TESINA LA VACATIO SENTENTIAE Y LOS CRITERIOS PARA FIJAR LOS APORTES EN EL RÉGIMEN PENSIONARIO DEL DECRETO LEY No 20530 - CUERPO

UNIVERSIDAD NACIONAL DE TRUJILLO ESCUELA DE POSGRADO SECCIN DERECHO MAESTRA EN DERECHO DE TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL
I. INTRODUCCIN
1. ANTECEDENTES Y JUSTIFICACIN DEL PROBLEMA: 1.1Realidad Problemtica.Actualmente, se vive en un mundo en que el fin primordial del Derecho y del Estado debe girar en torno a la proteccin unitaria, integral y preventiva de la persona. sta es el centro de toda imposicin de juridicidad. El ser humano en los diversos aspectos en donde se desarrolle como tal, ya sea como profesional que brinda servicios a la comunidad, como consumidor, empresario, trabajador, etc., es un ser libre y por libre, digno. De tal forma, que la idea misma de persona se transforma en el fundamento del Estado moderno, el Estado democrtico pluralista, base de la diversidad individual, poltica y social. El Sistema Pensionario regulado por el Decreto Ley N 20530, denominado "Cdula Viva", ha sido objeto de mltiples cambios, impugnaciones de dichos cambios, sentencias favorables y contrarias a los cambios, etc. hasta que el Tribunal Constitucional estableci la constitucionalidad de la Ley N 28389 que determin el cierre definitivo de este rgimen pensionario, las incorporaciones y reincorporaciones a este rgimen. Sin embargo, en el ao 2003 se publicaron dos leyes importantes que modificaron el rgimen pensionario de la Cdula Vida. Por un lado, la Ley N 28046 del 31-07-03, que cre el Fondo y la Contribucin Solidaria para la Asistencia Previsional y, por otro, la Ley N 28047 del 31-07-03, que luego de ms de 20 aos actualiz el porcentaje de aporte destinado al Fondo de Pensiones de los Trabajadores del Sector Pblico Nacional y regul las Nivelaciones de las Pensiones del Rgimen del Decreto Ley N 20530. Esta ltima, en su artculo 1 reajust el aporte de los trabajadores del Sector Pblico Nacional afiliados al rgimen del Decreto Ley N 20530,
incrementando las tasas de aportacin, estableciendo un sistema progresivo escalonado, segn los siguientes criterios: a) A partir del 1 de agosto de 2003 las remuneraciones mensuales estarn sujetas a un aporte al Fondo de pensiones ascendente al 13%. b) A partir del 1 de agosto de 2006 estarn sujetas a un aporte al Fondo de Pensiones ascendente al 20%. c) A partir del 1 de agosto de 2009 estarn sujetas a un aporte al Fondo de Pensiones ascendente al 27%. Este referido artculo fue objeto de Demanda de Inconstitucionalidad interpuesta por los seores Adolfo Urbina Nizama y Pedro Carrasco Narvez, en representacin de ms de cinco mil ciudadanos con firmas debidamente certificadas por el Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil, proceso cuyo Expediente N 0030-2004-AI/TC termin con la sentencia del 2 de diciembre del ao 2005, declarando FUNDADA la demanda y, por lo tanto, inconstitucional el criterio porcentual de aportaciones establecido en el artculo 1 de la Ley N 28047, por vulnerar los principios de razonabilidad y proporcionalidad. Sin embargo, el Tribunal Constitucional teniendo en cuenta que la declaracin de inconstitucionalidad del artculo 1 de la Ley N 28047 dejaba un vaco normativo susceptible de generar efectos nefastos en el funcionamiento del rgimen pensionario del Decreto Ley N 20530, dispuso una vacatio sententiae, por un plazo indeterminado, proponiendo adems que el Congreso de la Repblica, dentro de un plazo razonable y breve (se entenda antes de agosto de 2006, fecha en la que el monto de las aportaciones subi a 20%), reemplazara legislativamente el criterio establecido en dicho artculo inconstitucional por un criterio de porcentaje de aportacin escalonado respetando los principios establecidos y desarrollados por el propio Tribunal en su sentencia. En este orden de ideas, la sentencia dictada por el Tribunal
Constitucional no iba a entrar en vigencia hasta que el Congreso emitiera la ley que modificara esos aportes, sin embargo, han transcurrido los aos, pasando por el 2006, en la cual se dio el primer incremento a 20%
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en el aporte, y luego al 27% en el 2009, sin que hasta ahora el Congreso haya emitido ley correspondiente que mand dictar el supremo intrprete de la Constitucin. Surge entonces la interrogante, Cundo entrar en vigencia la referida sentencia de
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inconstitucionalidad? El
doctor Luis
Alberto Huerta
Guerrero seala que conforme a la Constitucin de 1993 (artculo 204) "La sentencia del Tribunal que declara la inconstitucionalidad de una norma se publica en el diario oficial. Al da siguiente de la publicacin, dicha norma queda sin efecto". (Subrayado agregado) Asimismo, disposicin similar se encuentra en el artculo 35 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, el cual seala que "Las sentencias recadas en los procesos de inconstitucionalidad tienen autoridad de cosa juzgada, vinculan a todos los poderes pblicos y producen efectos generales desde el da siguiente a la fecha de su publicacin (...)". (Subrayado agregado) Sin embargo, el Tribunal Constitucional ha establecido que puede postergar los efectos de su decisin en el tiempo, a esto denomin vacatio sententiae, lo cual se deduce de su sentencia sobre la legislacin antiterrorista, en la cual declar inconstitucional el tipo penal de "traicin a la patria". Tal es as que en este caso, los efectos de la sentencia del Tribunal no se produjeron al da siguiente de la publicacin de la sentencia. De haber ocurrido esto, las personas condenadas por el delito declarado inconstitucional podran haber salido en libertad, pues dicho ilcito penal habra dejado de formar parte del ordenamiento jurdico. Al respecto, el Tribunal dispuso una "vacatio sententiae", es decir, una postergacin de los efectos de su decisin, a fin de que "el legislador democrtico regule en un plazo breve y razonable, un cauce procesal que permita una forma
HUERTA GUERRERO, Luis Alberto. El Proceso de Inconstitucionalidad en el Per. Disponible en: http://190.41.250.173/rij/bases/juris-nac/proceso.htm
racional de organizar la eventual realizacin de un nuevo proceso para los sentenciados por el delito de traicin a la patria".2 Como lo ha sostenido este Colegiado en el Expediente N 00004-2006PI/TC, FJ 174, ms all de su distinta valoracin, la potestad de los Tribunales o Cortes Constitucionales de diferir los efectos de sus sentencias de acuerdo a la naturaleza de los casos que son sometidos a su conocimiento, constituye en la actualidad un elemento de vital importancia en el Estado Constitucional, pues se difiere con el objeto de evitar los efectos destructivos que podra generar la eficacia inmediata de una sentencia que declara la inconstitucionalidad de una ley, tendindose a aplazar o suspender los efectos de esta. Ello, sin lugar a duda, no implica una total discrecionalidad o arbitrario accionar por parte del Tribunal Constitucional, sino todo lo contrario. Como sostiene Zagrebelsky, esta potestad de diferir los efectos de sus decisiones, empleada con prudencia y, al mismo tiempo, con firmeza por parte de la Corte Constitucional, sera una demostracin de un poder responsable y consciente de las consecuencias. [E]l orden y la gradualidad en la transformacin del derecho son exigencias de relevancia, no simplemente de hecho, sino constitucional. Es por ello que La Corte no puede desinteresarse de los efectos de los pronunciamientos de inconstitucionalidad, cuando stos pueden determinar consecuencias que trastornen aquel orden y aquella gradualidad. En tales casos ella no puede observar pura y simplemente es decir, ciegamente la eliminacin de la ley inconstitucional, tanto para el pasado como para el futuro. La tica de la responsabilidad exige esta atencin3. Asimismo, Franco Modugno ha sostenido que circunscribir los efectos naturales de los pronunciamientos de inconstitucionalidad por parte del Tribunal Constitucional constituye una necesidad que deriva de su rol
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Sentencia del Tribunal Constitucional. Expediente 010-2002-AI/TC. Fundamento 230, primer prrafo. Disponible en: http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2003/00010-2002-AI.html 3 ZAGREBELSKY, Gustavo. Il controllo da parte della Corte Costituzionale degli effetti temporali delle pronunce dincostituzionalit: posibilita e limiti. En: Effetti temporali delle sentenze della Corte Costituzionale anche con riferimento alle esperienze straniere. Atti del seminario di studi tenuto al palazzo della consulta il 23 a 24 novembre 1988. Giuffr, Milano; 1989, pp.195 y 198.
institucional: eliminar las leyes inconstitucionales del ordenamiento, pero sin producir situaciones de mayor inconstitucionalidad, sin que los resultados de su juicio sean todava ms perjudiciales para el ordenamiento. Toda la historia de las sentencias interpretativas, desestimatorias y estimatorias, de las manipulativas, aditivas o sustitutivas, est all para demostrarlo. El horror vacui, el temor a la laguna, a menudo es justificado por la advertencia que el posterius puede resultar ms inconstitucional que el prius. El temor a la laguna acude, por tanto, a valores constitucionales imprescindibles. No obstante, sin querer renunciar, por otra parte, a la declaracin de inconstitucionalidad, un remedio a veces eficaz, en determinadas circunstancias, puede ser aquel de la limitacin de sus efectos temporales.4 Pese a lo expuesto, esta potestad de los Tribunales Constitucionales para diferir en el tiempo los efectos de sus decisiones de inconstitucionalidad no siempre ha sido bien entendida por algunos sectores de la doctrina, como tampoco por parte de algunos poderes pblicos, cuando estos ltimos han propugnado la eliminacin de esta potestad, desconociendo de este modo el horror vacui que puede generar, en determinados supuestos, el hecho de que una sentencia de inconstitucionalidad pueda tener efectos inmediatos. Precisamente, el caso que se investiga en materia pensionaria del rgimen del Decreto Ley N 20530, constituye un claro ejemplo de los efectos destructivos y las lagunas normativas que se generaran si este Tribunal, desconociendo su responsabilidad constitucional, decidiera que la sentencia de inconstitucionalidad surta efectos al da siguiente de su publicacin en el diario oficial El Peruano. Como se seal, el TC dispuso que la sentencia del 2 de diciembre de 2005, tuviera efectos diferidos o vacatio sententiae, hasta que el Congreso regulara un nuevo porcentaje de aportacin para el rgimen pensionario del Decreto Ley N 20530, conforme al criterio escalonado establecido en el Fundamento N 14 de dicho pronunciamiento.
MODUGNO, Franco. Considerazione sul tema. En: Effetti temporali delle sentenze della Corte Costituzionale anche con riferimento alle esperienze straniere. Atti del seminario di studi tenuto al palazzo della consulta il 23 a 24 novembre 1988. Giuffr, Milano, 1989. p. 15.
Ahora bien, cabe recordar que la aplicacin diferida en una sentencia con vacatio sententiae, determina que las consecuencias jurdicas de una decisin se suspendan durante algn tiempo, atendiendo a la necesidad de prever las derivaciones polticas, econmicas o sociales que ello alcance. Ello, obedece a la obligacin que tiene el Tribunal Constitucional de aplicar el principio de previsin de consecuencias a sus actos jurisdiccionales. No obstante lo anterior, como se repite, hasta la fecha no existe ninguna regulacin sobre el particular, lo que no solo representa un grave atentado contra los derechos fundamentales de los trabajadores afiliados al rgimen pensionario del Decreto Ley N 20530, sino tambin ha generado una seria confusin entre las entidades pblicas sobre el porcentaje que deben retener de la remuneracin de dichos trabajadores, por concepto de aportacin al rgimen pensionario5. Sobre esto ltimo, en la actualidad existen dos posiciones que vienen siendo aplicadas: la primera, sostenida por el Ministerio de Economa y Finanzas, que sostiene que mientras no se modifique la Ley N 28047 en forma expresa, esta se mantendr vigente con los porcentajes establecidos en el artculo 1o, es decir, desde agosto de 2006, el porcentaje de aportacin viene siendo de 20%. Consecuentemente, a partir de agosto de 2009, el porcentaje de aportacin se incrementar en 27%. La segunda, es sustentada por la Gerencia General del Poder Judicial que, tras sendos recursos impugnatorios de los Vocales Superiores de la Corte Superior de Justicia de Lima, considera que a fin de no crear una afectacin tan particular y sobre la base de los criterios de proporcionalidad y razonabilidad, es necesario mantener el porcentaje del 13%, hasta que el Congreso realice las modificaciones legislativas correspondientes.6
ALACHE SERRANO, Percy. La Falta de regulacin del porcentaje de aportacin en el Rgimen Pensionario del Decreto Ley N 20530. En: Estudios de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Libro Homenaje a Javier Neves Mujica. Lima: Grijley; 2009, p. 454. 6 GERENCIA GENERAL DEL PODER JUDICIAL. Resolucin Administrativa N 623-2006-GG-PJ, emitida el 12 de diciembre de 2006.
