A Defensoria Pblica como Instrumento de Efetividade dos Direitos Humanos

Adriana Fagundes Burger, Christine Balbinot, Defensoras Pblicas do Estado do Rio Grande do Sul

I- INTRODUO

O desafio da Defensoria Pblica garantir a efetividade dos Direitos Humanos populao necessitada perseguindo tal ideal no apenas nas instncias ordinrias e extraordinrias internas, mas, se necessrio, buscando, inclusive, a proteo do Sistema Jurdico Internacional. Para tanto, impe-se a reflexo sobre o que so, afinal, os Direitos Humanos, para ento compreendermos os mecanismos de acesso ao Sistema Interamericano e, ao final, concluirmos sobre a convergncia entre ambos. Celso Lafer ao prefaciar a obra Direitos Humanos e Justia Internacional1, conceituou os Direitos Humanos como sendo uma plataforma emancipatria voltada para a proteo da dignidade humana. Na mesma linha, o defensor pblico Carlos Weis2 enfatiza que os direitos humanos no so denominados humanos em razo de sua titularidade, mas de seu carter fundamental para a vida digna, por terem
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PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e Justia Internacional: um Estudo Comparativo os Sistemas Regionais Europeu, Interamericano e Africano. So Paulo:Saraiva, 2006. 2 WEIS, Carlos. Os Direitos Humanos Contemporneos. So Paulo: Malheiros Editores, 1 Ed., 1 Tiragem, 1999, pg. 20.

em vista a proteo de valores e bens essenciais para que cada ser humano tenha a possibilidade de desenvolver suas capacidades potenciais. Os Direitos Humanos so como pedras: nascem porosas, aos poucos vo se solidificando e, com o passar do tempo, tendem a se tornar pedras preciosas. Este o pensamento extrado das aulas sobre o Sistema de Direitos Humanos das Naes Unidas proferidas pelo professor mexicano Santiago Corcuera na Academia de Direitos Humanos e Direito internacional Humanitrio. Ou seja, ao longo do tempo a sociedade vai incorporando os direitos historicamente conquistados de forma que os avanos legislativos sejam refletidos como conquistas efetivas da cidadania. Contudo, Norberto Bobbio3, ainda no ano de 1967, advertia que, em se tratando de direitos humanos, o problema grave de nosso tempo no era mais o de fundament-los, e sim o de protege-los. E, mais adiante, pergunta-se o renomado autor: qual o modo mais seguro para garanti-los, para impedir que, apesar das solenes declaraes, eles sejam continuamente violados.. Ou seja, a criao e estruturao de instituies cuja finalidade seja a de disseminar o conhecimento jurdico, identificar eventuais violaes aos direitos reconhecidos e propor demandas que garantam a efetividade das conquistas legislativas sim o maior desafio do nosso tempo. II - O SISTEMA JURDICO INTERAMERICANO

BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Campus, 8 edio, 1992, pg. 25.

A criao do Sistema Jurdico Interamericano tem como fundamento a busca pela efetividade dos direitos declarados na Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica) e nos diversos tratados sobre os Direitos Humanos firmados pelos seus pases-membros da Organizao dos Estados Americanos. Este sistema composto de dois rgos: a Comisso

Interamericana de Direitos Humanos da OEA e a Corte Interamericana de Diretos Humanos sediada em San Jos, capital da Costa Rica. Comisso Interamericana compete, num primeiro momento, a anlise dos requisitos de admissibilidade e a tentativa de composio da lide com o Estado apontado como violador. Num segundo momento, a Comisso poder decidir por encaminhar a questo anlise da Corte Interamericana, nesta hiptese sempre atuando na defesa dos direitos alegadamente violados, paralelamente a atuao de eventuais advogados representantes da vtima4. H que se salientar a importncia do papel acometido Comisso Interamericana relativamente s tentativas de composio da lide com o Estado apontado como violador. Na verdade, ao buscar uma soluo conciliatria, a Comisso no soluciona apenas o caso concreto
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Artigo 41 da Conveno Interamericana de Sobre Direitos Humanos: A Comisso tem a funo principal de promover a observncia e a defesa dos direitos humanos e, no exerccio de seu mandato, tem as seguintes funes e atribuies: a) estimular a conscincia dos direitos humanos nos povos da Amrica; b) formular recomendaes aos governos dos Estados-Membros, quando o considerar conveniente, no sentido de que adotem medidas progressivas em prol dos direitos humanos no mbito de suas leis internas e seus preceitos constitucionais, bem como disposies apropriadas para promover o devido respeito a esses direitos; c) preparar os estudos ou relatrios que considerar convenientes para o desempenho de suas funes; d) solicitar aos governos dos Estados-Membros que lhe proporcionem informaes sobre as medidas que adotarem em matria de direitos humanos; e) atender s consultas que, por meio da Secretaria-Geral da Organizao dos Estados Americanos, lhe formularem os Estados-Membros sobre questes relacionadas com os direitos humanos e, dentro de suas possibilidades, prestar-lhes o assessoramento que eles lhe solicitarem; f) atuar com respeito s peties e outras comunicaes, no exerccio de sua autoridade, de conformidade com o disposto nos artigos 44 a 51 desta Conveno; e obs.dji.grau.1: Arts. 44 a 47, Competncia e 48 a 51, Processo da Comisso interamericana de direitos humanos g) apresentar um relatrio anual Assemblia-Geral da Organizao dos Estados Americanos.

