Exp.

N 2010 Escrito N 01 Cuaderno: PRINCIPAL ACCIN DE AMPARO AL JUZGADO CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA

ABIGAIL CORDOVA HERRERA, identificada con D.N.I. signado con N 29297290 (Anexo 1-A), con domicilio real sito en: Jirn Arica 601 Urbanizacin Semi Rural Pachacutec Mz. G6 Lt.7 Distrito de Cerro Colorado , Provincia y Departamento de Arequipa y domicilio procesal sito en: Calle Peral 316 (Galera GAMA), Oficina 209, Cercado de Arequipa, Provincia y Departamento de Arequipa, respetuosamente digo:

I.

DEMANDADO: Jefe de la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP), don Jos Luis

Chirinos Chirinos a quien se le deber notificar la presente demanda, en su domicilio real sito en la Av. Bolivia N 144, Piso 17, Torre del Centro Cvico y Comercial, Lima. Debindose emplazar al procurador del Ministerio de Economa y Finanzas, Jr. Lampa N 277, 5 piso Cercado de Lima tal como lo establece el artculo 7 de Cdigo Procesal Constitucional. (Para lo cual adjuntamos a vuestro Despacho dos juegos completos y adicionales de nuestro escrito de demanda)

II.

PETITORIO: Va acumulativa de pretensiones objetivas originarias interpongo

demanda contenciosa administrativa, a efectos que el Juzgado ordene: A) Primera pretensin objetiva originaria principal: Solicitamos se declare nulas las siguientes Resoluciones que vulneran

nuestro derecho fundamental a la pensin:

Resolucin N 120860-2006-ONP/DPR.SC/DL 19990, de fecha 15 de diciembre del 2006 que me reconoce el derecho a Pensin de Jubilacin Especial a doa Abigail Crdova Herrera, acreditndole un total de 16 aos un ao de aportaciones al Sistema Nacional de Pensiones.

Resolucin N 76845-2005-ONP/DPR.SC/DL 19990, de fecha 31 de agosto del 2005, que me otorga pensin de jubilacin del rgimen de Jubilacin por la suma de S/ 160.00 Nuevos Soles, a partir del 12 de diciembre de 1996, actualizada la fecha de expedicin de la resolucin en la suma de S/ 346.00 nuevos soles.

B) Segunda pretensin objetiva originaria principal: Se ordene a la ONP resuelva otorgarme pensin de jubilacin en el rgimen especial de jubilacin en base a 22 aos y 7 meses de aportaciones, desde la fecha de mi contingencia que data del 17 de Abril de 1991, previo reconocimiento de 6 aos y 6 meses de aportes a la Sistema Nacional de Pensiones.

C) Pretensiones Accesorias Originarias: 1.- Se ordene a la ONP el reintegro por pensiones devengadas por los periodos en los que no he percibido pensin de jubilacin, pese a tener el derecho a percibir dicha pensin; lo que debe incluir todo aumento, incremento y/o bonificacin que conforme a Ley me corresponde. 2.- Se ordene a la ONP el pago de los intereses legales, desde la fecha que la ONP vulner mi derecho a gozar de mi pensin de jubilacin hasta la fecha de pago efectivo de la obligacin, que se liquidarn en ejecucin de sentencia; 3.- Igualmente se reembolse el pago de costas y costos del proceso, que se liquidarn en ejecucin de sentencia.

III.

DEL DERECHO CONSTITUCIONAL VIOLADO: El derecho fundamental a la pensin () Tal como se ha precisado, los derechos fundamentales reconocidos por la Norma Fundamental, no se agotan en aquellos enumerados en su artculo 2, pues adems de los derechos implcitos, dicha condicin es atribuible a otros derechos reconocidos en la propia Constitucin. Tal es el caso de los derechos a prestaciones de salud y a la pensin, contemplados en el artculo 11, y que deben ser otorgados en el marco del sistema de seguridad social, reconocido en el artculo 10. (Fundamento 31 de la sentencia del Tribunal Constitucional STC 1417-2005)

IV.