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Antecedentes del Problema.-
Son escasos los aportes realizados con anterioridad a la presente investigacin, sin embargo, se puede destacar a Percy Alache Serrano, quien en su artculo La Falta de regulacin del porcentaje de aportacin en el Rgimen Pensionario del Decreto Ley N 20530 comenta la problemtica que se investiga, concluyendo que la falta de regulacin del porcentaje de los aportes en el rgimen pensionario del Decreto Ley N 20530 viene ocasionando interpretaciones dismiles por parte de las entidades pblicas, acerca de lo dispuesto por la sentencia del TC.7 Asimismo, el referido autor indica, en otra de sus conclusiones importantes, que el TC debera expedir una resolucin confirmando los efectos de sus sentencia, a fin de persuadir al Congreso a expedir la norma modificatoria lo ms pronto posible8. Por otro lado, seala que hasta que el Congreso cumpla con expedir la norma con un criterio escalonado, tendra que aplicarse el aporte de 13 %, ya que ste sera el menos lesivo.
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La problemtica tratada ha tenido recepcin en los legisladores, prueba de ello, es la existencia de dos Proyectos de Ley en evaluacin de la Comisin de Seguridad Social del Congreso, cuyo objetivo es suplir el vaco generado por la inactividad legislativa del Congreso de la Repblica, proyectos que han tenido dictamen favorable de esta Comisin y que estn pendientes para debatirse en Pleno. El Proyecto de Ley N 892/2006 CR, presentado el 17 de enero de 2007 promovido por el Partido Aprista Peruano, pretende se establezca una tasa de porcentaje de aportacin nica para todos los afiliados al rgimen pensionario del D.L. N 20530, estableciendo dicha tasa en el 13%.
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ALACHE SERRANO, Percy. Ob. Cit., pp. 441 456. dem. dem.
Por su parte el Proyecto de Ley N 1131/2006 PE, presentado el 23 de marzo de 2007 promovido por el Poder Ejecutivo, busca que, en consonancia con lo resuelto por el TC en su sentencia recada en el Exp. N 0030 2004 AI/TC, se determine un porcentaje de aportacin en base a un sistema escalonado, proponiendo dicho proyecto que sea de la siguiente manera: i) hasta S/. 800.00 el 13 %; ii) Por el exceso de S/. 800.00 hasta S/. 1,000.00 el 20% y, iii) por el exceso de S/. 1,000.00 el 27%. Asimismo, la Comisin de Seguridad Social del Congreso de la Repblica en su Dictamen N 11/2007 2008/CSS CR del 24 de marzo de 2009, luego de analizar los proyectos de ley mencionados en los prrafos precedentes, determina recomponerlos con un texto sustitutorio que es copia fiel del proyecto de ley que promoviera el poder ejecutivo. En tal sentido, para esta Comisin las tasas de aportacin deben estar en el sistema escalonado en los siguientes porcentajes: i) hasta S/. 800.00 el 13 %; ii) Por el exceso de S/. 800.00 hasta S/. 1,000.00 el 20% y, iii) por el exceso de S/. 1,000.00 el 27%.
1.3
Justificacin.-
Este proyecto de investigacin busc aportar jurdicamente al Derecho de la Seguridad Social en el Per, puesto que pretenda determinar las consecuencias legislativas de la vacatio sententiae dictada por el Tribunal Constitucional y la inactividad legislativa del Congreso, as como, delinear los criterios para fijar el porcentaje de aportacin de acuerdo a las reglas ya establecidas por el Tribunal en el expediente N 0030 2004 AI/TC. Por ello, el fruto de esta investigacin pretende alcanzar relevancia jurdica, ya que hasta el momento los estudios realizados han hecho referencia a que no existira un porcentaje determinado para las aportaciones de los afiliados al rgimen pensionario del Decreto Ley N 20530 como producto de la vacatio sententiae.
As, el trabajo de investigacin tendr importancia acadmica, ya que permitir desarrollar en el alumno la capacidad de anlisis e investigacin propios de un estudiante universitario. Este esfuerzo por conseguir la respuesta a una interrogante jurdica ocasiona un espritu de lucha por el conocimiento; tal como lo afirma Sandra Luz Hernndez en Tcnicas de Investigacin Jurdica: desde el estado de ignorancia, la duda, la sospecha, hasta llegar a la opinin y posteriormente al estado de certeza que necesitamos.
II. PROBLEMA:
Cules son las consecuencias de la vacatio sententiae dictada por el Tribunal Constitucional en el Expediente N 0030 2004 AI/TC respecto del porcentaje de las aportaciones del Rgimen Pensionario del Decreto Ley N 20530?
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III.
MARCO TERICO:
EL RGIMEN PENSIONARIO DEL DECRETO LEY N 20530
3.1
Tiene su origen en leyes muy antiguas que concedan pensiones vitalicias a cargo del Tesoro Pblico a un grupo muy reducido de funcionarios del Estado, como recompensa por los servicios prestados10. Con los aos, el mbito de aplicacin de este rgimen se fue ampliando, incluyendo ms beneficiarios y con mayores beneficios. As, fue convirtindose en una preocupacin fiscal, no slo porque en este sistema las aportaciones a lo largo de la vida no financian el beneficio de la pensin, sino porque la brecha entre aportaciones acumuladas y pagos de pensiones se incrementa. Cabe sealar que desde el 12 de julio de 196211 se intent cerrar este rgimen, de manera que se extinguiera cuando falleciera el ltimo beneficiario. En tal sentido, el Decreto Ley No. 20530, promulgado el 26 de febrero de 1974, fue expedido para ordenar y restringir este sistema, en el que quedaron comprendidos nicamente los servidores pblicos que se encontraban trabajando dentro de la carrera administrativa hasta el 11 de julio de 1962. Se estima que, a esa fecha, los pensionistas y afiliados activos comprendidos en este rgimen no eran ms de treinta mil. Sin embargo, ste no se extingui y, por el contrario, fue creciendo debido tanto a las leyes posteriores que ampliaron el nmero de personas comprendidas y beneficios otorgados, como las que se sealan a continuacin: Se permiti el reingreso al servicio activo y acumulacin de tiempo de servicios de los cesantes que haban ingresado a este rgimen antes del 11 de julio de 1962. Asimismo, se incorpor a todos los servidores que a esa fecha tenan reclamaciones pendientes de resolucin sobre su reincorporacin (Ley No. 23329 derogada por el Decreto Legislativo No. 763, 08/11/1991).
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Ley de Goces de 1850 Por Decreto Supremo del 11 de julio de 1962 se intent unificar los regmenes de pensiones del sector pblico y del sector privado. Se cerr el rgimen de la Ley de Goces de 1850, dejndola vigente slo para servidores nombrados hasta el 11 de julio de 1962. Los trabajadores que ingresaran a la administracin pblica luego de esa fecha pasaran a cotizar a la Caja de Pensiones del Seguro Social del Empleado (que, desde 1973, es el Sistema Nacional de Pensiones sujeto al rgimen del Decreto Ley No. 19990).
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Se acogieron pensionistas del Ministerio de Aeronutica que ingresaron bajo el rgimen laboral de la actividad privada antes del 11 de julio de 1962, que no fueron acogidos por el Decreto Ley No. 17262 y que, al 1 de mayo de 1973, contaban con veinte o quince aos de servicios, segn fueran hombres o mujeres (Ley No. 23627, 15/06/1983) Se incorpor a los trabajadores que ingresaron al sector pblico antes del 27 de febrero de 1967 (Ley No. 24366, 22/11/1985). Se ampli el universo de posibles beneficiarios al personal contratado o nombrado que ingres al sector pblico antes del 27 de febrero de 1974 y que continuaba laborando al 23 de junio de 1989 (Art. 27 de la Ley No. 25066, 23/06/1989). Se incorpor a los trabajadores del Banco de la Nacin sujetos al rgimen de la actividad privada que haban ingresado a la carrera administrativa antes de 1962 (Ley No. 25146, 20/12/1989). Se incorpor al personal nombrado incluido en la Ley del Profesorado ingresado hasta el 31 de diciembre de 1980 (Ley No. 25212, 20/05/1990). Se incorpor a un grupo de trabajadores de Petroper, sujetos al rgimen laboral de la actividad privada: los que haban sido trabajadores de la Empresa Petrolera Fiscal ingresados antes del 11 de julio de 196212. (Ley No. 25219, 31/05/1990). Se aprob la reincorporacin de los trabajadores de empresas del Estado sujetos al rgimen laboral de la actividad privada que antes haban pertenecido a la carrera administrativa, habiendo pasado de la administracin pblica a la empresa sin interrupcin (Ley No. 25273, 17/07/1990). Se permiti el ingreso de los magistrados que cumplan diez aos laborando (Decreto Legislativo No. 767, 4/12/1991). Este beneficio es aplicable a los miembros del Ministerio Pblico (Decreto Legislativo No. 052).
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Para ser considerados como incorporado al rgimen del D.L. N 20530 bajo esta norma, se debe cumplir con tres requisitos: (1) haber ingresado antes del 11 de junio de 1962; (2) haber estado laborando al 31 de mayo de 1990 en el Complejo Petrolero de Talara (y anexos); y (3) haber sido asimilados a Petroper. Hasta 1968, operaba en Per la International Petroleum Company (IPC) en el Complejo de Talara. Sin embargo, en dicho ao esta empresa fue expropiada, pasando a ser administrada por la Empresa Petrolera Fiscal (posteriormente denominada Petroper, mediante Decreto Ley N 17753). En consecuencia, los nicos trabajadores que, en teora, deberan estar beneficiados con esta norma son los trabajadores de la. IPC, incorporados al rgimen del Decreto Ley No. 20530 a travs de la norma en mencin.
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Asimismo, se ampliaron los beneficios del Decreto Ley No. 20530: Se modific la norma que autoriza a sumar cuatro aos de estudios a los trabajadores con ttulo universitario o de nivel equivalente, establecindose que los aos de formacin profesional pueden ser simultneos a los aos de servicios. Es decir, no slo se adquiere el derecho a pensin al cumplir con 15 12,5 aos de servicios efectivos o se tiene derecho a pensin nivelable al cumplir los 20 aos, sino que tambin los aos de estudios se pueden sumar para efectos del cmputo de aos en el sistema, a pesar de ser un tiempo en el que el pensionista no habra aportado al sistema. (Ley No. 24156, 08/06/1985) Se autoriz sumar como aos de servicios los desempeados sin remuneracin por regidores y alcaldes hasta antes del 1 de enero de 1984 (Ley No. 24779, 27/12/1987). Se elev las pensiones de sobrevivientes hasta el 100% del total de la pensin de cesanta (Ley No. 25008, 25/01/1989). Se facult a los trabajadores sujetos a la carrera administrativa a acumular el tiempo de servicios prestado a empresas pblicas, aunque hubieran aportado al rgimen del Decreto Ley 19990 (Decreto Legislativo No. 556, Ley de Presupuesto de 1990, Art. 430, 30/12/1989). A lo sealado, se suman las disposiciones legales establecidas
constitucionalmente: Si bien el rgimen original estableca pensiones renovables a partir de los treinta aos de servicios, la Octava Disposicin Transitoria de la Constitucin de 1979 introdujo una nivelacin progresiva a partir de los veinte aos de servicios, no prevista en el Art. 49 del Decreto Ley No. 20530, el cual fijaba en 30 aos el requisito para acceder a una pensin renovable. Esta Disposicin Constitucional fue desarrollada por la Ley No. 23495, del 20/11/1982, indicando que: "cualquier incremento posterior a la nivelacin que se otorgue a los servidores pblicos en actividad que desempeen el cargo u otro similar al ltimo cargo en que prest servicios el cesante o jubilado, dar lugar al incremento de la pensin en igual monto que corresponde al servidor en actividad"; es decir se establece una nivelacin automtica y permanente hacia futuro.
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Finalmente, la Primera Disposicin Final y Transitoria de la Carta Magna de 1993 consagr la Teora de Derechos Adquiridos en materia pensionaria13. Sin embargo, con posterioridad a la Reforma Constitucional del ao 2004, la Teora de los Hechos Cumplidos sustituy a la teora antes citada, producindose un cambio radical en materia previsional, con el objetivo de rescatar al aparato previsional estatal de la crisis que tuvo que afrontar debido a la dispersin de los montos pagados a los pensionistas de este rgimen previsional. El presente rgimen de pensiones tiene carcter cerrado segn lo indica el artculo 5 de la Ley 28047 (Ley que actualiza el porcentaje de aporte destinado al fondo de pensiones de los trabajadores del Sector Pblico Nacional y regula las nivelaciones de las pensiones del rgimen del Decreto Ley N 20530) Queda terminantemente prohibido el ingreso de servidores y funcionarios pblicos al rgimen de pensiones del Decreto Ley N 20530 en cualesquiera de las instituciones pblicas del Gobierno Central, Regional, Local, Organismos Pblicos Descentralizados, Empresas Estatales, Poder Legislativo, Organismos Constitucionales Autnomos y dems reparticiones pblicas. Cabe sealar que para la realizacin de modificaciones a este rgimen hubo una Reforma Constitucional en noviembre de 2004, que est plasmada en la Ley N 28389- Ley de Reforma de los artculos 11, 103 y Primera Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin Poltica del Per. Posteriormente, la Ley 28449 de diciembre de 2004 estableci las nuevas reglas del rgimen de pensiones del Decreto Ley N 2053014, disponiendo el artculo 10 de esa ley que el Ministerio de Economa y Finanzas es la entidad encargada de administrar el rgimen pensionario del Decreto Ley N 20530 debiendo establecer un programa de fiscalizacin permanente. Asimismo, Dicha ley facult al Ministerio de Economa y Finanzas a delegar la referida funcin en forma parcial o total mediante Decreto Supremo.
