UNIVERSIDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS Programa de Graduao em Direito

Coro e Hermenutica Os Tribunais Muulmanos

Alan Campos C. Arajo Carlos Henrique de Oliveira Morais Elias Jos Luciano Gabriela de Azevedo Leo Henrique Norberto G. Abreu Jonas Magalhes Saldanha R. C. Laiana Lanna Mendes Alves

Mrcio Placedino Martins Neuseli Teodoro de Souza Pedro Henrique Nunes e Silva Rafael Abade Andrade Tlvio Pereira da Silva Tiago Falchetto Silva

Belo Horizonte 2012

Alan Campos C. Arajo Carlos Henrique de Oliveira Morais Elias Jos Luciano Gabriela de Azevedo Leo Henrique Norberto G. Abreu Jonas Magalhes Saldanha R. C. Laiana Lanna Mendes Alves

Mrcio Placedino Martins Neuseli Teodoro de Souza Pedro Henrique Nunes e Silva Rafael Abade Andrade Tlvio Pereira da Silva Tiago Falchetto Silva

Coro e Hermenutica Os Tribunais Muulmanos

Trabalho escrito submetido ao Seminrio de Direito Processual Penal - O DIREITO DE PUNIR versus O DIREITO DE LIBERDADE PARA OS POVOS DO LIVRO E DE ALLAH para obteno parcial de nota na disciplina de Direito Processual Penal I. Professor Dr. Srgio Luiz Souza Arajo

Belo Horizonte 2012

Sumrio
1. A Natureza do Direito Islmico...............................................................................................4 2. Fontes do Direito Islmico......................................................................................................5 3. Evoluo Histrica..................................................................................................................7 4. Taqlid e Ijtihad........................................................................................................................9 5. Tribunais da Sharia...............................................................................................................11 6. Ocidentalizao do direito....................................................................................................15 7. Perspectivas Futuras.............................................................................................................17 8. Referncias Bibliogrficas.....................................................................................................19

A Natureza do Direito Islmico

A lei sagrada do Isl representa um abrangente corpo de condutas religiosas que regulam a vida de todos os muulmanos em todos os seus aspectos. Alm das regras legais, em sentido estrito, na qual possumos especial interesse, a lei do Isl ir abordar tambm aspectos ritualsticos, polticos, econmicos e sociais. Neste sentido importante destacar que o direito islmico, ao contrrio da maioria dos sistemas jurdicos ocidentais, parte inseparvel de um sistema complexo de regras religiosas e ticas. O direito islmico representa assim o ncleo e a base do prprio Isl, e sobre ele se estrutura o pensamento e as mais diversas manifestaes do estilo de vida islmico. No surpresa que o direito seja justamente o epicentro dos atuais conflitos nas naes islmicas entre o tradicionalismo e o modernismo, com o crescente impacto dos institutos jurdicos ocidentais. O direito islmico um exemplo por excelncia de um "direito sagrado". Apesar de inevitveis coincidncias com outros modelos jurdicos, principalmente no mbito do direito material, o direito islmico um fenmeno eminentemente distinto de todas os outros sistemas jurdicos percebidos, de forma que o seu estudo constitui importante etapa na compreenso do fenmeno jurdico. (LOSANO, 2007, p. 399) Apesar da lei islmica se estruturar como um direito sagrado, ela no essencialmente irracional. Como talvez fosse de se esperar, o direito islmico no foi criado por um processo irracional de contnua revelao, mas sim por um mtodo racional de interpretao aplicado a padres religiosos e regras morais, constituindo assim um arcabouo estrutural para seu desenvolvimento. Porm, o seu aspecto jurdico formal pouco desenvolvido, visando fornecer regras materiais concretas a despeito de regras formais visando a resoluo de conflitos. A este respeito elucida David (1993): A verdadeira sano das obrigaes que se impem ao crente o estado de pecado do que as contraria; o direito muulmano quase sempre se preocupa pouco, por esta razo, com a sano das regras que prescreve. (DAVID, 1993, p. 511) Esta passagem tambm elucida o carter personalista do Direito Islmico juntamente com a sua natureza confessional, no havendo distino entre direito e religio. O significado de

5 confisso est no reconhecimento de que se fez algo errado, e de ltima anlise no reconhecer como verdadeiro, declarar, revelar. E tal reconhecimento deve se dar de um ponto de vista pessoal, subjetivo. Hanini (2007) observa entretanto que a submisso voluntria s Leis de Deus no implicam em perda da liberdade individual ou rendio perante o fatalismo mas sim de um desfrutar de uma liberdade responsvel e criadora. A esse respeito: O homem, diferentemente das demais criaturas, foi dotado das qualidades de inteligncia, raciocnio e a capacidade de escolha, e por este motivo chamado submeter-se voluntariamente obedincia da Lei de Deus, o que o far coerente com a verdade e trar a perfeita harmonia entre ele e todos os demais elementos do universo que necessariamente obedecem a Deus. (HANINI, 2007, p. 20) Assim, justificada portanto a necessidade do estudo do direito islmico, possibilitando uma melhor compreenso do fenmeno do direito como um todo, e cientes das peculiaridades de tal sistema jurdico, passaremos a um estudo mais detalhado a respeito da natureza do direito islmico e, em especial, de como se d o processo hermenutico dos dispositivos do Coro, o livro sagrado do Isl, na soluo de conflitos pelos tribunais muulmanos.

