ACTOS NULOS Y ACTOS ANULABLES CRITERIO DE DISTINCIN: MODO DE PRESENTARSE EL DEFECTO Por la forma de presentarse el defecto a los "ojos

del juzgador", los actos sern nulos o anulables. ACTOS NULOS En los actos nulos el defecto se presenta al magistrado de modo manifiesto y rgido. a) El defecto es manifiesto Por manifiesto entendemos aquel defecto que surge patente del acto, aquel que se presenta sin lugar a dudas, sobre el cual no cabe discusin. Pero habr que tener cuidado, esta expresin "defecto manifiesto" puede ser equvoca. De all, que debemos realizar dos aclaraciones fundamentales para precisarla. La primera: lo patente o manifiesto del defecto no es necesario que se presente ab initio, al celebrarse el acto, sino al momento en que el juez resuelve. En otras palabras, el vicio es manifiesto a los ojos del juez, aunque pudiera no ser ostensible para los terceros o las partes al tiempo de realizarse el acto. La segunda: cuando afirmamos que en el acto nulo el defecto surge manifiesto para el juez, vale decir, se presenta sin lugar a dudas, sin necesidad de investigacin, queremos significar, no que el vicio tiene una ostensibilidad visual, sino que el juez puede subsumir ese vicio en una hiptesis normativa prevista, sin sujecin a una previa e imprescindible valoracin de circunstancias contingentes para detectarlo (Zannoni). Veamos un ejemplo para aplicar este enunciado terico: un menor vende un inmueble; luego el representante legal promueve la accin de nulidad: el juez interviniente subsumir el vicio en la previsin normativa expresa y objetivamente, bastndole comparar la fecha de nacimiento segn la partida con la fecha de la escritura de venta, y sin necesidad de ninguna otra investigacin, lo declarar nulo. En suma, es manifiesto el vicio que no requiere investigaciones, pues en los supuestos que la ley califica actos nulos, "son referencias normativas destinadas a ser aplicadas por una operacin lgica de subsuncin" Muy ligado a este concepto aparece la rigidez del vicio. b) El defecto es rgido Por rgido, entendemos aquel defecto que se presenta fijo, que no es susceptible de grados, de ms o de menos, que es idntico en la misma especie de acto jurdico, es decir existe en la misma dosis (Llambas). El vicio es definido, o mejor es taxativo, porque est prefigurado por la ley, que a priori dispone la invalidez del negocio que se celebra con tal defecto. De tal modo, de la rigidez del defecto pasamos, tambin, a la rigidez de la ley. Porque la exigencia de la ley en los actos nulos es asimismo rgida, pues la frmula con la cual fulmina esa falla es categrica: tal acto es invlido. Por ejemplo, el artculo 1042 al disponer: "Son tambin nulos los actos jurdicos otorgados por personas relativamente incapaces [...]". En suma, vicio rgido, preestablecido de igual manera rgida por la ley que, en consecuencia, puede por s mismo y a priori aniquilar el acto vedado, justamente porque su imperfeccin es fija, determinada. Y, aunque la ley necesite colaboracin del