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ROMERO MONTES, Francisco Javier. Algunas consideraciones acerca de la enmienda constitucional en materia pensionaria. En: Revista Vox Juris N 12. Lima: Universidad Particular San Martn de Porres; 2005, p. 24. 14 Cabe sealar que segn el Resolutivo N 2 de la Sentencia del Tribunal Constitucional Expediente N 050-2004-AI-TC, publicada el 12 Junio 2005, se declarada FUNDADAS EN PARTE las demandas acumuladas en el extremo que impugnan la constitucionalidad de la Ley N 28449.
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En el ao 2005, el Decreto Supremo N 132-2005-EF reglament la delegacin de funciones de administracin del rgimen de pensiones del Decreto Ley N 20530. Dicho decreto seala en su artculo 1 que los Ministerios, Organismos Pblicos Descentralizados, Instituciones Autnomas, Gobiernos Regionales, Gobiernos Locales, Empresas Pblicas y dems entidades donde haya cesado el beneficiario titular mantendrn la funcin del pago de derechos pensionarios de la Ley 20530. Asimismo, seala que la ONP se encargar de administrar las pensiones para aquellas entidades que hayan sido o sean privatizadas, liquidadas, desactivadas y/o disueltas, siempre que cuenten con la partida presupuestaria respectiva15. Respecto a la tasa de aporte destinado al fondo de pensiones de los trabajadores del sector pblico nacional del Rgimen del Decreto Ley N 20530, la Ley 28047 del 31 de julio de 2003, en su artculo 1 actualiz dicha tasa segn: A partir de 1 de agosto de 2003 1 de agosto de 2006 1 de agosto de 2009 Aporte 13% 20% 27%
Cabe sealar que la Sentencia del Tribunal Constitucional Expediente N 0030-2004-AI-TC, publicada el 20 Enero 2006, declar inconstitucional el criterio porcentual de aportaciones establecido en el artculo 1 de la Ley N 28047, debido a que vulnera los principios de razonabilidad y proporcionalidad. Asimismo, propuso al Congreso de la Repblica que, dentro de un plazo razonable y breve (antes de agosto de 2006, fecha en la que el monto de las aportaciones sube a 20%), reemplace legislativamente el criterio establecido en dicho artculo por un criterio de porcentaje de aportacin escalonado. A la fecha no existe norma que cumpla lo propuesto por la Sentencia del Tribunal Constitucional; sin embargo, actualmente se encuentra en el
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De conformidad con la Segunda Disposicin Complementaria Final del Decreto Supremo N 0392007-EF, publicado el 05 abril 2007, se establece que a partir de la entrada en vigencia del citado Decreto, las entidades administradoras a las que se hace alusin en el artculo 1 del presente Decreto Supremo debern remitir a la Oficina de Normalizacin Previsional la informacin y/o documentacin a que se hace referencia en los Decretos Supremos N 159-2002-EF y N 048-2004EF, segn corresponda.
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Congreso de la Repblica el proyecto de ley 1131-2006-PE, presentado el 23 de marzo de 2007 por el Poder Ejecutivo con la finalidad de establecer los porcentajes de aportes destinados al Fondo de Pensiones del Rgimen del Decreto Ley 20530. Tambin se encuentra el proyecto de ley 892/2006-CR presentado por el Grupo Parlamentario Partido Aprista Peruano el 18 de enero de 2007 que propone modificar el artculo 1 de la Ley N 28047, Ley que actualiza el porcentaje del aporte destinado al Fondo de Pensiones de los Trabajadores del Sector Pblico Nacional y regula las nivelaciones de las Pensiones del Rgimen del Decreto Ley N 20530, referente a que a partir del 1 de agosto de 2006, el aporte para las pensiones a cargo de los trabajadores del Sector Pblico continuar siendo el equivalente al 13% de sus remuneraciones mensuales.
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3.2 El
LA CDULA VIVA Y SU EXISTENCIA CONTROVERSIAL Rgimen del Decreto Ley N 20530, es una expresin
legislativa del desarrollo social
constitucional derecho
del derecho universal
a la seguridad humano
en materia pensionaria, al cual
tiene derecho toda persona y o derecho
que el Estado reconoce como
con carcter inalienable, cuyo propsito es protegerlo frente a futuras contingencias elevando su calidad de vida, concepcin que ha sido recogida por el artculo 10 de nuestra Carta Magna. Sin embargo, el carcter controversial de este rgimen previsional (tambin conocido como el de la Cdula Viva), ha radicado en que no se consider el elemento de la edad mnima para acceder a la pensin, y por lo dems se fij en solamente 15 aos para los hombres y en 12.5 aos para las mujeres, el perodo previsionales, mnimo de aportaciones para este seguro previsional; esta caracterstica lo diferencia de los dems regmenes en los cuales la edad es una condicin fundamental para acceder a una pensin en stos16. Por ende, sino el fundamento para fijar el monto de la pensin a un clculo en dicho real,
subsistema pensionario
no respondi
econmico
a una mera voluntad que estableca el valor de la prestacin remuneracin el paso de un trabajador en hecho que con del tiempo ha originado el
econmica en equivalencia a la actividad,
desfinanciamiento del sistema previsional pblico. En ese orden de ideas, el Rgimen del Decreto Ley N 20530 (de carcter cerrado), fue creado para beneficiar a todos los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad pblica regulado por el Decreto Ley N 11377. Dicho que rgimen o era de carcter al servicio cerrado civil por tena cuanto que un trabajador entre la
se reincorporara
elegir
pensin
16
la remuneracin, y al cese percibira la pensin por el
PAREDES INFANZON, Jelio. Los principios de la Seguridad Social. Lima: Ed. EDIAL; 1996, p. 47.
17
Decreto Ley N 20530, adems de la pensin que pudiera haber generado en el rgimen del Decreto Ley N 1999017. Este subsistema de seguridad social en pensiones es el ms antiguo del Per (cuyo antecedente es la Ley de Goces de 1850), el cual no ha sufrido modificacin alguna que conlleve a adecuarlo a los cambios demogrficos; por el contrario, los cambios legales en la referida Ley distorsionaron el sistema originalmente diseado: Mediante la Ley N 23495 se modific el clculo original de la pensin hacindola nivelable. A travs de la Ley N 23329 se permiti la reincorporacin al sistema. Por la Ley N 25008 se elev la pensin de sobrevivientes al 100% de la pensin de cesanta. Posteriormente, alcances sujetos al diversas normas de la ampliaron actividad indebidamente pblica, gozan como de los para
de este sistema, rgimen laboral
tanto para incorporar
nuevos trabajadores
incorporar a los trabajadores de empresas pblicas estatales sujetos a la actividad privada, los cuales en la actualidad muy superiores a las que se otorgan pensiones en cualquiera de los sistemas
de pensiones que existen en el Per e inclusive a la mayora de pensionistas beneficiarios del propio sistema. Cabe mencionar que la dispersin de las pensiones provenientes ha sido
significativamente alta
entre
los pensionistas
de los
Ministerios y los pensionistas de las Empresas Pblicas en este rgimen. El Rgimen del Decreto Ley N la 20530, que preconizaba del de las la
actualizacin automtica pagados. Sin embargo,
sobre la
remuneracin
trabajador, indebidas
respondi a la necesidad del Estado de compensar los bajos sueldos distorsin derivada incorporaciones, pas.
17
perjudic el desenvolvimiento
de una poltica salarial
justa y transparente en el Sector Pblico y la estabilidad econmica del
En relacin con el particular, revisar los artculos 1, 2 y 17 del Decreto Ley N 20530.
18
Esta situacin afect la capacidad de pago de las obligaciones del Estado y disminuyeron la posibilidad de incremento de las pensiones para las capas ms desprotegidas. Esto, aunado a que los fallos judiciales en la materia han dejado de lado los criterios legales, econmicos y ticos, es una de las principales causas por las que este rgimen ha colapsado.
19
3.3CRITERIOS EQUITATIVOS EN MATERIA PENSIONARIA18 Cuando se aborda este punto, se debe tomar en consideracin que, para fijar las pensiones que respondan a las necesidades de los cesantes o jubilados, es imprescindible tomar en consideracin los principios rectores de la Seguridad Social tales como la solidaridad, la justicia social, la legalidad y la tuitividad, entre otros. En cuanto a la aplicacin de dichos conceptos, es pertinente indicar que la solidaridad es uno de los fundamentos esenciales de la Seguridad Social ya que su lgica radica en que quien aporta ms debe ayudar al que aport menos. Por ende, la administracin debe efectuar la distribucin equitativa de los aportes con la oportunidad en que los requiere el pensionista para su asistencia, a fin que en toda ocasin que se requiera existan fondos de previsin suficientes para atender a los titulares del derecho y a sus derechohabientes con las aportaciones que se ofrecen y que deben otorgarse por mandato legal. Sin embargo, dentro de nuestro Sistema de Seguridad Social en materia de Pensiones, existe una excepcin a la aplicacin del Principio de Solidaridad: nos referimos al Sistema Privado de Pensiones (SPP), en el que se manejan Cuentas Individuales de Capitalizacin (CIC), que rinden beneficio exclusivamente al afiliado19. En relacin a otro fundamento importante a ser considerado dentro de la equidad en materia pensionaria, podemos referirnos a la justicia social, la cual involucra conceptos ticos tales como la equidad y la justicia. Este postulado busca que el trabajador se desarrolle y alcance su realizacin social y personal, para lo cual la Seguridad Social debe incorporar a la clase trabajadora a su sistema de previsin y en atencin a este principio, hacerla
18
LESCANO ECHAJAYA, Jos Luis. LA UNIFICACIN DE LOS REGMENES PREVISIONALES DE LOS DECRETOS LEYES 19990 Y 20530. Tesis Para optar el Ttulo Profesional de Abogado. Lima: UNMSM; 2008, p. 28-30. 19 PALOMINO BARRIENTOS, Eugenio. Rgimen de Pensiones. Lima: Ed. Medina; 2003, p. 52.
20
prevalecer en salvaguarda de los sectores de menores recursos, ya que su derecho a la proteccin como persona humana no debe diferir de cualquier otra en diferente posicin social ms o menos elevada20. Por otra parte, el Derecho Previsional es regulado por la ley y las normas derivadas en cuanto se refiere a su institucionalizacin, accesibilidad, estructura administrativa, prestaciones y funcionamiento. As tambin, la ley establece las situaciones en las cuales puede otorgarse este derecho de forma excepcional, y de acuerdo con los postulados de sus principios y en cumplimiento de decisin. Por lo tanto, el Principio de Legalidad se convierte en la piedra angular de la construccin de la Seguridad Social, ya que ordena adecuadamente su sistema y le confiere la calidad que su propio imperium determina, debiendo ceirse a su mandato tanto el aportante como la entidad encargada de otorgar las pensiones, para el presente caso. Complementariamente, debe tomarse en consideracin el Principio de Tuitividad, el cual consagra la proteccin o la asistencia que anima a todo Sistema de Previsin Social y alcanza desde la previsin de los riesgos hasta la rehabilitacin de los daos que pueda sufrir el titular del derecho o quien lo detentare. En ese sentido, la Seguridad Social cubre indistintamente las contingencias de salud (actuales o sobrevinientes), las del rgimen pensionario (diferidas, las cuales son materia de la presente tesis) y otras que puedan contemplarse. En base a lo anteriormente expresado, podemos sealar que un sistema equitativo en materia de Seguridad Social, es aquel que le otorga a todo individuo un tratamiento que preconiza una equivalencia entre el monto de las prestaciones recibidas y el monto esperado de las contribuciones al
20
de
ellos,
en
concordancia
con
las
facultades
de
discrecionalidad que competen a las autoridades que detentan los niveles
ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO (OIT). Reforma de las jubilaciones y concertacin social. Ginebra Suiza; 2002, p. 61.
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financiamiento realizadas por dicho individuo en particular; en este caso se hablar de equidad a nivel individual para la persona considerada. Adicionalmente, un sistema de seguridad social es equitativo en su conjunto si la proporcin entre prestaciones esperadas y contribuciones esperadas es similar para todos los individuos cubiertos; es decir, si trata a todos los individuos por igual en trminos de la relacin entre prestaciones y contribuciones. En ese contexto, es pertinente recordar que el Tribunal Constitucional ha sealado en sus diversos pronunciamientos que la defensa de la persona humana es el fin supremo de la sociedad y del Estado, por lo que en armona con este precepto constitucional le corresponde a las autoridades dotar a las personas de su acceso a una seguridad social que debe considerarse como una contraprestacin a favor de aquellos que entregaron su cuota de trabajo en beneficio de la sociedad21. En consecuencia, la posicin del rgano mximo del control de la constitucionalidad de las leyes, es que la interpretacin de una norma jurdica deber efectuarse dentro de una perspectiva que permita la plena vigencia del derecho a una pensin, sin que una limitacin de la misma constituya un recorte al acceso de la seguridad social.