Fontes do Direito Islmico

O termo "Isl" possui o significado de "total submisso a Deus". E tal submisso no se d restritivamente, pois o prprio direito islmico tambm est submetido divindade. O texto fundamental do direito islmico clssico o Coro, que reflete diretamente a vontade divina. O conjunto de normas de cunho religioso, jurdico e social baseadas no Coro recebe o nome de chr'ia ou simplesmente sharia. O termo designa literalmente "o caminho a seguir". composto por normas teolgicas, morais, normas de direito privado e no obstante normas fiscais, penais, processuais e de direito blico (LOSANO, 2007, p. 402). A respeito da sharia citamos o texto de Hanini (2007): A Shariah trata-se da lei estipulada por Deus aos homens que regula a relao do homem com Seu Criador, a relao dos seres humanos entre si e a relao dos indivduos com a criao, trazendo o roteiro da busca da felicidade e da justia plena nas relaes do homem com tudo a sua volta. Toda a normatizao desse direito, parte do livro sagrado islmico que o Alcoro e dos ensinamentos do Profeta e Mensageiro de Deus Muhamad Ibn Abdullah, sendo estas fontes imutveis e eternas, preservadas h quinze sculos. (HANINI, 2007, p. 10)

6 As fontes teolgico jurdicas do direito islmico so quatro, e esto listadas na Tabela 1. Em primeiro lugar esto o livro sagrado do Isl - Coro; em seguida a Suna, tradio ligada aos atos do Profeta; em terceiro lugar temos o acordo unnime da comunidade muulmana - Idjm - e finalmente o raciocnio por deduo analgica, o Qiys.

Fonte
Coro (Qorn) Suna Idjm Qiys

Descrio
Livro sagrado do Isl. Conjunto de revelaes de Al ao profeta Muhhamad. Conjunto de h'adith - tradies relativas aos atos e propsitos de Muhhama Consenso da comunidade islmica, que expressa a vontade de Al; Processo de deduo analgica onde os ensinamentos dos h'adith so aplicados a um novo caso anlogo.

Tabela 1 - Fontes teolgico-jurdicas cannicas do Direito Islmico. O Coro e a Suna so fontes histricas fundamentais, e constituem as bases da sharia. Os juzes atuais, porm, no consultam estes livros diretamente. Uma interpretao definitiva foi estabelecida pelo Idjm, sendo este a nica base dogmtica do direito muulmano atual (DAVID, 1993, p. 518). Trata-se de uma garantia que extrai da lei as aplicaes prticas que possibilitam a soluo de conflitos. Suprindo as lacunas das trs fontes apontadas surge o Qiys, uma deduo ou raciocnio por analogia. O raciocnio por analogia considerado de forma supletiva e no criativa de interpretao e de aplicao do direito (WOLKMER, 2010, p. 299). A partir do sculo VIII as possibilidades de interpretao do Coro e da Suna sofreram gradativa limitao, at a total proibio. Nada mais poderia ser acrescentado. Formou-se assim um sistema jurdico fundamentado no princpio de autoridade, onde os processos de raciocnio individuais passaram a ser condenados pelo isl. A este respeito esclarece Ren David: Tambm os processo de raciocnio, que permitiriam uma evoluo do direito, so considerados com grande suspeio e geralmente condenados no isl. No se admite que a opinio pessoal de um crente (rai) possa servir de base a uma soluo do direito muulmano; o apoio que ele pretendesse buscar na razo ou na eqidade seria insuficiente para lhe dar autoridade, pelo fato de o direito muulmano no ter uma essncia racional, mas sim religiosa e divina. (DAVID, 1993, p. 521).

7 Caracteriza-se assim a imutabilidade da doutrina islmica. No existe autonomia na criao das normas jurdicas e a introduo de novas regras s possvel quando no contrariar a sharia. Para uma melhor compreenso de como se deu a limitao das possibilidades de interpretao no direito islmico ser feita uma breve anlise histrica de sua evoluo.