que est sendo levado discusso pela parte interessada, mas pode sugerir medidas a serem adotadas pelo Estado Membro no sentido de evitar novas violaes similares, atuando em carter preventivo, como o ocorrido no caso Maria da Penha, que resultou na criao de legislao interna especializada em violncia domstica. Todavia, impe-se reconhecer que a Instncia Internacional subsidiria Justia de cada Pas, s podendo ser invocada quando concorrerem trs pressupostos: Primeiro, que a alegao de violao por parte de um dos Estados-Membros5 esteja relacionada a direitos constantes na Conveno Americana de Direitos Humanos e aos Tratados Interamericanos correlatos, como por exemplo, o Protocolo de San Salvador. Segundo, que a questo no esteja sendo debatida em outra Corte Internacional. Terceiro (e no nosso entender, o mais importante), que tenham sido esgotados todos os recursos previstos na Legislao Interna do Estado apontado como violador e que da deciso do trnsito em julgado no tenha transcorrido mais do que seis meses. Ou seja, para o caso ser levado anlise das Cortes Internacionais, necessrio que a questo tenha sido discutida, exausto, pelo Poder Judicirio do Pas apontado como violador com trnsito em julgado perodo inferior a seis meses contados da intimao da parte ou seu defensor. Portanto, a utilizao do sistema legal vigente em cada Estado-Membro, com o manejo de todos os recursos a ele inerentes, um
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Importa destacar que ainda que a violao tenha sido cometida por um particular, compete ao Estado, que tem o monoplio estatal do poder sancionatrio e da jurisdio, manter um sistema judicial capaz de garantir a preveno e, em caso de falha, tomar medidas necessrias para evitar novos danos e promover a reparao dos direitos violados.

requisito sem o qual o caso no poder ser analisado pela Corte Interamericana. Logo, o acesso Justia interna de cada pas condio sine qua non para acessar o Tribunal Internacional. Desta forma, quando se trata da proteo dos Direitos Humanos, a preocupao deve comear pelo acesso prpria justia interna do Estado-Membro, muitas vezes impossvel s pessoas necessitadas que no dispem de recursos financeiros para contratar um advogado ou mesmo suportar as custas do processo, pois sem este primeiro acesso Justia Interna, no concorrero condies jurdicas para anlise do pedido em sede Internacional. A pobreza, alm de ser um fator social de excluso e marginalizao de uma enorme camada da populao americana, e, em especial, do Brasil, gera sua maior suscetibilidade violaes dos seus Direitos Fundamentais (como nos casos de violncia policial, tortura carcerria, violncia praticada contra adolescentes em situao de risco, etc.). A quase-certeza da impunidade causa nos agentes violadores a sensao de que podem agir livremente, pois as vtimas no conseguiro procurar proteo jurdica6 ou se conseguem obt-la, ser de forma deficiente. . A Comisso Interamericana j vem mostrando preocupao com o acesso Justia Interna dos pases e a necessidade de : Al considerar que estos grupos se vem particularmente afectados por la pobreza, la CIDH remarc la obrigacin estatal de proveer la prestacin de servicios legales gratuitos orientados a facilitar su acesso instncias
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Segn Naciones Unidas, la impunidad es la inexistencia, de hecho o de derecho de responsabilidad penal por parte de los autores de violaciones de los derechos humanos, as como de responsabilidad civil, administrativa o disciplinaria, porque escapan a toda investigacin con miras a su inculpacin, detencin, procesamiento y, en caso de ser reconocidos culpables, condenas a penas apropiadas, incluso a la indemnizacin del dao causado a sus vctimas [Conjunto de Principios para la Proteccin y la Promocin de los Derechos Humanos mediante la Lucha contra la Impunidad, E/CN.4/Sub.2/1977/20/Rev.1., Definiciones. A.]