21
JIMENEZ CASTAEDA, Francisco. Jurisprudencia en materia de Pensiones. Lima: Ediciones Legales; 2005, p. 13.
22
3.4
PRONUNCIAMIENTO
DEL
TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL
RESPECTO DE LA LEY N 28047 a. OBJETO DE LA DEMANDA.La demanda de inconstitucionalidad estuvo dirigida contra el Congreso de la Repblica cuestionando el artculo 1 de la Ley N 28047 que fij los nuevos aportes de los trabajadores para las pensiones correspondientes al rgimen previsional del D.L. N 20530, que fueron determinados con carcter progresivo en 13% a partir del 1 de agosto de 2003 hasta el 31 de julio de 2006; en 20% a partir del 1 de agosto y en 27% a partir del 1 de agosto de 2009 en adelante. Los demandantes consideraron que dicho artculo atentaba contra los derechos constitucionales de igualdad; contra el derecho universal y progresivo a la seguridad social; al libre acceso a la pensin, contra la intangibilidad de los fondos y reservas de la Seguridad Social; contra el derecho de propiedad y contra la Primera y Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin. Sostenan, asimismo, que se haba vulnerado el principio de
proporcionalidad de los aportes, as como otras normas de carcter supranacional. Por todo ello, se solicitaba declarar inconstitucional el artculo 1 de la Ley N 28047. b. LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA.El Congreso de la Repblica como entidad demandada, contest la accin por intermedio de su apoderado, manifestando lo siguiente: No existe la alegada violacin del principio de proporcionalidad pues ninguno de los porcentajes cuestionados superan el 50% establecido como lmite por el artculo 71 del Convenio 102 de la OIT, relativo a normas mnimas de la Seguridad Social. Que la obligacin del Estado es organizar y hacer operativo el aparato de la Seguridad Social integral, sin que resulte obligatorio para l hacer aportaciones efectivas.
23
Que la va adecuada no es la accin de inconstitucionalidad sino el amparo para cuestionar los efectos personales y concretos que pueda producir su aplicacin caso por caso.
Que no se ha afectado la universalidad y progresividad del derecho a la seguridad social, pues la cobertura debe ser paulatina y de acuerdo a los recursos disponibles, respetando el principio de solidaridad.
Que los nuevos ndices de aportacin lograrn mejorar a los sectores de la poblacin que no cuentan an con pensiones dignas, lo que permite afirmar que la ley cuestionada es razonable y posee un legtimo objetivo.
Que respecto a la alegada violacin del derecho a la propiedad, no debe olvidarse la funcin social del Esta- do, ni la importancia del inters de la sociedad en su conjunto.
c. CRITERIOS EXPRESADOS POR EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL (TC) EN LOS FUNDAMENTOS DE SU SENTENCIA El Tribunal Constitucional al resolver el presente caso ha considerado esencialmente dos aspectos: Si resultaran razonables los porcentajes establecidos como aportes en el artculo 1 de la Ley N 28047, la medida adoptada podra considerarse idnea, es decir objetivamente adecuada. Asimismo si los porcentajes determinados en la Ley resultaran necesarios, esto querra decir que no fue posible encontrar o determinar otras medidas igualmente efectivas, pero menos dainas. Un segundo aspecto deba determinar si las deducciones fijadas por la norma, afectaban el derecho de propiedad de los pensionistas. Respecto a estos temas el Tribunal desarroll los siguientes criterios: Sobre la razonabilidad de los aportes.- Basndose en anteriores pronunciamientos, el Tribunal deba determinar en primer lugar, si la intervencin del legislador en el tema de las pensiones supone o no un vaciamiento del contenido de la pensin, afectando el ejercicio de este derecho fundamental. Esto supone examinar 3 principios bsicos: idoneidad, necesidad y proporcionalidad, para concluir de ello si el artculo 1 de la Ley N 28047 es constitucional o no.
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Principios de idoneidad.- Supone el examen de la medida legislativa para apreciar si es objetivamente adecuada, para lo cual el Tribunal deba analizar si la posibilidad elegida por el Congreso era la ms apta para alcanzar los objetivos propuestos. Al respecto, el Tribunal Constitucional hizo referencia a las caractersticas que regulaban anteriormente el rgimen pensionario del D.L. N 20530, segn las cuales se poda alcanzar hasta un tope igual al sueldo de un congresista. Este tope fue reducido por norma legal hasta el lmite de una UIT para las pensiones que se generaron a partir del 1 de agosto de 2003 cumpliendo los requisitos determinados en la misma norma. En cuanto a los aportes, se recuerda la evolucin que estos sufrieron a lo largo del tiempo, mencionando de paso lo dispuesto por el artculo 7 del D.L. N 20530 segn el cual quienes ganaban ms, estaban afectos a un mayor aporte segn la escala que dispona una afectacin del 8%, aplicable a los que ganaban hasta 10 mil soles; 12% si su remuneracin era mayor de 10 mil soles hasta 20 mil y, finalmente, el 15% para quienes excedan de 20 mil soles. Como ya se dijo, con las modificaciones constitucionales del ao 2004 se cerr definitivamente el rgimen del D.L. N 20530, dejando sin efecto la disposicin que reconoce derechos adquiridos y prohibiendo la vinculacin de pensiones con las remuneraciones del personal activo. Adems, las normas dictadas prevean la aplicacin progresiva de topes a las pensiones que excedan de 1 UIT, monto ste que fue elevado a 2 UIT por efecto de lo dispuesto en el artculo 3 de la Ley N 28449 de 23 de diciembre de 2004. Tampoco se omiti la promesa de reajustes progresivos, de acuerdo a las posibilidades presupuestales, costo de vida y capacidad financiera del Estado. Despus de este recuento histrico, el Tribunal expresa sus reparos respecto de la idoneidad del criterio porcentual previsto en el art. 1 de la Ley N 28047, pues los aumentos progresivos de las aportaciones no respetan los valores superiores de justicia e igualdad afectando
25
econmicamente a los trabajadores cuyas remuneraciones son ms reducidas, con porcentajes que alcanzarn al 13%, 20% y 27%, despus de estar sujetos a slo el 6%. A su vez, el principio de idoneidad debe interpretarse en concordancia con los principios de necesidad y proporcionalidad como lo explica el propio Tribunal Constitucional a continuacin. El principio de necesidad.- Este principio responde a que no exista otra medida igualmente efectiva y adecuada para alcanzar el objetivo requerido y que, a la vez, suponga una menor restriccin del derecho fundamental o una menor carga. Frente a estas posibilidades el TC ha considerado otro medio alternativo que est dado por la serie de medidas que se tomaron para asegurar la viabilidad del sistema, tales como establecer un monto mximo de pago por pensin (1UIT) que resultaba aplicable para las generadas a partir del 1 de agosto de 2003 pero que al modificarse el tope a 2 UIT, este nuevo indicador se aplicar y regir para todas las pensiones y no slo para la que se originen desde el 01/08/2003. De lo expuesto se desprende que estas variaciones legales estaran permitiendo mayores ingresos al Estado para fines pensionarios, haciendo innecesario proseguir con la aplicacin exageradamente progresiva de aportaciones determinadas por el art. 1 de la Ley N 28047. En nuestra opinin, el aspecto terico de esta apreciacin del TC no estara corroborado con el estudio tcnico actuarial que demostrara la validez de las afirmaciones hechas por el Tribunal dndole el sustento debido, por lo que no pasa de constituir una afirmacin poco convincente. El principio de proporcionalidad.- Segn este principio debe existir equivalencia entre la afectacin del derecho fundamental y la medida por adoptarse. De suceder as, se considerar legtima la injerencia en el derecho fundamental correspondiente.
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Segn el Tribunal, al haberse reducido progresivamente el monto de la pensin y establecerse, por otro lado, un aumento progresivo de los aportes a cargo del trabajador, se evidencia una clara desproporcin, sobre todo respecto de aquellos afiliados cuya remuneracin es ms reducida, ya que en ellos la incidencia econmica resulta ms grave. Esta conclusin a la que llega el TC no es suficientemente convincente, pues en realidad la afectacin de las remuneraciones ms altas y de las ms reducidas es proporcional- mente la misma, ya que tanto a unos como a otros se les retendra el mismo porcentaje (13%, 20% y 27%). Tal vez lo que se quiso decir es que aparentemente resultara ms afectado quien tiene una remuneracin menor pues para l, su aporte le representar subjetivamente una afectacin ms sensible. No obstante, en de conclusin, aportaciones el Tribunal en l fij posicin declarando resultan
inconstitucional el artculo 1 de la Ley N 28047 por considerar que los porcentajes establecidos, desproporcionados e irrazonables. Tal calificacin da la impresin de ser slo una opinin o parecer, pues no encontramos en ella la suficiente fuerza argumental, que llegue a convencer sobre su aparente inconstitucionalidad. Tan es as que slo despus de expresar su veredicto, el Tribunal recoge las razones constitucionales que podran dar pie a tal declaracin, citando el artculo 11 de la Constitucin cuyo texto no aporta fundamento vlido a lo resuelto, la Cuarta disposicin Final y Transitoria de la misma, que slo contiene un medio interpretativo de los derechos y libertades constitucionales, remitindolo a la declaracin Universal de Derechos Humanos y a los acuerdos internacionales sobre la materia, concretamente respecto al contenido del artculo 71 del Convenio N 102 de la OIT que propugna genricamente evitar que las personas de recursos econmicos modestos tengan que soportar una carga demasiado onerosa, teniendo en cuenta, adems, la situacin econmica del miembro (en este caso el Per) y la de las categoras de personas protegidas.
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Si lo que el Tribunal cuestiona es la cuanta de las aportaciones dado que afectan a los de ingresos muy modestos, debera ser evidente que las aportaciones de quienes reciben mayores ingresos no quedaran tan afectados como los menos favorecidos. En tal caso, la inconstitucionalidad de la norma slo sera para los trabajadores de menores ingresos, pero en cambio s debera mantenerse para las personas que no perciben recursos econmicos modestos. No haber hecho esta necesaria distincin, significa favorecer indirectamente a quienes gozan de mejores ingresos. Por otro lado tampoco resulta muy congruente basarse en el artculo 71 del Convenio 102 para sostener la inconstitucionalidad del artculo 1 de la Ley N 28047 y, por otro lado, declarar que la misma Ley no vulnera lo dispuesto en el Convenio en tanto los porcentajes en l previstos no superan el 50% de la remuneracin. d. SOBRE LA PROPIEDAD Y LOS APORTES DE LOS PENSIONISTAS.La demanda de inconstitucionalidad tambin sealaba que los aportes determinados en el artculo 1 de la Ley N 28047 atentaban contra el derecho de propiedad previsto en el artculo 2, incisos 8 y 16 de la Carta Magna, citando para ello la Resolucin de la Corte Interamericana sobre el caso de los cinco pensionistas vs. Per, expedida el 28.02.2003 y en el que se recuerda que el Tribunal Constitucional Peruano...en varias ocasiones ha identificado el derecho a percibir pensin en el derecho de propiedad. En esta oportunidad el Tribunal ha sido ms cuidadoso, pues reconoce que entre la propiedad y la pensin existen diferencias notables que se manifiestan en su naturaleza jurdica, en los actos que pueden realizarse con ellas, en el modo de su transferencia y en su titularidad, concluyendo finalmente que la pensin no comparta los atributos privativos de la propiedad, por lo que no corresponde asimilarlas como si el derecho a la pensin fuera una forma de ejercicio del derecho de propiedad.