Evoluo Histrica
Para entendermos a evoluo do Direito Islmico realizaremos um breve trajeto pela sua origem, passando pela incorporao de novas fontes de direito, atingindo o pice da normatizao, at chegarmos influncia da ocidentalizao no islamismo. Com a ateno voltada intrnseca ligao entre o direito e a religio no mundo muulmano, mister iniciarmos nossa evoluo pelo surgimento dessa religio. Por volta do sculo VII, quando o mundo era liderado por dois grandes imprios, o Romano e o Persa, respectivamente no Ocidente e no Oriente, a Arbia, composta de tribos dispersas, estava em constante conflito interno, predominando a insegurana generalizada. Neste contexto nasce em 570 d.C. Muhammad, o Profeta ou Maom, na traduo direta ao portugus que teve aos 40 anos de idade sua primeira revelao, conforme Leme (1962, p. 104): o anjo Gabriel lhe apareceu numa gruta a qual ele costumava retirar-se, e, anunciando-lhe sua misso, revelou-lhe os seis primeiros versculos do 96 captulo (surata) do Coro... desde ento, at o fim de sua vida, no perodo compreendido entre 610 a 632 d.C., Maom recebeu vrias outras mensagens que deram origem ao Coro, o livro sagrado dos muulmanos, de onde provm a religio e toda a base do Direito Islmico. O livro sagrado tornou-se o cdigo mximo da organizao poltica, moral e jurdica do Isl. Sendo revelado a Muhammad, a palavra nele contida a de Al e no a do Profeta. Porm, conforme nota LOSANO (2007, p. 405), enquanto fonte jurdica, o Coro oferece pouco material. Dos 6.237 versculos que o compem, cerca de 10% se referem a temas jurdicos em sentido lato., logo, nele no havia todas as respostas para a vida jurdica daquele povo, fazendo surgir a necessidade de novas fontes de direito. A vida de Muhammad, suas condutas, opinies, palavras e atos, foi observada e transmitida por uma corrente ininterrupta de narradores, pois para eles o comportamento do Profeta era inspirado por Deus. Essa transmisso foi em forma de tradio (hadith). Cada uma das aes do

8 Profeta constituiu um hadith, da coleo desses hadith fez surgir, no Sculo IX, a segunda fonte do Direito Muulmano, conforme aponta LOSANO (2007). No sculo IX foram preparadas colees de hadith que relatavam os comportamentos, as palavras e at os silncios do Profeta, das quais se podia extrair regras de comportamento no expressas pelo Coro. O conjunto dessas colees constitui a tradio sagrada, a suna, e seguida pela maioria dos muulmanos, que assumem o nome de "sunitas". (LOSANO, 2007, p. 406) Coro e Suna, interpretados segundo tcnicas minuciosas, ainda deixavam problemas sem soluo. Dentre as tradies da Suna havia uma que afirmava que a comunidade muulmana nunca chegaria a um acordo sobre um erro, e o que os muulmanos considerarem justo justo para Deus. Nesta concepo surge o dogma da infalibilidade da comunidade muulmana que a terceira fonte do Direito Muulmano, o Idjm, que a expresso do sentimento unnime da comunidade muulmana ao interpretar o Coro e a Suna. Porm essa unanimidade no de toda a multido de muulmanos, bastando apenas o acordo dos jurisconsultos do isl conforme afirma David (1993): A unanimidade exigida a das pessoas competentes, daquelas cuja funo prpria destacar e revelar o direito: os jurisconsultos do isl (fuqah). "Os sbios so os herdeiros dos profetas"; o acordo dos doutores e jurisconsultos do isl, amalgamando a tradio, o costume e a prtica para reconhecer uma regra de direito, um princpio ou uma instituio, confere soluo jurdica que eles admitem unanimemente uma incontestvel fora de verdade jurdica. (DAVID, 1993, p. 516) O Idjm foi escrito do sc. VIII ao X, sendo o ano de 922 (ano 300 da Hgira) o ano em que terminou a possibilidade de interpretao das fontes da lei revelada. Sua importncia para o direito Islmico fundamental, pois para o Juiz no necessrio a consulta ao Coro e Suna para motivar suas decises, bastando apenas consultar o Idjm, pois ele composto pela interpretao infalvel daquelas duas fontes originarias do Direito Muulmano, sendo elas apenas histricas, ao juiz no permitido se aventurar a interpret-las com sua prpria autoridade. (DAVID, 1993, p. 518) Mesmo com toda essa fonte legal, os doutores da lei no puderam prever todas as hipteses da vida concreta. Assim, visando completude do direito muulmano, temos a quarta e ltima grande fonte, que o raciocnio por analogia, que veio para suprir as lacunas das outras trs fontes apontadas. Sendo, porm, apenas uma forma supletiva e no criativa de interpretao e aplicao do direito, pois aps a fixao das leis dogmticas as interpretaes foram totalmente proibidas. (WOLKEMER, 2010, p. 299) Coro e Suna so as fontes sagradas, originrias pela autoridade de Deus, logo s podem

