DJJ: 8.216 DATA: 25/03/91 PAG: 10 Apelao criminal n. 26.769, de Balnerio Cambori. Relator: Des. lvaro Wandelli.

Tentativa de homicdio - Apelo ministerial - Nulidades argidas - Omisso na pronncia - Votao interrompida por deslocamento da competncia Deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos - Rejeio das duas primeiras nulidades - Acolhimento da terceira. Provisional omissa - Qualificadoras admitidas e no justificadas - Alegao, no entanto, feita intempestivamente - Nulidade considerada sanada. Desclassificao do homicdio tentado para leses corporais - Competncia dos jurados cessada - Precedentes jurisprudenciais e doutrinrios Interrupo acertada da votao dos demais quesitos. Homicdio tentado, em procedimentos distintos, contra duas vtimas Absolvio de um dos crimes em virtude de embriaguez involuntria Desclassificao do outro para leses corporais - Deciso manifestamente afrontosa prova dos autos. Novo julgamento. Vistos, relatados e discutidos estes autos de apelao criminal n. 26.769, da comarca de Balnerio Cambori, em que apelante a Justia, por seu Promotor, sendo apelado Gilson Ambrsio dos Santos: ACORDAM, em Primeira Cmara Criminal, por votao unnime, dar provimento ao recurso para submeter o ru a novo julgamento. Custas legais. Na comarca de Balnerio Cambori, Gilson Ambrsio dos Santos foi pronunciado como incurso nas sanes dos arts. 155, caput e 121 , 2o.,incisos II e IV. c/c o artigo 14, inciso II, este por duas vezes, todos combinados com artigo 69 do Cdigo Penal. Submetido a julgamento perante o Tribunal do Jri restou, a final, condenado pena de 01 (um) ano e 02 (dois) meses de recluso por infrao ao disposto no artigo 129, 1o., inciso I e pagamento de 10 (dez) dias-multa por prtica de delito previsto no artigo 155, 2o., ambos do Cdigo Penal. Inconformado o representante do Parquet de Primeiro Grau, com fundamento nos artigos 564, pargrafo nico e 593, inciso III, letra d, ambos do Cdigo de Processo Penal, apelou objetivando a anulao do decisum. Contra-arrazoados, os autos subiram e, nesta instncia, a Procuradoria Geral de Justia, em parecer do Dr. Moacyr de Moraes Lima Filho, opina no sentido de que se conceda habeas corpus de ofcio para que se decrete a nulidade do feito a partir da deciso de pronncia inclusive. Por ter sido alcanada pela precluso, no mais possvel reconhecer-se a nulidade argida pelo ilustre parecerista ministerial, alusiva falta de especificao, na provisional de fls., dos motivos que convenceram o magistrado da existncia das qualificadoras admitidas. Trata-se de nulidade prevista no art. 564, inciso IV. do Cdigo Instrumental, definida como omisso de formalidade que se constitui em elemento essencial do ato. Nos termos do art. 572 do mesmo Codex, considera-se sanada, se no alegada oportunamente. Ora, o rgo da Acusao silenciou a respeito, quando poderia ter agitado a questo interpondo, no qinqdio subseqente pronncia, recurso em sentido estrito (art. 581, IV. CPP). O processo foi levado a julgamento e s agora, valendo-se da oportunidade criada por apelao da sentena do jri, que a matria veio de ser colocada, primeira vez, perante este Tribunal.