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En esta lnea de reflexin el Tribunal expresa preocupacin, pues por el hecho de aumentarse progresivamente las aportaciones y, en forma paralela, darse una progresiva reduccin del monto de las pensiones podra generarse una situacin en la que el Estado termine expropiando parte de la remuneracin a los trabajadores sin que, posteriormente, obtengan una pensin proporcional a sus aportes. Estas expresiones slo traducen una preocupacin no necesariamente ligada a la realidad, pues evidentemente no resulta indefinido el incremento progresivo de las aportaciones, pues stas se encuentran previamente establecidas en el cuestionado artculo de la Ley N 28047. e. PRONUNCIAMIENTO FINAL DEL TC Y SUS PROPUESTAS AL CONGRESO.Como ha quedado dicho el Tribunal declar fundada la demanda de inconstitucionalidad respecto al monto de los aportes pensionarios a cargo de los trabajadores del Sector Pblico comprendidos en el rgimen previsional del D.L. N20530. Propone, asimismo, al Congreso de la Repblica que antes del 1 de agosto de 2006 (fecha en que debera aplicarse el porcentaje de 20% como aportacin al Fondo de Pensiones) reemplace legislativamente lo establecido en el artculo 1 de la Ley N 28047 por un criterio de porcentaje de aportacin escalonado. Puede deducirse de lo resuelto por el TC que, al no resultar cuestionable el 13% aplicable en la actualidad y vigente hasta el 31 de julio del presente ao, los nuevos porcentajes que determine el Congreso debern superar escalonadamente dicho monto, sea en uno, dos, tres o ms tramos adicionales, cuidando que los nuevos aportes no resulten afectando sensiblemente a los trabajadores de menores recursos. Esta modificatoria podra traducirse en dos o ms tipos de escalas porcentuales que se aplicaran en relacin con el monto menor o mayor de remuneraciones correspondientes a los diversos niveles remunerativos existentes en la administracin pblica. As se protegera mejor a los que menos tienen y los que gozan de mayores posibilidades econmicas contribuiran solidariamente para mejorar las pensiones menos favorecidas.
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Siguiendo estas pautas se lograra atenuar el impacto econmico que representar este cambio obligado de porcentajes que, segn los clculos publicados en los medios informativos, el costo fiscal que ocasionara esta resolucin del TC estara entre los 20 y 30 millones de soles. Posiblemente el monto antes referido se encuentra sobre- dimensionado, pues podra no haberse considerado el importe que representarn las nuevas tasas que reemplazarn a los aportes determinados en la Ley N 28047. Interesar, en consecuencia, que las modificaciones que deba efectuar el Congreso atenindose a los cuestionamientos efectuados por el Tribunal y a propuestas serias que buscan equilibrar mejor la aplicacin porcentual de los aportes, logren un equilibrio inteligente que no afecte el financiamiento de este rgimen pensionario y que guarde similitud con las reglas que estuvieron vigentes con anterioridad (art. 7 del D.L. N 20530) a que nos referimos anteriormente.
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3.5LA VACATIO SENTENTIAE Y SUS EFECTOS Algunas personas han comentado la vacatio sententiae como si fuese algo extrao en el mundo del derecho. No lo es en absoluto. Lo que ocurre es que ha sido excepcionalmente usado en nuestro medio. A pesar de los aos de existencia del Tribunal Constitucional ltimamente nombrados, los que lo han aplicado. Se podr argumentar que los jueces ordinarios no han hecho uso de este recurso, porque ninguna ley los autoriza y, en consecuencia, deban limitarse a aplicar la norma tal y como estaba redactada. Ese fue un punto crtico, al comparar esa atribucin excesivamente legalista, con la de otros sistemas en los que s era posible prever y afrontar las consecuencias de una decisin. Un ejemplo puede ser el siguiente: se condena a un padre de familia por violar a su hija, a diez aos de carcelera. En ese lapso el hogar queda totalmente desprotegido si la madre es enferma y no puede trabajar y la menor o los menores no pueden desempear ninguna labor, porque lo prohbe la ley (La ley en lugar de prohibir debera disponer que no se le explote al menor). El juez peruano slo condenara. Otro juez, en un sistema diferente, puede disponer la tutela de los menores por una institucin estatal as como la atencin de la madre en la entidad correspondiente. Lo que no ocurre en el pas y es uno de los motivos por los cuales, muchas madres, no denuncian el maltrato o violacin de sus hijos, por temor al desamparo total. Tambin se podra plantear que los magistrados constitucionales no han sido magistrados,
podan apelar a una decisin de esta naturaleza, porque la carta de 1979 no contena un dispositivo que los facultara. Pero ese es un argumento poco sostenible cuando sabemos, y sabamos entonces, el amplio margen de discrecionalidad al que podan apelar con sus diversos tipos de sentencia, para salvaguardar la Constitucin, supervisar su cumplimiento y evitar con sus decisiones generar situaciones graves al pas con el pretexto de resolver un problema menor.
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Ms frecuente pudo haber sido en nuestro medio la vacatio legis, porque las diversas cartas que han regido y rigen en el pas, han precisado la entrada en vigencia de la ley, la que puede ser al da siguiente o ms all del da siguiente, prohibiendo el efecto retroactivo, salvo en materia penal cuando resulta beneficiosa para el procesado. La vacacin legal o vacacin de la ley se encontraba contenida en la misma norma suprema, disponiendo la entrada en vigencia en fecha distante a la de su publicacin, lapso durante la cual no era obligatoria. Un caso interesante es el contenido en la Constitucin de 1979 que, en su artculo 195, dispona que la ley es obligatoria desde el dcimo sexto da ulterior a su publicacin en el diario oficial, salvo, en cuanto al plazo, disposicin contraria de la misma ley. Norma que llam mucho la atencin no slo de Hoy por la vacatio legis dispuesta extraa esa de y multiplicacin acceder las en la propia carta, sino en de momentos informacin. casi al redes de las porque resultaba bastante profundizacin se puede redaccin
al conocimiento
normas
instante mismo de aprobarse en el Congreso. La nueva constitucin ha suprimido esa frmula, lo cual est bien, pero mantiene la posibilidad de la vacatio legis cuando sostiene, en el artculo 109, que: La ley es obligatoria desde el da siguiente de su publicacin en el diario oficial, salvo disposicin contraria de la misma ley que posterga su vigencia en todo o en parte. Lo que parece acertado porque la sociedad ha internalizado la vigencia de la ley a partir del da siguiente de su publicacin, pero deja al legislador, atendiendo cada caso particular y al contexto en que va a regir la nueva norma, el de fijar la fecha de entrada en vigencia. Se mantiene, eso s, en la segunda parte del artculo 103 de la carta actual, el que ninguna ley tenga fuerza ni efecto retroactivo, salvo en materia penal, cuando favorece al reo. Entremos ahora a la vacation sententiae que ha generado dudas e ironas inexplicables. El artculo 200 de la Constitucin que norma lo relativo a las Garantas Constitucionales, dispone, despus del inciso 6, que Una ley orgnica regula el ejercicio de estas garantas y los efectos de la declaracin de inconstitucionalidad o ilegalidad
32
de las normas. Ahora bien, la primera lectura revela que se refiere a todas las garantas, esto es el Hbeas Corpus, Amparo, Hbeas Data, Accin de Inconstitucionalidad, Accin Popular y la Accin de Cumplimiento. Esa era la voluntad del Constituyente? Una segunda lectura nos lleva casi de la mano a la segunda parte del artculo 204 de la carta que dispone que no tiene efecto retroactivo la sentencia del Tribunal que declara inconstitucional, en todo o en parte, una norma legal. Concordando ambos dispositivos podramos decir, con cierto criterio lgico, que de la declaracin la ley que debe regular los efectos de inconstitucionalidad o ilegalidad de las
normas, no debe tener efecto retroactivo. Sin embargo, el numeral 74 de la Carta, en la cuarta parte, dispone que no surten efecto las normas tributarias dictadas en violacin de lo que establece el presente artculo. Con lo cual se encontr una puerta de salida que permiti sostener que la declaratoria debera establecer ley regulatoria de e ilegalidad los efectos de de las la de inconstitucionalidad normas,
una excepcin en el caso de normas tributarias
violatorias de la Constitucin, concedindole un efecto retroactivo. Lo que hizo el Cdigo Procesal Constitucional. En el artculo 81
seala, expresamente, dos situaciones: una, que si se declara la inconstitucionalidad de normas tributarias por violacin del artculo 74 de la Constitucin, el Tribunal debe, (no puede), determinar de manera expresa los efectos de su decisin en el tiempo. En principio, esa precisin no debera tener efecto retroactivo, pero tratndose de normas tributarias violatorias de la Constitucin, que no surten efecto, no quedara otro camino que coincidir y mostrar conformidad. La otra situacin se refiere al proceso de Accin Popular. Dice la norma que las sentencias fundadas recadas en esos procesos, podrn determinar la nulidad, con efecto retroactivo, de las normas
impugnadas, sin apoyarse en ningn artculo constitucional, a diferencia
33
del caso anterior. El juez comn puede determinar los alcances, en el tiempo, de su sentencia. Hacia el pasado?22 Dejemos de lado, por ahora, la Accin Popular y retomemos el proceso de inconstitucionalidad que hemos venido analizando. Admitimos, en virtud de los diversos contexto en dispositivos que citados, que el Tribunal Constitucional decisiva. puede fijar los efectos de su sentencia en el tiempo, evaluando el esa decisin va a tener una influencia Recordemos que se trataba de una norma de naturaleza previsional, de una ley que estableca montos de porcentajes para los aportes al sistema pensionario de la cdula viva. Si la resolucin del Tribunal que declaraba fundada la demanda de inconstitucionalidad derogaba, consecuentemente, dicha ley, qu ocurrira en los lugares en que la norma estuvo vigente? No exista la derogada ni se poda aplicar la nueva por inconstitucional. Cules habran sido las consecuencias de ese limbo legal? Graves, no es cierto, porque la regin dejaba de obtener las ventajas de las normas derogadas y, a la vez, no poda recibir los subsidios que la nueva ley acordaba para una administracin directa por el gobierno regional o local. Era, pues, inevitable, que esa situacin tena que ser observada por los magistrados del Tribunal Constitucional los que, para evitar un dao los decretos legislativos, mayor, optaron por declarar inconstitucional
bsicamente, y dispuso, adems, la suspensin de su sentencia hasta que el Parlamento diese la norma que corrigiese el criterio del Tribunal. Fue una decisin correcta, estrictamente ceida a la Constitucin. La vacatio sententiae o postergacin de los efectos de la sentencia y su importancia.La Constitucin de 1993 (artculo 204) seala: "La sentencia del Tribunal que declara la inconstitucionalidad de una norma se publica en el diario oficial. Al da siguiente de la publicacin, dicha norma queda sin efecto". subrayado agregado
22
QUISPE CORREA, Alfredo. La Constitucin en Debate. Lima: Grfica Yovera; 2009.
34
Una disposicin similar se encuentra en el artculo 35 de la LOTC, el cual seala: "Las sentencias recadas en los procesos de inconstitucionalidad tienen autoridad de cosa juzgada, vinculan a todos los poderes pblicos y producen efectos generales desde el da siguiente a la fecha de su publicacin (...)". subrayado nuestro Sin embargo, el Tribunal Constitucional ha establecido que puede postergar los efectos de su decisin en el tiempo, lo cual se deduce de su sentencia sobre la legislacin antiterrorista, en la cual declar inconstitucional el tipo penal de "traicin a la patria". En este caso, los efectos de la sentencia del Tribunal no se produjeron al da siguiente de la publicacin de la sentencia. De haber ocurrido esto, las personas condenadas por el delito declarado inconstitucional podran haber salido en libertad, pues dicho ilcito penal habra dejado de formar parte del ordenamiento jurdico. Al respecto, el Tribunal dispuso una "vacatio sententiae", es decir, una postergacin de los efectos de su decisin, a fin de que "el legislador democrtico regule en un plazo breve y razonable, un cauce procesal que permita una forma racional de organizar la eventual realizacin de un nuevo proceso para los sentenciados por el delito de traicin a la patria"23. Al fundamentar esta decisin, el Tribunal Constitucional seal que si bien el artculo 40 de la LOTC permite la retroactividad benigna de sus decisiones en materia penal, esta regla no "limita la posibilidad del Tribunal Constitucional de modular los efectos en el tiempo de su decisin". Asimismo seal que su sentencia no anulaba automticamente "los procesos judiciales donde se hubiera condenado por el delito de traicin a la patria al amparo de los dispositivos (...) declarados inconstitucionales"24. Como lo ha sostenido este Colegiado en el Expediente N. 00004-2006PI/TC, FJ 174, ms all de su distinta valoracin, la potestad de los Tribunales o Cortes Constitucionales de diferir los efectos de sus sentencias de acuerdo a la naturaleza de los casos que son sometidos a su
23
Sentencia del Tribunal Constitucional (Expediente 010-2002-AI/TC), fundamento 230, primer prrafo. 24 Sentencia del Tribunal Constitucional (Expediente 010-2002-AI/TC), fundamento 230, segundo prrafo.
35