9 ser alteradas ou suprimidas pela mesma autoridade ou autoridade superior, nem mesmo ao Estado permitido realizar alteraes. Contudo, o Idjm tambm possui esse carter dogmtico, conforme nota-se nos dizeres de WOLKEMER (2010, p. 298) ao afirmar que uma vez estabelecida a interpretao, a soluo no pode ser contestada.. Assim, o fiqh (cincia do direito muulmano) um direito imutvel, segundo aponta David: O fiqh um sistema doutrinal, fundado sobre a autoridade de fontes reveladas ou cuja infalibilidade foi admitida. O direito muulmano, fixado maneira de um dogma no sculo X da nossa era, imutvel; o isl no reconhece a nenhuma autoridade o poder de o modificar. Os governos, nos Estados muulmanos, no tm o poder de criar o direito e de legislar; s podem elaborar regulamentos administrativos dentro dos limites consentidos pelo direito muulmano, sem entrar em conflito com ele. (DAVID, 1993, p. 519) Assim, temos como se deu a limitao das possibilidades de interpretao do direito islmico, nota-se que ao longo de trs sculos tivemos sua formao e desde ento a doutrina imutvel, os autores quando escrevem sobre esse direito nada acrescentam ao sistema, fazendo apenas exegese das obras consideradas como clssicas, conforme aponta RENE (1993, p. 519). Por vrios sculos no tivemos mudanas. S a partir do sc. XIX que os povos Islmicos passaram a enfrentar uma forte influncia ocidental, como veremos abaixo quando tratarmos do tema ocidentalizao.

Taqlid e Ijtihad
Como vimos anteriormente, o direito muulmano possui uma base de interpretao fundamentalmente religiosa e imutvel. Nos dizeres de Mario Losano, Vinculado a um texto sagrado, o direito islmico est subordinado ao ritual religioso: por isso a cincia jurdica vinculada pela teologia [...] (LOSANO, 2007, p. 471). Coro, Suna e Idjm so suas trs grandes fontes, por excelncia. O fiqh (cincia do direito muulmano) possui base interpretativa acabada, cujo sistema doutrinal, alicerado s fontes sagradas do isl, dotado de uma infalibilidade h muito admitida e reconhecida pelos doutores e fiis. Como expe Ren David, [] o isl no reconhece a nenhuma autoridade o poder de o modificar. Os governos , nos Estados muulmanos, no tm o poder de criar o direito e legislar; s podem elaborar regulamentos dentro dos limites consentidos pelo direito muulmano, sem entrar em conflito com ele. (DAVID, 1993, p. 519)

10 Esse modo de lidar com o direito, para ns, ocidentais, difcil at de compreender, pois foge nossa prpria experincia. Aqui, o caminho intelectual para a tomada de uma deciso segue o percurso do homem de intelecto razovel: primeiro conhece, depois delibera livremente (nos limites da lei e da probidade), e, por fim, decide, de acordo com o que conheceu e com sua deliberao inteligente. O dever que se impe ao muulmano observar o taqlid. Ele deve reconhecer a autoridade das geraes anteriores (DAVID, 1993, p. 519). Por isso mesmo que os autores do direito no deduzem suas opinies pela razo. A interpretao j est consolidada e se alicera na prpria revelao divina. Aos jurisconsultos modernos somente permitido comparar, coligir documentos, esclarec-los, porm, sem nada acrescentar doutrina j consolidada. Caso contrrio, cometeria equvoco to grande quanto ao que um catlico incorreria se, pautado em seu prprio discernimento e percepo, viesse a interpretar, subjetiva e solitariamente, os mandamentos de sua Igreja. Mas as portas para a livre interpretao nem sempre estiveram fechadas. At o sculo IV da Hgira foi feito um grande esforo, o Ijtihad, pra interpretar as fontes da Lei Divina. Segundo definio do centro islmico do Brasil, o Ijtihad [..] a etapa mais alta de um lder religioso. Nela ele retira e conclui as jurisprudncias islmicas se baseando no alcoro sagrado e na tradio do profeta Mohammad e seus sucessores. (AL-KHAZRAJI, 2012) No mesmo sentido so os ensinamentos de Sheik Taleb Hussein Al-Khazraji: Deus incumbiu a nao islmica a seguir o exemplo destes (dos profetas e doutores) e a se saciar de seu conhecimento, como tambm a aproveitar o saber e a especializao dos eruditos e juristas que se empenharam na elaborao de repostas a todas as questes e inovaes no processo do desenvolvimento da civilizao, o que denominado de Ijtihad. (AL-KHAZRAJI, 2004, p. 11) Contudo, essas possibilidades para uma flexvel interpretao das fontes foram sendo paulatinamente reduzidas, at que, no sculo IV da Hgira, a prpria legitimidade dessa interpretao acaba por ser negada, e foi fechada a porta do esforo bb-el-idjitihd (DAVID, 2004, p. 519). Essa teoria conhecida como o encerramento dos portes do Ijtihad, ou teoria da abdicao do uso da razo humana para fins de extrapolao da lei a partir das fontes islmicas (BONATE, 2008, Revista Crtica de Cincias Sociais). De fato, consenso entre os doutores islmicos o fim do Ijtihad, que foi substitudo pelo dever do Taqlid. Contudo, essa rigidez no d ao direito muulmano o carter de um direito arcaico e extinto. Longe disso. So essas caractersticas extremamente peculiares que o tornam to original

11 quanto qualquer obra grandiosa da Idade Antiga e fazem dele um dos grandes sistemas jurdicos do mundo moderno, regulando a vida de nada menos que quinhentos milhes de muulmanos. Igualmente, sua inflexibilidade no o torna incompatvel com a possibilidade de sua modernizao. Nesse sentido, tal o campo de aplicao dado ao costume e conveno das partes,por exemplo, que a imutabilidade, interessantemente, anda de mos dadas com as transformaes socioculturais que a sociedade hodierna exige para a tomada das decises.