FUNDAMENTOS DE HECHO: RESOLUCIONES QUE VULNERAN MI DERECHO FUNDAMENTAL A LA PENSIN. 1.- Previa solicitud de otorgamiento de pensin de jubilacin que gener

nmero de expediente signado con nmero: 02300490596, la ONP mediante Resolucin N 76845-2005-ONP/DC /DL 19990 de fecha 31 de Agosto de 2005 (Anexo 1-B), se resolvi otorgarme pensin de jubilacin en el Rgimen Especial de Jubilacin del D.L. N 19990 en base a 12 aos y tres meses de aportaciones al Sistema Nacional de Pensiones los cuales corresponden a los aos 1977 hasta 1990, desconocindome 11 aos y cuatro meses de aportaciones, y 2.- Mediante resolucin N 120860-2006-ONP/DC /DL 19990 de fecha 15 de Diciembre de 2006 (Anexo 1-C), la demandada ONP resuelve mi recurso de reconsideracin reconocindome 16 aos y un mes de aportaciones correspondientes al periodo comprendido desde 1962 hasta 1990. A pesar de sealar que se ha constado que he laborado desde el 01 de abril de 1956 hasta el 31 de julio de 1966 en la Librera El Escritorio, la ONP solo reconoce los periodos de aportaciones a partir del 01 de octubre de 1962. De los hechos expuestos se desprende que la demandada

arbitrariamente, nicamente me reconoce 16 aos y un mes de aportaciones, desconocindome seis aos seis meses y me otorga una pensin de S/. 160.00 nuevos soles. 3

VULNERACIN AL DERECHO FUNDAMENTAL A LA PENSIN POR PARTE DE LA ONP. 3.- Las resoluciones materia de nulidad no reconocen los aos de aportaciones desde 01 de abril de 1956 hasta antes de 01 de octubre de 1962 correspondientes a las aportaciones realizadas durante mi relacin laboral con mi ex empleador Libreras El Escritorio comprendida desde el 01 de abril de 1956 hasta el 31 de julio de 1966, a efectos de ser claros, traemos a colacin el CUARTO CONSIDERANDO de la Resolucin N 120860-2006ONP/DPR.SC/DL 19990: (.) Que, segn informe inspectivo de folios 420, se ha constatado que la recurrente labor en calidad de empleada desde el 01 de abril de 1956 hasta el 31 de julio de 1966 en la Librera EL ESCRITORIO", en tal sentido solo se

acreditan aportaciones a partir del 01 de octubre de 1962, fecha en la cual comienza a cotizarse en la Caja Nacional de Pensiones del Seguro Social del Empleado, de conformidad con lo dispuesto por el Artculo IV de las Disposicin Generales y Transitorias de la Ley N 13724.
(.)

4.- De ello se tiene que la ONP a pesar de haber constatado que he laborado desde el 01 de abril de 1956 hasta el 31 de julio de 1966, se deja sin validez los periodos de aportaciones anteriores al 01 de octubre de 1962, hecho que resulta arbitrario e ilegal, tal como lo ha sealado el Tribunal Constitucional en el caso Anselmo Oscar Hunuco Rivera (Exp. 9649-2005AA) especficamente en su sexto considerando: () Al respecto debe tenerse en cuenta que el Decreto Ley 19990 sustituye las antiguas entidades gestoras del Seguro Social Obrero por el Sistema Nacional de Pensiones, y que el artculo 57 de su Reglamento establece que, "Los perodos de aportacin no perdern su validez, excepto en los casos de caducidad de las aportaciones declarados por resoluciones consentidas o ejecutoriadas de fecha anterior al 1 de mayo de 1973". En caso de autos, ello no ha ocurrido; siendo as, el demandante rene

los requisitos establecidos en los artculos 38, 47 y 48 del Decreto Ley 19990, encontrndose, por tanto, comprendido en el rgimen especial de jubilacin regulado por el referido dispositivo legal.