conocimiento, constituye en la actualidad un elemento de vital importancia en el Estado Constitucional, pues se difiere con el objeto de evitar los efectos destructivos que podra generar la eficacia inmediata de una sentencia que declara la inconstitucionalidad de una ley, tendindose a aplazar o suspender los efectos de esta. Ello, sin lugar a duda, no implica una total discrecionalidad o arbitrario accionar por parte del Tribunal Constitucional, sino todo lo contrario. Como sostiene Zagrebelsky, esta potestad de diferir los efectos de sus decisiones, empleada con prudencia y, al mismo tiempo, con firmeza por parte de la Corte Constitucional, sera una demostracin de un poder responsable y consciente de las consecuencias. [E]l orden y la gradualidad en la transformacin del derecho son exigencias de relevancia, no simplemente de hecho, sino constitucional. Es por ello que La Corte no puede desinteresarse de los efectos de los pronunciamientos de inconstitucionalidad, cuando stos pueden determinar consecuencias que transtornen aquel orden y aquella gradualidad. En tales casos ella no puede observar pura y simplemente es decir, ciegamente la eliminacin de la ley inconstitucional, tanto para el pasado como para el futuro. La tica de la responsabilidad exige esta atencin25. Asimismo, Franco Modugno ha sostenido que circunscribir los efectos naturales de los pronunciamientos de inconstitucionalidad por parte del Tribunal Constitucional constituye una necesidad que deriva de su rol institucional: eliminar las leyes inconstitucionales del ordenamiento, pero sin producir situaciones de mayor inconstitucionalidad, sin que los resultados de su juicio sean todava ms perjudiciales para el ordenamiento. Toda la historia de las sentencias interpretativas, desestimatorias y estimatorias, de las manipulativas, aditivas o sustitutivas, est all para demostrarlo. El horror vacui, el temor a la laguna, a menudo es justificado por la advertencia que el posterius puede resultar ms inconstitucional que el prius. El temor a la laguna acude, por tanto, a valores constitucionales imprescindibles. No obstante, sin querer renunciar, por otra parte, a la declaracin de inconstitucionalidad, un remedio a veces eficaz, en
25
ZAGREBELSKY, Gustavo. Ob. Cit., pp.195 y 198.
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determinadas circunstancias, puede ser aquel de la limitacin de sus efectos temporales.26 Pese a lo expuesto, esta potestad de los Tribunales Constitucionales para diferir en el tiempo los efectos de sus decisiones de inconstitucionalidad no siempre ha sido bien entendida por algunos sectores de la doctrina, como tampoco por parte de algunos poderes pblicos, cuando estos ltimos han propugnado la eliminacin de esta potestad, desconociendo de este modo el horror vacui que puede generar, en determinados supuestos, el hecho de que una sentencia de inconstitucionalidad pueda tener efectos inmediatos. Precisamente, el caso de las disposiciones cuestionadas de la Ley N. 28665, de organizacin, funciones y competencia de la jurisdiccin especializada en materia penal militar policial, constituye un claro ejemplo de los efectos destructivos y las lagunas normativas que se generaran si este Tribunal, desconociendo su responsabilidad constitucional, decidiera que la sentencia de inconstitucionalidad surta efectos al da siguiente de su publicacin en el diario oficial El Peruano.
26
MODUGNO, Franco. Ob. Cit., p. 15.
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IV.
HIPTESIS:
Las consecuencias de la vacatio sententiae dictada por el Tribunal Constitucional en el Expediente N 0030 2004 AI/TC son la vigencia efectiva de Ley N 28047, por ende la inexistencia de vaco legislativo y la obligacin de las entidades pblicas de aplicar los descuentos estableci desproporcionados como e irrazonables pero, que que por el Tribunal inconstitucionales inactividad
irresponsable del Congreso no han sido modificados y reemplazados segn los criterios esbozados en la referida sentencia.
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V. OBJETIVOS:
5.1Objetivo General. Determinar y explicar las consecuencias que ha producido la vacatio sententiae dictada por el Tribunal Constitucional en el en el Expediente N 0030 2004 AI/TC en los porcentajes de aportacin del Rgimen Pensionario del Decreto Ley N 20530. 5.2 Objetivos Especficos.Analizar el Expediente N 0030 2004 AI/TC y los criterios
establecidos para los porcentajes de aportacin en el Decreto Ley N 20530. Analizar la doctrina jurdica respecto a la vacatio sententiae y Determinar si la Ley N 28047 tiene vigencia efectiva luego de Identificar los criterios para fijar los porcentajes de aportacin sus efectos en el tiempo. la vacatio sententiae dictada por el Tribunal. luego de la sentencia del Tribunal Constitucional.
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VI.
MATERIALES Y MTODOS:
6.1Material de Estudio.Poblacin Muestral. Se utiliz las sentencias del Tribunal Constitucional respecto a la vacatio sententiae y la regulacin de sus efectos en el tiempo. Asimismo, se utiliz las Resoluciones Administrativas de la
Universidad Nacional de Trujillo y del Poder Judicial que determinan los aportes efectivos a descontar a los afiliados al Rgimen Pensionario del Decreto Ley N 20530. 6.2Mtodos y Tcnicas de Investigacin.VI.2.1Mtodos.a. Exegtico El mtodo exegtico constituye el estudio lineal de las normas tal como ellas aparecen dispuestas en el texto legislativo. El mtodo parte de la conviccin de un ordenamiento jurdico pleno, cerrado y sin lagunas. Dado que la exgesis profesa un respeto reverente a las formulaciones legales, procura exponerlas o, cuando mucho comentarlas muy ligeramente, presentado una grave insuficiencia debido a su simplicidad y llaneza, siendo incapaz de explicar una serie de elementos no legislativos involucrados en la trama de un fenmeno: ideologas, tendencias culturales, instituciones en movimiento, biografas que no podran describirse ni analizarse sin recurrir a metodologas ms sustanciosas. b. Sistemtico Este mtodo indica, un conjunto de ideas caracterizadas por su coherencia interna y vinculacin, como por su referencia a la totalidad, a la ntima conexin o enlace entre todas las normas jurdicas que constituyen el ordenamiento jurdico.
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Cuando alguien pretende sealar la existencia de una norma oscura, ambigua, contradictoria, habr necesariamente que tener en consideracin, que realmente no es una norma asilada, sino que forma parte integrante de un conjunto o sistema jurdico. c. Judicial La jurisprudencia es la interpretacin y aplicacin de las leyes, dispuestas y estudiadas previamente por los tribunales del ms alto nivel jerrquico. Las decisiones emana de stos tribunales sobre una determinada materia, las cuales sin la tenencia de una fuerza obligatoria, se impone en variadsimos casos, por el valor persuasivo de sus razones, a criterio del magistrado, y a solicitud invocada por el peticionario. Es fuente de derecho, constituye el objeto de las investigaciones en el ms alto nivel jurisdiccional. La misma que tiene a ser metdica y crtica, lgicamente elaborada. En las obras jurdicas doctrinales de la ciencia del Derecho, tambin se tienden a la realizacin de un examen exhaustivo de las situaciones problemticas y la jurisprudencia. Este mtodo servir para el anlisis del criterio jurisprudencial usado por parte de los operadores jurisdiccionales para emitir fallos en la materia objeto de esta investigacin. d. Deductivo El paso evolutivo de lo general a lo particular, requiere de una operacin lgica, esta operacin est identificada aunque no necesariamente con el silogismo, expresin ms fcil y perfecta del razonamiento deductivo. En el rea positiva del Derecho, la norma funciona como premisa mayor respecto al caso particular que se pretende resolver. En trmino de la lgica se trata de deducir un juicio jurdico particular, partiendo de un supuesto general: disposicin legal preexistente, llamado con acertada razn subsuncin jurdica. Si un caso X llega a un tribunal, esta institucin al emitir una sentencia , aparenta la forma de un silogismo, con su PREMISA MAYOR que es la ley; su PREMISA MENOR, compuesta por los hechos ocurridos y demostrados; y su CONCLUSIN: el fallo o la parte dispositiva.
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Este
mtodo
interesar
para
la en
elaboracin la redaccin
de
conclusiones informe
y de
recomendaciones investigacin. e. Inductivo
plasmadas
del
Consiste en que el investigador, a partir de la observancia de ciertos nmeros de proposiciones, infiere o induce a la formulacin de un principio general. Este mtodo diversifica sus procedimientos, variando stos, en base al objeto de estudio, que elige el investigador. La eleccin y seleccin implica, la operacin mental que consiste en remontar desde cierto nmero de proposiciones dadas, generalmente singulares o especiales, que se llamarn inductivas, a una proposicin o pequeo nmero de proposiciones ms generales, llamados inducidos, de tal modo que stas impliquen todas las proposiciones inductoras. f. Analtico El investigador al efectuar un trabaja de anlisis, tiene que formarse mentalmente un criterio socio - jurdico de cada uno de los elementos que integran el campo de accin. El criterio pormenorizado le posibilita la obtencin de toda la informacin requerida que l necesita para enriquecer el marco terico. Se orienta a la descomposicin total, parcial, por etapas, por causas, por litigios, etc. Los elementos que son, al principio, confusos, abstractos, oscuros u obstaculizantes, gradualmente se irn separando. Este mtodo valdr, de manera general, para todo el proceso de la investigacin. g. Sinttico Para el Derecho, la ventaja de este mtodo relevante, tiene mrito en la exposicin clara y facilita el acto probatorio. Sntesis significa composicin, reagrupacin, reunin. Se procede por este mtodo cuando se tiene necesidad de ejecutar la accin de combinar y unificar los datos e informaciones, que fueron aislados en el anlisis. El magistrado recurre a este mtodo, para que su conclusin resulte probada, contrastada y sobretodo, justa. El juez, como fiscal o investigador, despus de haber pormenorizado cada una de las pruebas
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y,
procediendo
mediante
la
sntesis,
las
relacionar
con
el
comportamiento conducta humana y comprobar si su fuerza, reconocida aisladamente, tiene o no relacin con la personalidad del litigante o el imputado. h. Histrico y De La Comparacin: El mtodo histrico permitir en la investigacin jurdica a realizar, comprobar y averiguar la doctrina y los hechos, por su circunstancia histrica, ya que siempre estn sujetos a constante evolucin y transformacin. La casustica a travs del tiempo ser la principal herramienta para la utilizacin de este mtodo. A travs del mtodo de la Comparacin se ponen en relacin unos hechos para establecer sus semejanzas y diferencias, y en este sentido est vinculado a la clasificacin. Los elementos esenciales de la comparacin son los hechos que se comparan, de los cuales uno hace de patrn de referencia y a partir del cual se origina la clasificacin. Ambos mtodos, el histrico y el de la comparacin permite establecer la causa de muchos fenmenos y predecir su comportamiento futuro. VI.2.2Tcnicas de recoleccin de datos.a. Tcnica documental o bibliogrfica A partir del uso de esta tcnica se concentrar textos y ttulos de las investigaciones realizadas sobre el tema a investigar. Para el recojo de esta informacin y su posterior ordenacin y clasificacin (en funcin de los indicadores que se pretenden estudiar) es necesario la implementacin de su instrumento llamado ficha, la que se define como una fuente constante de informacin, creciente y flexible. De esta manera el fichaje permitir ordenar, sistematizar y seleccionar el contenido de las fuentes consultadas. b. Anlisis de contenido Mediante el anlisis de contenido, se puede apreciar la toma de posicin de los medios de comunicacin de masas, o de los autores que tratan sobre el tema, que es el objeto de la investigacin, dando sus apreciaciones, crticas y reconceptualizaciones.
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VII.
RESULTADOS:
7.1La Universidad Nacional de Trujillo y el Poder Judicial, actualmente, realizan un descuento por aportaciones al rgimen pensionario del Decreto Ley N 20530, equivalente al 13% de la remuneracin de cada funcionario o servidor pblico afiliado a dicho rgimen pensionario. Ejemplo: Boleta de Pago del Poder Judicial.
7.2Las entidades pblicas cumplieron con hacer efectivo el aumento establecido en el artculo 1 de la Ley N 28047, es decir, en agosto de 2006 comenzaron a realizar descuento por aportaciones del 20%, e incluso en agosto de 2009, se hizo efectivo el aumento al 27% (caso de la Universidad Nacional de Trujillo).
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7.3No existe Ley promulgada por el Congreso de la Repblica que haya reemplazado o modificado el artculo 1 de la Ley N 28047, que fuera declarado inconstitucional por el Tribunal en el Expediente N 00302004-AI/TC, incurriendo dicho Poder del Estado en morosidad que lesiona derechos constitucionales de los trabajadores. 7.4No existe un criterio uniforme que permita fijar un porcentaje de aportaciones razonable y proporcional para los afiliados al rgimen pensionario del D.L. N 20530, existiendo dos Proyectos de Ley y un dictamen de la Comisin de Seguridad Social del Congreso en los cuales se sealan criterios dispares, unos acogindose a los criterios establecidos por el Tribunal Constitucional y el otro, no. 7.5No existe pronunciamiento alguno del Tribunal Constitucional, posterior a la Sentencia del Expediente N 0030-2004-AI/TC, que revirtiera la vacatio sententiae que dicto en su misma sentencia del indicado expediente, o que en su defecto dispusiera un plazo mximo luego del cual debi entrar en vigencia la declaracin de inconstitucionalidad. 7.6Existe uniformidad en el criterio jurisprudencial del Tribunal