Tribunais da Sharia
Os tribunais islmicos ou tribunais da Sharia so todos aqueles que seguem a lei da Sharia, ou seja, a lei estipulada pelo seu criador (Deus), que regula a relao entre os prprios homens e deles com Deus, na busca da felicidade e pela justia, tendo como bases principais o Alcoro, a Suna, o Ijtihad. Julgando causas de crimes, questes de sucesso, herana e outros assuntos da sociedade islmica. Suas leis imutveis, por isso no se pode considerar que sejam ultrapassadas. Eles so compostos de juzes, grandes conhecedores da sharia e fiqh, alm de grandes conhecimentos da religio Islmica, necessrio bom senso para se atuar em condies no especificas dessa lei. Esta uma das funes atribudas aos profetas, sendo, portanto abenoada e virtuosa, por isso o juiz que se esforar para proferir uma sentena justa, mesmo que no encontre a verdade ser recompensado, como disse o Profeta Muhammad: Se o juiz se para ditar uma sentena justa e acerta a verdade, Deus o premiar com duas recompensas e se esforar e no acertar, ser premiado com uma s. (HANINI, 2007, p. 157) Podemos citar ainda outro ensinamento do profeta: Os justos se encontram, perante, Deus, sobre estratos de luz. So os imparciais em suas sentenas, mesmo que se trate de suas famlias, bem como os fieis. (Hanini. (HANINI, 2007, p. 157) J no Alcoro dito pelo prprio Deus: Julga, pois entre os humanos com equidade e no te entregues concupiscncia, para que no te desvies da senda de Deus. Captulo 38, versculo 26. (HANINI, 2007, p. 157)

12 Deus ordena a justia, a caridade, o auxlio aos parentes, e vida a obscenidade, o ilcito e a iniqidade. Ele vos exorta a que mediteis. Captulo 16, versculo 90. (HANINI, 2007, p. 157) Sedes equnimes, porque Deus aprecia os equnimes. Captulo 49, versculo 9. (HANINI, 2007, p. 157) Alm dos quesitos citados acima ele deve zelar pela equidade, ouvir depoimentos para julgar como Deus revelou, sempre baseado na Sharia, pois a ela que o juiz recorre para solucionar o conflito. Nesses tribunais as partes recebem nomes de demandante (quem pretende um direito), demandado (quem o demandado pretende o direito), e o objeto( causa do direito). Sendo sempre ajuizado a demanda no domiclio do ru. As provas aceitas que confirmam uma demanda so: Confisso que a prova mais importante para a Sharia, apenas observando como requisitos a capacidade perante a lei no sendo feita sobre presso. Sendo recomendado que mesmo no fazendo em pblico a confisso se arrependa do pecado perante Deus como explicitado no Alcoro: Os fieis, voltai-vos todos, arrependidos, a Deus, a fim de que vos salveis! Captulo 24, versculo 31. (HANINI, 2007, p. 160) A prova testemunhal outro meio do juiz tenta descobrir a verdade, nada, mas do que uma pessoa declarar com seus conhecimentos do fato acontecido, o que ocorreu no lugar. A pessoa no precisa temer pela sua confisso, pois est apenas fazendo uma ordem de Deus como diz o Alcoro Sagrado: No vos negueis a prestar testemunho: saiba, pois quem o nega, que seu corao nocivo. Deus sabe o que fazeis. Captulo 2, versculo 283. (HANINI, 2007, p. 160) Entretanto, quando o delito aberto ao pblico deve-se dar testemunho, agora caso seja um delito de instncia privada penalizado por Deus o ideal que no preste testemunho, como por exemplo, o crime adultrio, onde o indivduo tem que ter moral para no divulgar pecados alheios. Ainda podemos dizer que para os Tribunais de Sharia para se prestar um testemunho tem-se que preencher requisitos como se lembre plenamente do fato, seja muulmano, tenha capacidade mental e discernimento perante a lei. E por ltimo o juramento por Deus, que na grande maioria das vezes feito pelo demandado, caso no seja apresentado provas suficientes, pelo simples julgamento por Deus suficiente para presumir sua inocncia,posto que assim como no ocidente os Tribunais de Sharia adotam o princpio de que em caso de dvida o ru seja inocentado.