juez, esa colaboracin es mnima, ya que no le pide que investigue. As, volviendo al ejemplo dado en el apartado precedente, en el contrato de compraventa otorgado por u n menor de edad, el vicio es rgido, pues el lmite que marca el cese de la incapacidad es el da en que los menores cumplen la edad de 21 aos (arts. 126 a 128), es fijo, no admite variaciones en ms o en menos y es igual en los actos jurdicos de la misma especie, vale decir, no vara de u n contrato de compraventa a otro. Para concluir, puede observarse que los conceptos estudiados se correlacionan. Pues cuando la exigencia de la ley es rgida, el vicio es definido, taxativo, porque est a priori determinado por la ley, la falla del acto que no la cumple es categrica y manifiesta para el juez, quien slo deber constatarla. El acto es nulo. ACTOS ANULABLES Por el contrario, en los actos anulables el defecto que padece el acto es no manifiesto para el juzgador y graduable. a) El defecto no es manifiesto Decimos que el vicio o defecto no es manifiesto, porque el acto jurdico presenta aparentemente reunidos todos sus requisitos de validez, pero hay un vicio que se encuentra oculto, agazapado en la estructura del negocio. A diferencia del acto nulo, aqu el juez, para declarar la nulidad del negocio, deber previamente realizar una investigacin judicial; deber valorar todas las circunstancias de hecho para poder descubrir la existencia del defecto, que est oculto para l. As, por ejemplo, es anulable el acto jurdico otorgado por vicio de error (art. 1045). En este caso, el juez no puede, sin ms, subsumir el defecto en la previsin normativa, porque previo a declarar la nulidad, deber realizar toda una investigacin a efectos de comprobar, de acuerdo con las pruebas que produzca quien lo alegue; por ejemplo, si el error de hecho fue esencial (arts. 924 a 927), si a su vez fue excusable (art. 929), para luego decidir sobre la ineficacia del negocio. b) El defecto es flexible El defecto es graduable, o flexible, porque se presenta en el acto jurdico en forma indefinida, fluida. Vale decir, es susceptible de ms o de menos, vara en la misma especie de actos jurdicos. Y aqu tambin, de la flexibilidad del defecto nos pasamos a la flexibilidad de la ley. Pues la exigencia de la ley en los actos anulables es tambin elstica, ya que la falla del acto que no cumple esa exigencia es indefinida. Si bien es verdad que la ley alude al error, al dolo o a la incapacidad accidental, etctera (art. 1045), como causa de anulabilidad de los actos jurdicos, son referencias que atienden a hechos, mientras que en los actos nulos son referencias normativas precisas. En los casos de mera anulabilidad, la ley por s misma no invalida el acto, sino que dice "ese acto puede ser invlido" u n a vez que el juez en su sentencia defina y declare que la causa de la imperfeccin existe y que reviste la intensidad suficiente como para arrastrar la ineficacia del acto. En suma, defecto indefinido flexible, establecido de igual forma por la ley.

EFECTOS DE ESTA CLASIFICACIN a) Textos legales implicados El artculo 1038 dispone: "La nulidad de un acto es manifiesta, cuando la ley expresamente lo ha declarado nulo, o le ha impuesto la pena de nulidad. Actos tales se reputan nulos aunque su nulidad no haya sido juzgada". Por su parte, el artculo 1046 establece con relacin a los actos anulables que "[...] se reputan vlidos mientras no sean anulados y slo se tendrn por nulos desde el da de la sentencia que las anulase". b) Distincin aparente De lo expuesto en los artculos precedentes surgira como distincin inicial entre los actos nulos y anulables que los primeros son tenidos por invlidos desde el mismo momento de su celebracin, mientras que los anulables lo son desde la sentencia que los juzga como tales. Sin embargo, ya hemos visto que aun tratndose de u n acto nulo, la nulidad debe ser invocada por la parte legitimada para hacerlo, y debe mediar declaracin judicial si existe controversia sobre tal nulidad. Y tambin debe tenerse en cuenta que la declaracin de nulidad de un acto anulable tambin tiene efecto retroactivo, pues conforme al artculo 1050: "La nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo o igual estado en que se hallaban antes del acto anulado". c) La cuestin de los derechos adquiridos por terceros En el rgimen originario del Cdigo Civil, la distincin entre actos nulos y anulables tena eficacia prctica, en punto a los efectos del acto anulado respecto de los derechos adquiridos por terceros. As, se sostena que si el tercero (subadquirente) haba adquirido derechos sobre inmuebles transmitidos a su enajenante en razn de u n acto nulo, deba soportar el efecto de la declaracin de nulidad; as, por ejemplo, si se declaraba la nulidad de la venta hecha por A (demente) a B; y ste haba a su vez vendido a C, C deba soportar el efecto de la nulidad de la compraventa entre A y B, y por ende, deba restituir el inmueble a A. Pero si la compraventa entre A y B fuera anulada por error (o simulacin u otro vicio), C no debera soportar los efectos de la nulidad, por tratarse de un acto anulable. Pero, tal distincin ha desaparecido al reformarse en 1968 el artculo 1051, que tutela a los terceros de buena fe que hubiesen adquirido derechos reales o personales sobre inmuebles, fuese el acto nulo o anulable d) Alcance de la distincin De modo que, la diferencia entre actos nulos y anulables quedara reducida al proceso lgico que realiza el juez, y que ya ha sido explicado.