Constitucional en cuanto establecen que la vacatio sententiae es un mecanismo para modular los efectos de sus sentencias en el tiempo cuya finalidad es evitar los efectos destructivos y las lagunas normativas que se generaran si el Tribunal, desconociendo su responsabilidad constitucional, decidiera que la sentencia de inconstitucionalidad surta efectos al da siguiente de su publicacin en el diario oficial El Peruano.
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VIII.
DISCUSIN:
A. PORCENTAJE EFECTIVAMENTE DESCONTADO POR LAS ENTIDADES PBLICAS DESDE LA DECLARACIN DE INCONSTITUCIONALIDAD DEL ARTCULO 1 DE LA LEY N 28047.Conforme se desprende de los RESULTADOS 7.1 y 7.2, tras la declaracin de inconstitucionalidad por parte del Tribunal Constitucional y su vacatio sententiae, surgi la interrogante de cmo deban proceder las entidades pblicas al efectuar los descuentos de los porcentajes de las aportaciones de los afiliados al Decreto Ley N 20530. Dicha interrogante fue resuelta, inicialmente, haciendo efectivos los descuentos del 13% que estableca el artculo 1 de la Ley N 28047 como tramo inicial, a resueltas de los nuevos porcentajes que deba establecer en Congreso en una nueva Ley, conforme el mandato del Tribunal. Sin embargo, lleg agosto de 2006 y el Congreso no promulgaba ley alguna que resolviera la incertidumbre respecto al porcentaje de las aportaciones, por lo que surge nuevamente el problema de si deba hacerse efectivo el incremento del 20% que dispona la citada ley, ello en razn a que, la declaracin de inconstitucionalidad dictada por el propio Tribunal deba hacerse efectiva inmediatamente el Congreso promulgue la nueva ley que reemplazara legislativamente el citado artculo estableciendo los nuevos criterios de porcentajes de aportaciones escalonados, toda vez que, se pretenda no dejar vacos normativos que pudieran resultar mucho ms perjudiciales para los trabajadores. Es en esta perspectiva que las entidades pblicas hacen efectivos los aumentos en los porcentajes, tanto en agosto de 2006 como en agosto de 2009, como es el caso de la Universidad Nacional de Trujillo. En esta entidad pblica, recin mediante Resolucin de Consejo Universitario N 0622-2009-UNT del 01 de octubre de 2009, que se anexa
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al presente informe, la mxima autoridad de gobierno de esta casa superior de estudios dispone que se suspenda el incremento del descuento del 20% y 27% establecido en la Ley N 28047, bajo el argumento que esta fue declarada inconstitucional, asimismo, disponen que se tenga en cuenta para efecto de los descuentos el porcentaje del 13% de sus remuneraciones, hasta que se promulgue la norma que reemplace a la que fue declarada inconstitucional. Un dato interesante en dicha resolucin administrativa es la obligacin que se impone la entidad pblica de procesar la devolucin del descuento indebidamente sujetos al efectuado rgimen a del los seores Ley docentes N y administrativos Decreto 20530,
constituyendo una carga que gener el Tribunal al no establecer una regla transitoria que determine los descuentos a efectuar. Asimismo, la resolucin administrativa comentada no sustenta criterio tcnico alguno para fijar el porcentaje del 13% que determina como futura retencin para los trabajadores de la Universidad sujetos a este sistema pensionario; sin embargo, puede colegirse que la interpretacin que ha dado la entidad es la de aplicar el porcentaje menos lesivo de los que establece la Ley N 28047, no tomndose la atribucin de establecer un porcentaje en interpretacin de la sentencia del Tribunal Constitucional. En esta misma lnea, pero con una anterioridad mayor, se encuentran las Resolucin de Gerencia General del Poder Judicial N 623-2006-GG-PJ y N 622-2006-GG-PJ, ambas del 12 de diciembre de 2006, las mismas que disponen que a partir de dicha fecha la Gerencia de Personal y Escalafn Judicial cumpla con efectuar los descuentos a los seores magistrados del Poder Judicial teniendo en cuenta el porcentaje del 13% de sus remuneraciones, en tanto se emita la norma correspondiente que reemplace a la declarada inconstitucional. El argumento que sustenta la decisin est en el sentido de no afectar drstica y vertiginosamente la remuneracin de los aportantes; sino que en base a criterios de proporcionalidad y razonabilidad, se mantuviera el
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descuento del 13% respecto de las retenciones de las remuneraciones de los Magistrados del Poder Judicial. Como es obvio, la actuacin de los magistrados fue mucho ms oportuna y diligente al hacer respetar sus derechos y buscar que no se les haga efectivo el aumento en los porcentajes, por lo que a ellos solo les procedieron a devolver lo indebidamente descontado en los meses de octubre y noviembre de 2006, situacin que difiere de lo sucedido con los trabajadores de la Universidad Nacional de Trujillo a quienes si les hicieron efectivo ambos aumentos porcentuales, disponiendo su devolucin posterior, la misma que se desconoce si se ha hecho efectiva. En tal sentido, de lo analizado hasta ahora se puede verificar que la sentencia del Tribunal Constitucional lejos de generar un vaco normativo, mantuvo la desproporcionalidad e irrazonabilidad de los porcentajes establecidos en la Ley N 28047, por cuanto, la vacatio sententiae normalidad. Por tal razn, la Universidad Nacional de Trujillo y el Poder Judicial hicieron efectivo el primer aumento (20%), coligindose que para el caso del segundo, inmediatamente se dispuso su inaplicacin, la misma que dura hasta la fecha, sin embargo, para la primera, tuvo que recin verse la real afectacin de las remuneraciones para que los trabajadores ejercieran presin ante la entidad y sta, emulando el criterio adoptado con anterioridad por el Poder Judicial, decidiera suspender la aplicacin de dichos aumentos, y disponiendo el porcentaje menos lesivo, esto es el 13%. Finalmente, de lo expuesto se puede colegir que las entidades pblicas han buscado dar eficacia parcial al mandato de la sentencia del Tribunal Constitucional, por cuanto son los fundamentos esgrimidos por este Supremo Tribunal los que han servido de sustento para que actualmente no se hagan efectivos los descuentos del 20% y 27% de las remuneraciones de los trabajadores. impidi que la sentencia produzca sus efectos con
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B. MOROSIDAD DEL CONGRESO DE LA REPBLICA EN ACATAR EL FALLO DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Y PROYECTOS DE LEY CON CRITERIOS NO UNIFORMES PARA LA DETERMINACIN DE LOS PORCENTAJES DE APORTACIN.De los RESULTADOS 7.3 y 7.4, se puede verificar que la morosidad del Congreso en no expedir la ley que reemplace legislativamente el artculo 1 de la Ley N 28047 est ntimamente ligada con la disparidad de criterios por parte de los legisladores, al momento de proponer los proyectos de ley que sustituirn el artculo antes citado. En tal sentido, se puede afirmar que la morosidad surge como consecuencia de la falta de acuerdo entre los legisladores al momento de establecer los nuevos criterios para los porcentajes de aportaciones al rgimen del Decreto Ley N 20530. As, en el seno del Congreso existen dos Proyectos de Ley en evaluacin por parte de la Comisin de Seguridad Social, cuyo objetivo es suplir el vaco generado por la inactividad legislativa, proyectos que han tenido dictamen favorable de la referida Comisin y que estn pendientes para debatirse en Pleno. Por un lado, el Proyecto de Ley N 892/2006 CR, presentado el 17 de enero de 2007 promovido por el Partido Aprista Peruano, pretende se establezca una tasa de porcentaje de aportacin nica para todos los afiliados al rgimen pensionario del D.L. N 20530, estableciendo dicha tasa en el 13%; sin embargo, el otro Proyecto de Ley N 1131/2006 PE, presentado el 23 de marzo de 2007, promovido por el Poder Ejecutivo, busca que, en consonancia con lo resuelto por el TC en su sentencia recada en el Exp. N 0030 2004 AI/TC, se determine un porcentaje de aportacin en base a un sistema escalonado, proponiendo dicho proyecto que sea de la siguiente manera: i) hasta S/. 800.00 el 13 %; ii) Por el exceso de S/. 800.00 hasta S/. 1,000.00 el 20% y, iii) por el exceso de S/. 1,000.00 el 27%.
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Asimismo, la Comisin de Seguridad Social del Congreso de la Repblica en su Dictamen N 11/2007 2008/CSS CR del 24 de marzo de 2009, luego de analizar los proyectos de ley mencionados en los prrafos precedentes, determina recomponerlos con un texto sustitutorio que es copia fiel del proyecto de ley que promoviera el poder ejecutivo. En tal sentido, para esta Comisin las tasas de aportacin deben estar en el sistema escalonado en los siguientes porcentajes: i) hasta S/. 800.00 el 13 %; ii) Por el exceso de S/. 800.00 hasta S/. 1,000.00 el 20% y, iii) por el exceso de S/. 1,000.00 el 27%. Como es obvio, las iniciativas legislativas deben proponer los porcentajes de aporte al Rgimen del Decreto Ley No 20530, adecundose al mandato del Tribunal Constitucional y a los principios de equidad y sostenibilidad financiera: Mantener una estructura de tasa escalonada, retornando al establecido primigeniamente en el artculo 7 del Decreto Ley No 20530. El impacto de la modificacin debe ser menor para aquellos trabajadores cuyas remuneraciones son ms reducidas; sin descuidar el principio del esfuerzo contributivo de cada trabajador como sustento de la pensin recibida. La estructura de las tasas de aporte debe reducir las desigualdades pensionaras existentes: Rgimen del Decreto Ley No 20530 y Sistema Nacional de Pensiones regulado por el Decreto ley No 19990. En este orden de ideas, la nica propuesta legislativa que se condice con lo anotado, es la esbozada por el Poder Ejecutivo, sin embargo, en criterio del autor, an se discrepa en cuanto a los montos porcentuales, por no ajustarse plenamente a los criterios de razonabilidad y proporcionalidad que exige el test del Tribunal, debiendo recogerse un criterio que implique un trmino medio de los montos porcentuales que regulara inicialmente el Decreto Ley N 20530, y los desproporcionados montos que propone el Ejecutivo.
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Estas escalas de aporte se sustentan en que los pensionistas de este rgimen tienen un lmite a sus pensiones mucho mayor que el Sistema Nacional de Pensiones, pues la pensin mxima en el D.L. N 20530 es de dos UIT (S/7,200.00) y en la 19990 la pensin mxima est muy por debajo de dicha cifra. Al respecto, es menester destacar la argumentacin que esboza el Ejecutivo en su propuesta legislativa, ya que, sostiene que la estructura que propone implica que el 18% de los afiliados activos pagaran slo la tasa de 13%, un 37% alcanza la tasa intermedia (20%) y un 45% alcanzara el tramo superior (27%). En tal sentido, se proponen estas tasas marginales superiores para el Rgimen del Decreto Ley N 20530, por la inequidad con respecto al Sistema Nacional de Pensiones y para mejorar la relacin entre los aportes de los trabajadores y los beneficios obtenidos. En suma, la propuesta del Ejecutivo pretende reducir el subsidio que otorga el Estado a las Pensiones del D.L. N 20530, que el ao 2003 representaba el 85% del capital requerido para la pensin otorgada. Segn, el Ejecutivo, la aplicacin plena de la Ley N 28047, incluyendo la tasa del 27% a partir de 2009, hubiera reducido el subsidio al 65%, en promedio; una ratio ms cercana al 58% de subsidio en las pensiones del Rgimen del Decreto Ley N 19990. Por lo tanto, la propuesta remitida por el Poder Ejecutivo, toma en cuenta las recomendaciones del Tribunal Constitucional, y distingue la obligacin de aporte al entre los del casos Decreto de trabajadores N 20530, activos, cuyas pertenecientes Rgimen Ley
remuneraciones son reducidas, de modo que se grava con una escala progresiva, en mayor grado a quienes tienen mayores ingresos. En una ptica diferente, el Proyecto de Ley No 892/2006-CR propone la modificacin del artculo 1 de la Ley No 28047, estableciendo que a partir de 1 de agosto de 2006, el aporte para los trabajadores del Sector Pblico Nacional comprendido en el Decreto Ley N 20530 continuara