13 O processo judicial nos tribunais de Sharia se d da seguinte maneira: Quando se apresentarem perante o juiz duas pessoas com diferentes pretenses, este dever perguntar-lhes quem deles o autor da ao e dever permanecer em silncio esperando que algum destes comece a falar. Ento o que primeiro se expressar ser considera autor da ao. Se a parte contrria concordar com o exposto pelo autor, o juiz julgar a favor deste. Mas se negar as afirmaes do autor, o juiz pedir ao autor que apresente as provas o juiz dever analis-las. Se o autor no apresentar nenhuma prova, o juiz lhe informar que tem o direito de requerer o juramento do demandando. Se ele requerer o juiz, o juiz dever tomar o juramento por Deus do demandado, que se jurar no ter cometido os atos, ser eximido da culpa . Se o demandado se nega a jurar por Deus, a negativa far presumira veracidade da alegao da parte autora. Neste caso, o juiz poder, por questo de segurana, pedir que a parte autora jure por Deus estar dizendo a verdade, para confirmar a sentena. Vale ressaltar que se aps o juramento do demandado e de ser eximido da culpa, a parte autora apresentar prova convincente, o juiz ter a obrigao de reformar sua sentena, isso porque a extino do processo com o juramento do demandado, no exclui a possibilidade de provar a posteriori a verdade evidente. Em regra, a sentena de um juiz no poder ser revogada, salvo quando contradisser o Alcoro Sagrado, a Sunnah eu consenso dos sbios. (HANINI, 2007, p. 163) Os tribunais de natureza penal vm sendo muito discutidos atualmente pela mdia, podemos falar que para o Isl o crime mais grave o homicdio, depois o de idolatria, a menos que seja no cumprimento de uma sentena judicial, para o Isl no dia do juzo final Deus os questionar sobre duas coisas, as oraes e crimes contra vida de outros. Sendo assim os tribunais de Sharia punem com rigor. Se o homicdio for doloso, ocorre a penalidade atravs da lei de talio, o homicida executado. No Furto a pena expressamente dita no Alcoro: Quanto ao ladro e a ladra, decepai-lhes a mo, como castigo de tudo quanto tenham cometido: um exemplo, que emana de Deus, porque Deus poderoso, prudentssimo. Captulo 5, versculos 38-39. (HANINI, 2007, p. 149) Entretanto a amputao s ocorre se observado certos requisitos serem observados como, por exemplo, aquele tenha sido cometido ocultamente, denncia da vtima, ladro capaz e outros. No adultrio que a conjuno carnal entre um homem e uma mulher que sejam casados, mas no entre si, nesse caso a pena muito grave, pois atenta contra a moral e os bons costumes da sociedade. J na formicao quando ocorre relao sexual entre homem e uma mulher, que no sejam casados, tendo como pena nesse caso 100 chibatadas.

14 Os tribunais utilizam como pena o apedrejamento ou lapidao com uns pretendem chamar, para isso necessrio quatro testemunhas (tendo pena de 80 chibatadas para quem mentir em seu depoimento) ou a confisso do delito. No entanto, no h consenso da comunidade islmica sobre o apedrejamento. Em 2002, por exemplo, o Aiatol Mahmoud Hashemi-Sharoudi, suspendeu as execues por apedrejamento, mesmo assim como no houve ainda uma integralizao das leis, juzes locais continuam aplicando a lapidao. O homossexualismo considerado crime grave para o Isl, sendo punido com pena de morte. Tambm podemos calnia e a difamao, pois o Isl presa muito pela honra do muulmano, sendo punido segundo o livro sagrado da seguinte maneira: E aqueles que difamarem as mulheres castas, sem apresentarem quatro testemunhas, infligi-lhes oitenta vergadas e nunca mais aceites os seus testemunhos, porque so depravados. Exceto aqueles que, depois disso, se arrependerem e se emendarem, sabei que Deus Indulgente, Misericordiosssimo. Captulo 24, versculos 4-5.(HANINI, 2007, p. 149) Eles sero punidos em quatro casos acusao de adultrio, de formicao, homossexualismo, e filiao ilegtima. No caso de embriagues ou jogos de azar o alcoro probe expressamente, a pena nestas situaes varia podem ir de multa e priso, at uma serie de chibatadas, sendo assim os juzes da Sharia devero ter a razoabilidade necessria para aplicar a pena mais justa ao caso concreto. Na atualidade tm-se notcias de Tribunais de Sharia atuando no Reino Unido, estima-se que sejam por volta de 85 no total. H existncia desses tribunais dentro de um pas ocidental, com legislao diversa, tem gerado muitas polmicas, pois vrios afirmam que se tornariam um sistema jurisdicional paralelo a lei britnica. O que gera muitas controvrsias posto que a lei islmica no reconhea a igualdade entre homens e mulheres, os direitos dos homossexuais e liberdade religiosa. No Brasil ainda no observamos nenhum fato que se ganha tanta notoriedade, mas provavelmente aqui no seria aceito, tendo em vista uma deciso do STF sobre uma comunidade judaica onde o rgo explicita que normas religiosas no so capazes de alterar a rotina administrativa e legal do pas, segundo o Agravo Regimental 389, publicado em 2010, alm te termos um direito separado da religio.