DEL DERECHO FUNDAMENTAL A LA PENSIN. 5.- Tal como lo seala la demandada tanto en la Resolucin N 768452005-ONP/DC/DL 19990 con en la Resolucin N 120860-2006-ONP/DC/DL 19990, mi solicitud de pensin est comprendida en el Rgimen Especial de Jubilacin del Decreto Ley N 19990 por haber nacido antes del 01 de julio de 1936, por lo que son requisitos a efectos que se me otorgue pensin en dicho rgimen contar con 55 aos de edad por ser mujer y haber efectuado aportaciones por un periodo no menor a 5 aos de aportaciones al sistema naciones de pensiones, de conformidad al artculo 47 y 48 del Decreto Ley N 19990. 6.- En cuanto a los requisitos tenemos que mi fecha de nacimiento es el 17 de Abril de 1936 (Anexo 1-A), como se desprende del Documento Nacional de Identidad N 29297290, y mi fecha de cese el 30 de abril de 1990 con un total de 22 aos y 7 meses, de aportaciones al Sistema Nacional de Aportaciones.

RESPECTO AL RECONOCIMIENTO DE 6 AOS y 6 MESES DE APORTES AL SISTEMA NACIONAL DE PENSIONES: 7.- Dentro del procedimiento para la calificacin y otorgamiento de pensin, antes el Instituto Peruano de Seguridad Social y ahora la Oficina de Normalizacin Previsional, verifican la informacin proporcionada por el pensionista, incluso de existir las empresas, se efecta una visita inspectiva en la cual se verifican los aos de aportaciones que se sostiene existen en la solicitud del beneficio, en el caso de autos se tiene que la propia demanda seala en el precitado CUARTO CONSIDERANDO de la Resolucin N 120860-2006-ONP/DPR.SC/DL 19990, que segn informe inspectivo de folios 420, se ha constatado que la recurrente labor en calidad de

empleada desde el 01 de abril de 1956 hasta el 31 de julio de 1966 en la Librera EL ESCRITORIO. Siendo as el periodo comprendido desde 01 de abril de 1956 hasta antes de 01 octubre de 1962, han sido plenamente corroborados por la demandada, no obstante que inconstitucionalmente como ya ha sido expuesto desconoce dicho periodo de aportacin. 8.- A su vez a efecto que vuestro Despacho no tenga duda alguna del periodo laborado para mi ex empleador Libreras El Escritorio comprendido desde 01 de abril de 1956 hasta el 31 de julio de 1966, se adjuntan el libro de planillas desde octubre de 1956 hasta julio de 1966 mes por mes en que se deja plena constancia del periodo laborado y los montos abonado por mi ex empleador al Sistema Nacional de Pensiones. 9.- Sin perjuicio de ello debemos traer a Colacin que el Tribunal Constitucional, en uniforme y reiterada jurisprudencia (cf. STC 4164-2004AA/TC, 3561-2004-AA/TC, 4340-2004-AA/TC, 3470-2004-AA//TC, 0304-2005PA/TC), ha precisado que, segn el artculo 57 del Decreto Supremo 011-74TR, Reglamento del Decreto Ley 19990, los perodos de aportacin no pierden su validez, excepto en los casos de caducidad de las aportaciones declaradas por resoluciones consentidas o ejecutoriadas de fecha anterior al 1 de Mayo de 1973. En el presente caso, no ocurre tal supuesto; por tanto, las aportaciones efectuadas durante el perodo sealado conservan su validez. Queda por tanto demostrada la arbitrariedad de la ONP en no reconocerme 6 aos y 6 meses de aportes realizados al Sistema Nacional de Pensiones.

V.

RESPECTO AL REINTEGRO POR PENSIONES DEVENGADAS: 1.- Sobre mi pretensin de pago de reintegro por pensiones

devengadas, el Juzgado deber ampararla por tratarse de una pretensin accesoria de la propuesta principal, como bien ha establecido tambin el Tribunal Constitucional en las sentencias recadas en los siguientes Expedientes: N 379-2003-AC/TC; N 935-2003-AA/TC; N 527-02-AA/TC; N

2986-2002-AA/TC; N 853-2003-AA/TC; N 2234-2003-AA/TC; N 0058-2004AA/TC; N 075-2002-AA/TC, etc.

VI.