judiciales de proteccin y a uma mayor difusin de informacin sobre recursos dentro del sistema de justicia y sobre sus derechos7 III A DEFENSORIA PBLICA COMO INSTRUMENTO DA EFETIVIDADE DOS DIREITOS HUMANOS A Comisso Interamericana tem se inclinado por buscar

recursos para credenciar profissionais liberais ou profissionais vinculados a organizaes no governamentais relacionadas a defesa dos Direitos Humanos para patrocinar os interesses das pessoas economicamente menos favorecidas como forma de dar efetividade aos Direitos Humanos, o que no nos parece ser a melhor opo. No Brasil, a assistncia jurdica integral e gratuita prestada pelo Estado foi reconhecida como direito fundamental pelo legislador constituinte8. E mais, disps a Carta Magna que Defensoria Pblica, como rgo Estatal e Autnomo, incumbe este papel essencial atividade jurisdicional do Estado de prestao de assistncia jurdica integral e gratuita aos necessitados9.
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El Acesso a la Justicia como Garantia de los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales :Estudio de los Estndares Fijados por el Sistema Interamericano de Derechos Humanos. Por la Comision Interamericana de Derechos Humanos, p;cm(OEA Documentos Oficiales, OEA/Ser.L/V/II, 2007, p. 20) 8 Constituio da Repblica Federativa do Brasil, artigo 5, inciso LXXIV - o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos. 9 Constituio da Repblica Federativa do Brasil, Art. 134. A Defensoria Pblica instituio essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados, na forma do art. 5, LXXIV.). Pargrafo nico. Lei complementar organizar a Defensoria Pblica da Unio e do Distrito Federal e dos Territrios e prescrever normas gerais para sua organizao nos Estados, em cargos de carreira, providos, na classe inicial, mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a seus integrantes a garantia da inamovibilidade e vedado o exerccio da advocacia fora das atribuies institucionais. 1 Lei complementar organizar a Defensoria Pblica da Unio e do Distrito Federal e dos Territrios e prescrever normas gerais para sua organizao nos Estados, em cargos de carreira, providos, na classe inicial, mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a seus integrantes a garantia da inamovibilidade e vedado o exerccio da advocacia fora das atribuies institucionais. (Renumerado pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) 2 s Defensorias Pblicas Estaduais so asseguradas autonomia funcional e administrativa e a iniciativa de sua proposta oramentria dentro dos limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias

Portanto, a Defensoria Pblica exerce um duplo papel fundamental no s quanto ao acesso Justia Interna, esgotando as possibilidades de resoluo do caso dentro da ordem jurdica nacional, como o rgo mais adequado, por ser pblico, gratuito, autnomo em relao tanto aos Estados como a Unio, e comprometido com o acesso Justia pelas camadas mais necessitadas da populao, para buscar, quando no realizada a Justia internamente, a proteo internacional. A Defensoria Publica no s concebida pelo legislador constituinte com uma Instituio essencial atividade jurisdicional do Estado, mas tambm como uma Instituio a quem assegurada autonomia funcional, administrativa e iniciativa de proposta oramentria. Aos seus membros, a Carta Maior assegura garantia a inamovibilidade. Alm disso, tambm a legislao institucional da Defensoria Publica garante Instituio e aos seus Membros independncia funcional10, de forma que podem agir com iseno e independncia frente aos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio, ou seja, de forma comprometida exclusivamente com os interesses dos seus assistidos, sem receio de presses externas, sejam elas polticas, econmicas, ou de qualquer outra ordem. Tambm por fora de dispositivo constitucional, seus membros so selecionados mediante concurso pblico e, portanto, so vocacionados defesa da populao carente. Ainda, esto sujeitos inspeo permanente pela Corregedoria da Instituio11. Ademais, seus agentes possuem expressa autorizao legislativa para demandar contra os entes estatais12.
e subordinao ao disposto no art. 99, 2. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) 10 Artigos 43 e 127 da Lei Complementar n 80/94. 11 Artigos 49 e 133 da Lei Complementar n 80/94. 12 Artigo 4 da Lei Complementar n 80/94: Art. 4 So funes institucionais da Defensoria Pblica, dentre outras:

Acresa-se que a Defensoria Pblica hoje tem estendido suas atribuies para muito alm da defesa de acusados em processos criminais, atuando no patrocnio de demandas indenizatrias contra o Estado buscando o ressarcimento por danos decorrentes da prtica de atos violadores dos Direitos Humanos, demandando pela efetividade de direitos na rea da sade, educao, transporte, enfim, exigindo que o Estado cumpra suas promessas constitucionais e tambm aquelas realizadas perante os organismos internacionais.