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Ocidentalizao do direito
As instituies jurdicas da comunidade muulmana sofreram poucas modificaes desde a sua constituio na Idade Mdia pelos juristas religiosos, uma vez fechadas as portas a novas interpretaes e ao fluxo constante de mudanas scio culturais. Tal imutabilidade se deu principalmente devido a uma preocupao em preservar o objetivo fundante de consolidao de uma unidade religiosa, nos moldes de uma concepo ortodoxa do mundo. (WOLKMER, 2010, p. 303) No entanto, a partir do sculo XIX, observa-se com a expanso colonial europeia a influncia ocidental sobre o Prximo Oriente muulmano. Podemos observar, conforme David (1993, p.235), que grandes modificaes podem ser notadas durante esse perodo no sistema jurdico dos Estados Islmicos, propiciando o desenvolvimento de jurisdies distintas: uma imutvel e conservadora baseada na autoridade e f e outra justia receptiva a novas interpretaes fundada na razo e no direito comparado. O fiqh, cincia do direito muulmano, no sendo adaptado s necessidades modernas, se torna eventualmente antiquado para a soluo de um conjunto de casos, o que acaba por forar um certo abandono ao imobilismo, sob a pena de se distanciar da realidade social. Tal influncia ocidental deve-se tambm seduo do bem estar material do oeste e pelos seus ideais polticos e concepes morais. Dentre as possibilidades de se libertar de solues arcaicas temos a recorrncia s convenes; aos costumes - para eles o costume no parte do direito e no est ligado a fiqh, mas isso no probe o seu uso desde que no v de encontro s prescries do direito; e estratagemas e fices jurdicas que so, por sua vez, de grande utilidade para o direito muulmano atual, pois permite que sejam evitados os efeitos desejados de regras formais do direito sem viol-las diretamente. (DAVID, 1993, p. 528) Dentre as modificaes, podemos destacar a incorporao de regras de advindas das tradies romano germnica e do common law, ampliando os assuntos tratados no direito, e a codificao de matrias que escaparam a ocidentalizao que nem sempre implicou em inovaes compatveis com a ortodoxia oficial, como por exemplo no que se refere ao direito das pessoas, da famlia das sucesses e da tutela. possvel observar, em contrapartida, que com a descolonizao europeia e a conscientizao poltica e econmica do isl a influncia ocidental no sistema jurdico islmico sofreu uma reduo considervel. (WOLKMER, 2010, p. 305). Tambm segundo Ren David: O resultado, em qualquer caso, o mesmo: nas matrias no respeitantes ao

16 estatuto pessoal (pessoas, famlias e sucesses) e que no se referem s fundaes pias, o direito muulmano deixou de ser aplicado em proveito das regras importadas do direito de famlia romano-germnica ou da common law. O direito constitucional e o administrativo, o direito civil e o comercial, o direito do processo, o direito criminal e o direito do trabalho foram deste modo, ocidentalizados em numerosos pases muulmanos, apenas conservaram algumas disposies que ainda mantm o cunho do direito muulmano. (DAVID, 1993, p. 536) O direito muulmano apresenta-se flexvel, apesar de imutvel, devido as sua riqueza de expediente, o que explica a sua concreta existncia nos dias atuais. Na definio de Ren David: [] um direito imutvel, mas deixa um tal campo de aplicaes ao costume, conveno das partes, regulamentao administrativa que possvel, sem lhe causar prejuzo, chegar a solues que permitam constituir uma sociedade moderna. S excepcionalmente, para quem sabe se organizar, o carter arcaico de certas instituies ou regras do direito muulmano poder tornar-se um embarao. (DAVID, 1993, p. 526) importante tambm, mencionar que ao contrrio da unidade religiosa e da tradio jurdica comum, no h uma unidade sistemtica do direito muulmano, ao contrrio, temos um pluralismo jurdico na comunidade islmica mundial, conforme a distinta evoluo poltica e social dos estados. Dessa maneira, o direito muulmano tem se apresentado na comunidade mundial entre diferentes grupos: os fundamentalistas, que mantm os ritos antigos, os costumes locais e rejeitam radicalmente a influncia ocidental aplicando rigorosamente a lei cornica; os reformista que so pases que mantm, concomitantemente, o direito muulmano com o direito europeu e so influenciados pela matriz jurdica do common law, pelo modelo romano ou ainda pelo modelo holands; e os secularistas que possuem a tradio religiosa muulmana, mas adotaram ao longo do sculo XX, princpios socialistas marxista-leninistas, em geral so pases laicos, de forma, a minimizar o direito clssico muulmano observado secundariamente nas jurisdies estatais. (WOLKMER, 2010, p. 306) Vale ressaltar, ainda, a importncia do isl para a cultura ocidental, pois foram muitos os lugares que sofreram sua influncia, sobretudo, durante a idade mdia. Basicamente, os lugares mais influenciados na Europa podem ser agrupados em trs regies principais: (1) se concentravam no ocidente, na Espanha muulmana, que, por sua vez, foi grande colaboradora no processo de transmisso de tal cultura, visto que os estudantes europeus dessa regio haviam traduzido a literatura muulmana da jurisprudncia e da implantao da sharia; (2) na Siclia e no sul e sudeste da Itlia; e (3) no Oriente, em Constantinopla. (HANINI, 2007, p. 18)