RESPECTO AL PAGO DE INTERESES LEGALES: Igualmente solicitamos el pago de intereses legales que sern

liquidados en ejecucin de sentencia en mrito a la doctrina vinculante establecida por el Tribunal Constitucional en innumerables sentencias, entre las cuales las resueltas en los Expedientes N 1109-2000-AA/TC; N 14642001-AA/TC; N 447-2002-AA/TC; N 2091-2002-AA/TC; N 065-2002-AA/TC; N 1149-2001-AA/TC; N 2009-2003-AA/TC; N 2246-2004-AA/TC; N 29732003-AA/TC; N 1617-2004-AA/TC; N 1461-2003-AA/TC; N 2038-2004AA/TC; N 1793-2002-AA/TC; N 3530-2003-AA/TC; N 2704-2002-AA/TC; etc.

VII.

FUNDAMENTOS DE DERECHO: 1.- El artculo 2, numeral 20, de la Constitucin Poltica del Estado

prescribe que toda persona tienes derecho a formular peticiones, individuales o colectivamente, por escrito antes la autoridad competente, la que est obligada a dar al interesado una respuesta tambin por escrito dentro del plazo legal, bajo responsabilidad. 2.- El artculo 57, del Reglamento del Decreto Ley 19990, que establece taxativamente que los periodos de aportaciones no perdern su validez, excepto en los casos de caducidad de las portaciones declaradas por resoluciones consentidas o ejecutoriadas de fecha anterior al 1 de mayo de 1971. 3.- El artculo 54 del Reglamento del Decreto Ley 19990, aprobado por D.S. 011-74-TR, que contiene un listado de documentos que permiten acreditar la prestacin efectiva de servicios de naturaleza laboral para un empleador y, consecuentemente, las respectivas aportaciones. VIII. MONTO DEL PETITORIO El monto de mi pretensin resulta inapreciable por la naturaleza de las pretensiones.

IX.

VIA PROCEDIMENTAL: Es la accin de amparo de acuerdo con jurisprudencia constitucional

establecida por el Pleno del Tribunal Constitucional en la Sentencia recada en el Expediente N 1417-2005-AA/TC (Fundamento 37) y que constituye precedente vinculante de conformidad con lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, cuando fija los criterios para determinar la procedencia de demandas de amparo en materia pensionaria a partir de la determinacin del contenido esencial del derecho fundamental a la pensin, reconocido en el artculo 11 de la Constitucin. A efectos que no quepa duda nos permitimos su trascripcin: (..) 37. En base a dicha premisa, sobre la base de los alcances del derecho fundamental a la pensin como derecho de configuracin legal y de lo expuesto a propsito del contenido esencial y la estructura de los derechos fundamentales, este Colegiado procede a delimitar los lineamientos jurdicos que permitirn ubicar las pretensiones que, por pertenecer al contenido esencial dicho derecho fundamental o estar directamente relacionadas a l, merecen proteccin a travs del proceso de amparo: c) Por otra parte, dado que, como qued dicho, el derecho fundamental a la pensin tiene una estrecha relacin con el derecho a una vida acorde con el principio-derecho de dignidad, es decir, con la trascendencia vital propia de una dimensin sustancial de la vida, antes que una dimensin meramente existencial o formal, forman parte de su

contenido esencial aquellas pretensiones mediante las cuales se busque preservar el derecho concreto a un `mnimo vital, es decir,
aquella porcin de ingresos indispensable e insustituible para atender las necesidades bsicas y permitir as una subsistencia digna de la persona y de su familia; sin un ingreso adecuado a ese mnimo no es posible asumir los gastos ms elementales (...) en forma tal que su ausencia atenta en forma grave y directa contra la dignidad humana. (Cfr. Corte Constitucional colombiana. Sala Quinta de Revisin. Sentencia T-1001 del 9 de diciembre de 1999. M.P. Jos Gregorio Hernndez Galindo).