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siendo de 13% de sus remuneraciones mensuales; sin hacer distingo en que este rgimen tiene pensiones muy diversificadas, que oscilan entre S/. 800,00 y S/. 6,800.00; por lo que no sera justo que se mantengan con la misma tasa; no recogiendo las recomendaciones de la Sentencia del Tribunal Constitucional antes mencionada. Como se puede verificar, la propuesta del Poder Ejecutivo se enmarca dentro de las recomendaciones del Tribunal Constitucional, de su sentencia de 2 de diciembre de 2005 y propone establecer criterios de mayor equidad entre las pensiones de los Regmenes de los Decretos Leves 19990 v 20530, y en la medida de lo posible, reducir el subsidio que otorga el Estado a las Pensiones del Decreto Ley N 20530. Asimismo, se distingue la obligacin de aporte entre los casos de trabajadores activos pertenecientes al Rgimen del Decreto ley N 20530, cuyas remuneraciones son reducidas, de modo que, de acuerdo a la recomendacin del Tribunal Constitucional, se establece una escala progresiva que grava en mayor grado a quienes tienen mayores ingresos. La estructura propuesta por el Ejecutivo y asimilada por la Comisin de Seguridad Social del Congreso, implica por ejemplo, que si una persona gana S/. 1 500.00 estara aportando S/. 279, o una tasa efectiva de 18.6%, muy inferior a la tasa de 20% o 27% que estableca la Ley N 28047. Afiliados con ingresos de S/. 900.00 aportaran 13,7%, un afiliado con ingresos menores a S/. 800.00 evidentemente aportara 13%. En este punto, debe resaltarse que la Ley N 28047, ms all de la inconstitucionalidad del criterio porcentual de la tasa de aporte, se aprob con el objetivo de reducir la desigualdad entre los dos principales regmenes previsionales del Estado, es decir, mejorar la relacin entre los aportes de los trabajadores y los beneficios obtenidos. Es por ello que, considerando los criterios esbozados por el Tribunal Constitucional y teniendo como sustento el argumento principal de establecer porcentajes escalonados como primigeniamente lo estableci el D.L. N 20530, debe buscarse un trmino medio que haciendo
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remembranza,
estara
establecido
aumentando
los
porcentajes
primigenios establecidos, esto es 8%, 12% y 15%, a los nuevos porcentajes de 13%, 17% y 20%, manteniendo siempre la escala propuesta por el Ejecutivo respecto a los tramos de las remuneraciones.
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C. LA VACATIO SENTENTIAE COMO SOLUCIN INADECUADA ANTE LA DECLARACIN DE INCONSTITUCIONALIDAD.Como se deduce de los RESULTADOS 7.5 y 7.6, el Tribunal Constitucional ha establecido que puede postergar los efectos de su decisin en el tiempo, lo cual es deducible de su sentencia sobre la legislacin antiterrorista, en la cual el supremo intrprete declar inconstitucional el tipo penal de "traicin a la patria". En dicho caso, la sentencia del Tribunal no surti efectos al da siguiente de la publicacin de la sentencia, como lo dispone el artculo 204 de la Constitucin Poltica del Estado. El sustento de dicha anomala, fue que las personas condenadas por el delito declarado inconstitucional habran salido en libertad, toda vez que dicho ilcito penal dejaba de formar parte del ordenamiento jurdico. Para dar solucin a esta situacin sui generis, el Tribunal dispuso una "vacatio sententiae", es decir, una postergacin de los efectos de su decisin, a fin de que "el legislador democrtico regule en un plazo breve y razonable, un cauce procesal que permita una forma racional de organizar la eventual realizacin de un nuevo proceso para los sentenciados por el delito de traicin a la patria"27. Como ha sostenido este Colegiado en el Expediente N 00004-2006PI/TC, FJ 174, la potestad de los Tribunales o Cortes Constitucionales de diferir los efectos de sus sentencias de acuerdo a la naturaleza de los casos que son sometidos a su conocimiento, constituye en la actualidad un elemento de vital importancia en el Estado Constitucional, pues se difiere con el objeto de evitar los efectos destructivos que podra generar la eficacia inmediata de una sentencia que declara la inconstitucionalidad de una ley, tendindose a aplazar o suspender los efectos de esta.
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Sentencia del Tribunal Constitucional (Expediente 010-2002-AI/TC), fundamento 230, primer prrafo.
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Siguiendo a Zagrebelsky, esta facultad no puede estar ajena a criterios de discrecionalidad, a fin de evitar el arbitrario accionar por parte del Tribunal Constitucional. de los Es por ello de que los La Corte no puede de desinteresarse efectos pronunciamientos
inconstitucionalidad, cuando stos pueden determinar consecuencias que trastornen aquel orden y aquella gradualidad. En tales casos ella no puede observar pura y simplemente es decir, ciegamente la eliminacin de la ley inconstitucional, tanto para el pasado como para el futuro. La tica de la responsabilidad exige esta atencin28. En este orden de ideas, se puede afirmar que en el caso de la Sentencia del Expediente N 0030-2004-AI/TC, la potestad del Tribunal de diferir los efectos de sus decisiones, no fue empleada con prudencia, menos con firmeza, demostrando el empleo irresponsable de un poder sin tener conciencia de las consecuencias. En tal sentido, resulta coherente que el Tribunal, con pleno conocimiento de la morosidad de la actuacin del Poder Legislativo, debi prever las consecuencias en el tiempo de la sentencia de inconstitucionalidad que dictaba, ms aun si dej una situacin de incertidumbre disponiendo que los porcentajes no superaban el test de razonabilidad y proporcionalidad, por ende, devenan inconstitucionales, sin poder hacer efectiva dicha inconstitucionalidad, obligando tcitamente a que se acate la Ley hasta que se legisle adecuadamente. En suma, la sentencia signific, un saludo a la bandera que si bien por un lado, determin criterios para fijar los nuevos porcentajes en funcin a la razonabilidad y proporcionalidad de un sistema escalonado que respete los valores superiores de justicia e igualdad, por otro, dejo una incertidumbre jurdica al no determinar una regla provisional que rigiera durante la vacatio sententiae. En este punto, debe destacarse la opinin autorizada del profesor Javier Neves Mujica29 quien sostiene que el Tribunal Constitucional pudo haber
28 29
ZAGREBELSKY, Gustavo. Ob. Cit., pp.195 y 198. NEVES MUJICA, Javier. Pensiones. Reforma y Jurisprudencia. El D.L. 20530 y la jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Lima: Fondo Editorial de la P.U.C.P.; 2009, p.72.
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evitado esta situacin mediante la formulacin de una regla transitoria en su sentencia, que rigiera hasta que el Congreso dictara la regla definitiva, que sera una ley modificatoria, en vez de dejar la solucin enteramente en manos de este. Sin embargo, pese a que el Tribunal declar la inconstitucionalidad de los porcentajes fijados en la Ley N 28047, no siendo efectiva dicha inconstitucionalidad, se estableci parmetros especficos que sirven de base para que las entidades pblicas, hagan uso de una suerte de control difuso en sede administrativa, determinando los porcentajes que deben retener segn su interpretacin de la sentencia recada en el Expediente N 0030-2004-AI/TC. No obstante, dicha interpretacin debe ser analizada cuidadosamente, toda vez que como se ha sealado, dicha libertad generara grave afectacin en las remuneraciones percibidas por los trabajadores, pues cada entidad pblica quedara a su libre criterio de interpretacin de la sentencia del Tribunal, pudiendo optar por aplicar el descuento porcentual menos lesivo de los que establece la Ley N 28047, u otro diferente segn considere necesario para la sostenibilidad del sistema pensionario del Decreto Ley N 20530.
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IX.
CONCLUSIONES:
9.1La vacatio sententiae dictada por el Tribunal Constitucional en su propia sentencia recada en el Expediente N 0030-2004-AI/TC no produjo vaco normativo, pues la declaracin de inconstitucionalidad slo sera efectiva a la dacin de nueva Ley que reemplazara o modificara el artculo 1 de la Ley N 28047, lo cual nunca ha sucedido. 9.2Las entidades pblicas encargadas de efectuar los descuentos de los porcentajes de las aportaciones de los funcionarios y servidores pblicos afiliados a la cdula viva han dejado de aplicar el artculo 1 de la Ley N 28047, y a falta de ley expresa que regule dicho porcentaje, han establecido su propio criterio porcentual de descuento, fijndolo en el 13%, por ser el menos lesivo para el aportante y, teniendo como directrices lo establecido en el Expediente N 0030-2004-AI/TC. 9.3La morosidad del Congreso de la Repblica en expedir nueva Ley determinando los porcentajes de aportacin para el Decreto Ley N 20530 ha generado que la administracin pblica se vea obligada a devolver los descuentos efectuados en base a los porcentajes que hizo efectivos a partir de agosto de 2006 y agosto de 2009. 9.4La falta de regulacin legal expresa respecto de los porcentajes de los aportes en el rgimen pensionario del Decreto Ley N 20530 puede ocasionar interpretaciones dismiles por parte de las entidades pblicas, lo que evidentemente, generar desigualdad e inseguridad en los trabajadores afiliados a dicho rgimen pensionario, toda vez que aplicar uno u otro criterio supone una afectacin considerable al monto de las remuneraciones que perciben mensualmente. 9.5Para establecer los porcentajes de aportes al rgimen pensionario de la cdula viva es necesario observar los criterios de idoneidad, necesidad y proporcionalidad que establece la lnea interpretativa del Tribunal Constitucional, debiendo establecerse el siguiente criterio escalonado: i) hasta S/. 800.00 el 13%; ii) por el exceso de S/. 800.00 hasta S/.
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1,000.00 el 17% y; iii) por el exceso de S/. 1,000.00 el 20%, o en su defecto, continuar con el descuento menos lesivo del 13% conforme viene aplicndose en la Universidad Nacional de Trujillo y el Poder Judicial. 9.6La vacatio sententiae no constituye obstculo para que las entidades pblicas establezcan su propio criterio razonable y proporcional, en tanto no se expida nueva Ley por el Congreso, e inaplicando el artculo 1 de la Ley N 28047, descuenten un porcentaje de aportacin menos lesivo que los establecidos en dicha Ley. 9.7El Tribunal Constitucional debi, en su propia sentencia, determinar porcentajes provisionales para que las entidades pblicas realicen los descuentos hasta la dacin de la nueva ley, de modo tal que, el Congreso hubiera tenido una nocin ms exacta respecto a los porcentajes que si superan el test de razonabilidad y proporcionalidad que aplica el Tribunal.
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X. REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS:
10.1 Bibliografa. ALACHE SERRANO, Percy. La Falta de regulacin del porcentaje de aportacin en el Rgimen Pensionario del Decreto Ley N 20530. En: Estudios de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Libro Homenaje a Javier Neves Mujica. Lima: Grijley; 2009. JIMENEZ CASTAEDA, Francisco. Jurisprudencia en materia de LESCANO ECHAJAYA, Jos Luis. LA UNIFICACIN DE LOS Pensiones. Lima: Ediciones Legales; 2005. REGMENES PREVISIONALES DE LOS DECRETOS LEYES 19990 Y 20530. Tesis Para optar el Ttulo Profesional de Abogado. Lima: UNMSM; 2008. MODUGNO, Franco. Considerazione sul tema. En: Effetti temporali delle sentenze della Corte Costituzionale anche con riferimento alle esperienze straniere. Atti del seminario di studi tenuto al palazzo della consulta il 23 a 24 novembre 1988. Giuffr, Milano, 1989. NEVES MUJICA, Javier. Pensiones. Reforma y Jurisprudencia. El D.L. 20530 y la jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Lima: Fondo Editorial de la P.U.C.P.; 2009. ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO (OIT). Reforma PALOMINO BARRIENTOS, Eugenio. Rgimen de Pensiones. Lima: PAREDES INFANZON, Jelio. Los principios de la Seguridad Social. QUISPE CORREA, Alfredo. La Constitucin en Debate. Lima: ROMERO MONTES, Francisco Javier. Algunas consideraciones de las jubilaciones y concertacin social. Ginebra Suiza; 2002. Ed. Medina; 2003. Lima: Ed. EDIAL; 1996. Grfica Yovera; 2009. acerca de la enmienda constitucional en materia pensionaria. En: Revista Vox Juris N 12. Lima: Universidad Particular San Martn de Porres; 2005.
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Costituzionale
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UNIVERSIDAD NACIONAL DE TRUJILLO ESCUELA DE POSGRADO SECCIN DERECHO MAESTRA EN DERECHO DE TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL

Antecedentes del Problema.-

legislativa del desarrollo social

del derecho universal

en materia pensionaria, al cual

tiene derecho toda persona y o derecho

que el Estado reconoce como

econmica en equivalencia a la actividad,

la remuneracin, y al cese percibira la pensin por el

de este sistema, rgimen laboral

tanto para incorporar

actualizacin automtica pagados. Sin embargo,

de una poltica salarial

justa y transparente en el Sector Pblico y la estabilidad econmica del

discrecionalidad que competen a las autoridades que detentan los niveles

una excepcin en el caso de normas tributarias

impugnadas, sin apoyarse en ningn artculo constitucional, a diferencia

QUISPE CORREA, Alfredo. La Constitucin en Debate. Lima: Grfica Yovera; 2009.

ZAGREBELSKY, Gustavo. Ob. Cit., pp.195 y 198.

MODUGNO, Franco. Ob. Cit., p. 15.

recomendaciones investigacin. e. Inductivo

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