Da por que, precluso o direito argio, a nulidade considera-se sanada. A outra nulidade, argida pelo Parquet de Primeiro Grau, tambm de ser rejeitada. E isto porque obrou com acerto o MM. Juiz Presidente do Jri em interromper a votao dos demais quesitos referentes vtima Olvia da Silva, porquanto operada fora a desclassificao da tentativa de homicdio para leses corporais. Deslocando-se a competncia para o Juiz singular, ao Conselho de Sentena descabia continuar apreciando a espcie. Essa orientao tem sido sufragada por vrios tribunais do Pas, conforme se colhe de RT 478/351 e RJTJSP 49/329. Igualmente por este egrgio Tribunal (JC 3/4 - pg. 495 e 25/475). A esse respeito, no corpo do Acrdo relativo ao ltimo dos citados julgamentos procedidos por este Pretrio, extraem-se os seguintes tpicos de contribuio ao tema, lavrados pelo Dr. Maurlio Moreira Leite, atuando em nome da Procuradoria Geral de Justia e ali transcritos: No discrepam desse entendimento os doutrinadores: Jos Frederico Marques, a Instituio do Jri, Edio Saraiva/1963, pgs. 178/179; Fernando da Costa Tourinho Filho, Processo Penal, Editora Jalovi 1977, 2o. volume, pgs. 62/63; Hermnio Alberto Marques Porto, Jri, Editora Revista dos Tribunais, 1973, pg. 108 (90 c). Do Tribunal de Justia de So Paulo, publicado in O Jri e a Nova Jurisprudncia de Antnio de Brito Alves, a seguinte deciso: Jri. Nulidade. Desclassificao do homicdio para leses corporais seguida de morte. Fato que faz cessar a competncia dos jurados. Magistrado que, no entanto, ainda os consultou sobre as circunstncias atenuantes. Novo julgamento ordenado. Aplicao do art. 492, 2o., do Cdigo de Processo Penal. Operada a desclassificao do homicdio para leso corporal, ao juiz presidente e no mais ao Jri cabe julgar o ru. A ementa do Acrdo publicado in JC 25/ 475, j referido, , por sua vez, a seguinte: Jri. Desclassificao. Competncia. Desclassificando o jri, o delito de homicdio para o de leses corporais, ao juiz presidente e no aos jurados, cabe julgar a espcie. Por fim temos que o respeitvel veredicto popular contrariou manifestamente a prova dos autos, ao deixar de condenar o recorrido pelo homicdio tentado contra as vtimas Olvia e lvanilde. No se pode falar em embriaguez involuntria, isto , resultante de caso fortuito, eis que, in casu, o apelante ingeriu bebida alcolica sponte prpria, sem ningum for-lo. Segundo exsurge do processo, no desconhecendo a natureza e efeitos da substncia lquida que estava ingerindo, voluntariamente Ambrsio bebeu cachaa antes e durante sua estada no salo Maria Bonita, embriagando-se (fls. 25 verso, 69 e 60 verso). O prprio recorrido pessoalmente (e seus companheiros) foram, alis, quem adquiriram a cachaa num bar situado ao lado do salo (fls. 25v.). Bem por isso descabida a absolvio fundamentada nessa embriaguez que o teria tornado completamente incapaz de entender o carter criminoso do ato cometido contra Ivanilde. Com referncia ao homicdio tentado contra Olvia, a prova produzida durante o contraditrio igualmente no deixa margem a dvida ou a mais de uma interpretao: O apelante e seus dois companheiros encontraram referida vtima nas proximidades do salo e passaram a desferir-lhe tapas e socos por todo o corpo, sendo que, em dado momento, o apelante agarrou o brao esquerdo da vtima e encostou o cano do revlver nas costas da mesma, altura do pulmo esquerdo e disparou um tiro. Embora ferida , mas conseguindo desvencilhar-se, a vtima ainda correu, perseguida pelo recorrente, que lhe desfechou um soco na regio j atingida (fls. 35 e 105 verso).

Inegvel, pois, a inteno de matar. Na melhor das hipteses, entretanto, o recorrente assumiu o risco de tirar a vida a Olvia. Nessas condies, por afrontar a prova dos autos, anula-se o julgamento para que a outro seja o apelado submetido, pela tentativa de homicdio cometida, em procedimentos distintos contra as vtimas Olvia e Ivanilde, mantida a condenao pelo furto. Participou do julgamento, com voto vencedor, o Exmo Sr. Des. Ernani Ribeiro. Florianpolis, 04 de maro de 1991. Nauro Collao Presidente com voto lvaro Wandelli Relator Anselmo Agostinho da Silva Procurador de Justia