En tal sentido, en los supuestos en los que se pretenda ventilar en sede constitucional pretensiones relacionadas no con el reconocimiento de la pensin que debe conceder el sistema previsional pblico o privado, sino con su especfico monto,

ello slo ser procedente cuando se encuentre comprometido el derecho al mnimo vital.
Por ello, tomando como referente objetivo que el monto ms alto de lo que en nuestro ordenamiento previsional es denominado pensin mnima, asciende a S/. 415,00 (Disposicin Transitoria de la Ley N. 27617 e inciso 1 de la Cuarta Disposicin Transitoria de la Ley N. 28449), el Tribunal Constitucional considera que, prima facie, cualquier persona que sea titular de una prestacin que sea igual o superior a dicho monto, deber acudir a la va judicial ordinaria a efectos de dilucidar en dicha sede los cuestionamientos existentes en relacin a la suma especfica de la prestacin que le corresponde, a menos que, a pesar de percibir una pensin o renta superior, por las objetivas circunstancias del caso, resulte urgente su verificacin a efectos de evitar consecuencias irreparables (vg. los supuestos acreditados de graves estados de salud). (negritas y subrayado agregados) Por tanto, es indiscutible que la accin de amparo es la va idnea en casos que como el presente caso en el que la ONP a otorgado un monto inferior al mnimo pues a que actualmente se me a otorgado una pensin de S/ 346.00 Nuevos Soles, tal como consta en la notificacin de fecha 02 de julio del 2010 (Anexo 1-D) X. MEDIOS PROBATORIOS 1.- El mrito de la copia legalizada de las siguientes resoluciones: a) Resolucin N 76845-2005-ONP/DC/DL 19990, que me reconoce 12 aos completos de aportaciones y b) la Resolucin N 120860-2006-ONP/DC/DL 19990, de fecha 15 de diciembre de 2006, acredito que la demandada nicamente me reconoce un total de 16 aos y un mes de aportaciones, dejando sin efectos las aportaciones realizadas antes del 01 de octubre de 1962. 2.- La notificacin de fecha dos de julio del 2010, mediante la cual se nos comunica que mi pensin de jubilacin se encuentra actualizada en la 9

suma de S/. 360.00 nuevos soles en base a 16 y 01 mes de aportaciones al Sistema Nacional de Pensiones. 3.- Copia legalizada del Libro de Planilla de mi ex empleador Librera El Escritorio, del cual se desprende las aportaciones realizadas desde el mes de abril de 1956 hasta julio de 1966. XII. ANEXOS: 1-A) 1-B) 1-C) 1-D) 1-E) Copia legalizada del D.N.I. signado con N 29297290 Copia Legalizada de la Resolucin N 76845-2005-ONP/DC/DL 19990. Copia Legalizada de la Resolucin N 120860-2008-ONP/DC/DL 19990. Copia Legalizada de la notificacin de fecha 02 de julio 2010 Copia Legalizada de la del Libro de Planillas de la Librera El Escritorio desde abril de 19586 hasta julio de 1966 POR TANTO: Solicito a Usted Seor Juez admitir a trmite la presente demanda y en su debido momento, declarar fundada la demanda en todos sus extremos, ordenando a la ONP resuelva previo reconocimiento de 22 aos y 7 meses de aportaciones, otorgarme pensin de jubilacin en el Rgimen Especial del Decreto Ley 19990, y proveer conforme a Ley.

PRIMER OTROSI: Que, de conformidad con lo estipulado en el artculo 80 del Cdigo Procesal Civil, se deja constancia que para los efectos de este proceso: Apersonamos al abogado Rommel Pablo Casasola Carhuachn, quien suscribe tambin este escrito aceptando la representacin judicial, en mrito a las facultades de los artculos 72 y 74 del Cdigo Procesal Civil, incluyendo la posibilidad de formular recursos impugnatorios, sin necesidad de requerirse al respecto poder especial. En tal sentido declaramos que estamos instruidos de la representacin y/o delegacin que otorgo y de sus alcances. SEGUNDO OTROSI: Que, autorizo a las seoritas Milagros Ruth Huarca Chalco identificada con D.N.I. signado con 44521601, Milagros Margot Lovatn 10

Laura identificada con D.N.I. signado con 43985387, y Sarai Carolina Vila Querevalu identificada con D.N.I. signado con 70174335 a efecto realicen actos de procuradura como son: el revisar el expediente, sacar copias, copias certificadas, gestionar y recoger oficios, notificaciones, recoger anexos, formacin de cuadernos de apelacin, entre otros.

Arequipa, 18 de octubre de 2010

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