17 A cincia jurdica muulmana, devido a sua natureza abrangente, foi a primeira a conceber-se como cincia abstrata, separada dos cdigos de legislao geral do pas. No mbito do direito Internacional foram os primeiros a se definir, criando direitos e deveres, tendo um captulo a parte nos cdigos e tratados internacionais. Podemos tambm citar como contribuio muulmana no sistema jurdico ocidental a lei casustica comparada, o surgimento de diversas escolas de direito muulmano tornou importante, para relevar as razes das diferenas de interpretao e suas divergncias. A constituio positivada tambm foi inovao muulmana, mencionando precisamente direitos e obrigaes do chefe de estado, as unidades constituintes e tambm os respectivos setores em matria de administrao, justia, legislao, entre outros. (HANINI, 2007, p. 19) Alm disso, durante a idade mdia, a plebe no tinha reconhecido o seu direito de exigir contas dos governantes, devido ao relacionamento desptico existente entre governo e governados. O poder era totalmente vertical e hierarquizado e transmitido como herana. Esse quadro perdurou at a dominao islmica, que difundiu o princpio de que o governante eram somente guardies cujo dever era defender e garantir os interesses do povo. O islamismo foi fundamental para a difuso do amor, respeito, cooperao e a igualdade, unificando a f e a razo. Baseando-se nas leis e princpios islmicos no h superioridade de uns sobre os outros, seja em se tratando de raa, nacionalidade ou classes, sendo este provavelmente, um dos mais nobres legados que o islamismo nos deixou. (HANINI, 2007, p. 20)

Perspectivas Futuras
Apesar da existncia de pases conservadores e intolerantes ocidentalizao, no se presume qualquer indcio de decadncia do direito muulmano o que evidencia em algum nvel o sucesso e eficcia desse sistema jurdico. Assim, segundo Gilissen (1986): mais do que europeizar as suas instituies, os muulmanos islamizam as instituies que lhe so teis. Aqui vale lembrar que, alm dos citados desenvolvimentos das cincias jurdicas muulmanas, no se pode olvidar da inegvel contribuio dos povos islmicos em diversas outras reas do conhecimento. Com destaque para as reas basilares da Matemtica, em especial a trigonometria o que veio a permitir desenvolvimentos nos domnio da astronomia, da geografia e da cartografia alm de estudos pioneiros sobre criptografia, a cincia das comunicaes seguras. Fica evidente que a influncia da cultura islmica na histria do Ocidente no deve ser

18 desprezada em uma anlise satisfatria da evoluo dos institutos jurdicos e tambm em outros eventuais estudos. Ao invs de se falar em uma ocidentalizao do direito islmico, que sugere uma bilateralidade evolutiva dos institutos, seria mais interessante uma abordagem mais ampla, que buscasse a compreenso multilateral desses institutos face aos grandes sistemas jurdicos modernos. Como visto o direito islmico exemplo por excelncia de um "direito sagrado", possuindo aspecto jurdico formal pouco desenvolvido. Porm, ao se estudar o islamismo e as culturas locais islmicas, no se deve cometer o erro de generalizar e concluir que tudo se reduz religio. A compreenso do elemento religioso no exclui uma anlise dos diferentes interesses e das foras polticas que esto em jogo em cada questo. O estudo do processo hermenutico nos tribunais islmicos se mostra um ponto importante para evidenciar a receptividade das sociedades islmicas aos conceitos jurdicos ocidentais como a laicizao e racionalizao do direito. David (1993, p. 543) acredita estar ainda muito longe o alinhamento do direito islmico com a famlia dos direitos romnicos, pois implicaria invariavelmente em uma rejeio da tradio jurdica muulmana por toda uma civilizao islmica. Losano (2007, p. 447) identifica trs posicionamentos frente ao processo de reforma do atual mundo islmico: os modernistas, que pendem para uma ocidentalizao do mundo islmico nos aspectos sociais jurdicos e econmicos, os tradicionalistas, abertos ao Ocidente mas no a ponto de renegar a prpria tradio cultural e os fundamentalistas que pregam a rejeio violenta ao ocidental e um retorno f integral do passado. No obstante as dificuldades e resistncias nesse processo de choque de culturas, Wolkmer (2010, p. 309) muito bem observa que h de se procurar uma melhor aproximao da tradio espiritualista do islamismo oriental com a universalidade do humanismo da cultura ocidental. Assim o desafio est em compatibilizar os aspectos humansticos do Coro com a moderna cultura dos direitos humanos. Ser importante para o Isl a absoro de princpios como a liberdade, dignidade humana e direitos fundamentais e, por outro lado, poder contribuir para a superao de uma viso intrinsecamente individualista que permeia os direitos humanos ocidentais.

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Referncias Bibliogrficas
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