I - promover, extrajudicialmente, a conciliao entre as partes em conflito de interesses; II - patrocinar ao penal privada e a subsidiria da pblica; III - patrocinar ao civil; IV - patrocinar defesa em ao penal; V - patrocinar defesa em ao civil e reconvir; VI - atuar como Curador Especial, nos casos previstos em lei; VII - exercer a defesa da criana e do adolescente; VIII - atuar junto aos estabelecimentos policiais e penitencirios, visando assegurar pessoa, sob quaisquer circunstncias, o exerccio dos direitos e garantias individuais; IX - assegurar aos seus assistidos, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral, o contraditrio e a ampla defesa, com recursos e meios a ela inerentes; X - atuar junto aos Juizados Especiais de Pequenas Causas; XI - patrocinar os direitos e interesses do consumidor lesado; XII - (VETADO) XIII - (VETADO) 1 (VETADO) 2 As funes institucionais da Defensoria Pblica sero exercidas inclusive contra as Pessoas Jurdicas de Direito Pblico.

Neste diapaso, o modelo de assistncia jurdica gratuita prestada por rgo estatal autnomo se credencia como a melhor forma de levar os pleitos envolvendo violaes a Direitos Humanos da populao necessitada tambm Justia Internacional. Contudo, o que se verifica que Defensoria Pblica, em que pese exercer to importante papel, so destinadas verbas oramentrias insuficientes para a realizao da sua misso e, na maioria das vezes, muito menor do que aquelas que o Estado destina ao rgo de acusao, gerando um desequilbrio material e probatrio entre tais rgos. De acordo com o Segundo Diagnstico da Defensoria Pblica, realizado pelo Ministrio da Justia13 nos demonstra que, a mdia oramentria nacional destinada s Defensoria Pblica Estaduais corresponde a 0,24% do oramento total dos Estados, enquanto que o Ministrio Pblico recebe o percentual de 1,91%. Em relao aos valores gastos com o sistema de Justia Estadual, em mdia, no Brasil, o Ministrio Pblico recebe 25,27% dos recursos, enquanto que a Defensoria Pblica apenas 3,33%. Tal diferena oramentria repercute diretamente no trabalho desenvolvido pelos agentes de ambas Instituies, sendo que o rgo de acusao, em muitos Estados, possuem servios de percias a seu dispor, equipamentos de informtica, bibliotecas, etc., enquanto que os Defensores Pblicos muitas vezes no possuem sequer um computador com acesso Internet para elaborao de suas peties, o que causa um flagrante desequilbrio entre partes que deveriam trabalhar em igualdade de condies.

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Disponvel na ntegra em www.defensoria.sp.gov.br/dpesp/repositorio/0/Diag_defensoria_II.pdf

Na realidade atual h que se reconhecer que a estrutura das Defensorias Pblicas, de um modo geral, e sem excees, no tem condies de garantir sequer o completo acesso s Instncias jurdicas internas de todos os necessitados, e, por conseqncia, as Cortes Internacionais jamais conhecero destas demandas, no mnimo, absoluta falta de um dos requisitos de admissibilidade. IV - CONCLUSO Concluindo, entendemos que se a Organizao dos Estados Americanos est preocupada com a efetividade dos Direitos Humanos, deve se empenhar em recomendar amplitude no acesso ao Poder Judicirio Nacional ou Internacional. Neste diapaso, deveria determinar o fortalecimento das Defensorias Pblicas em todos os Estados Americanos como uma Instituio independente, autnoma, provida de garantias que lhe possibilitem, inclusive, demandar contra o Estado e, para tanto, devero, necessariamente, estar materialmente estruturadas. Assim, espera-se, por coerncia, seja providenciada uma recomendao da Assemblia Geral da Organizao dos Estados Americanos para que os seus Pases Membros destinem s Defensorias Pblicas verbas oramentrias idnticas aquelas destinadas ao Ministrio Pblico (que o rgo acusador) bem como garantam aos seus agentes as prerrogativas acima mencionadas a fim de que a Instituio possa, cada vez mais, tornar-se um instrumento da efetividade dos Direitos Humanos, podendo, inclusive, demandar contra o Estado, tanto na esfera jurdica interna como, se necessrio, na esfera Internacional. por

V- BIBLIOGRAFIA

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BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Campus, 8 edio, 1992, pg. 25. PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e Justia Internacional: um Estudo Comparativo os Sistemas Regionais Europeu, Interamericano e Africano. So Paulo:Saraiva, 2006. WEIS, Carlos. Os Direitos Humanos Contemporneos. So Paulo: Malheiros Editores, 1 Ed., 1 Tiragem, 1999, pg. 20.

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