DIREITO E ESTADO Definio: Geralmente se diz que ESTADO uma populao (alguns preferem dizer um conjunto de pessoas ou de famlias,

, associaes, etc.) que reside em um territrio determinado e dirigida por um governo comum. Ou um ordenamento jurdico destinado a exercer o poder soberano sobre um dado territrio, ao qual esto necessariamente subordinados os sujeitos a ele pertencentes. O primeiro a usar a palavra Estado na sua acepo atual foi Nicol Machiavelle na sua famosa obra O Prncipe, ao come-la com estas palavras: Todos os Estados, todos os domnios que tiveram imprio sobre os homens foram repblicas ou principados (no sentido de monarquias). ESTADO E DIREITO a) Historicamente, o Direito anterior ao Estado, ao menos para as concepes mais comuns, pois este apareceu depois de um lento processo evolutivo. Mesmo quando pode haver Direito sem Estado, no h Estado sem Direito., porm, todo direito tem a tendncia imanente de ser Direito estatal, porque no Estado onde o direito alcana sua plenitude e sua mais perfeita e segura realizao. b) Logicamente, o Estado anterior ao Direito porque ao se falar de direito, o referimos sempre a um Estado determinado, como afirma Posada: o Direito por si s no existe, no um ser, obra de seres que o realizam no Estado. Porm, o que interessa estabelecer que relaes existem entre ambas realidades culturais, desde um ponto de vista jurdico e em relao hierrquica, ou seja, estabelecer se existe entre eles relaes de subordinao ou de interdependncia. Existem quatro teorias a esse respeito: 1) O Direito est subordinado ao Estado Para esta doutrina, o Direito um produto da vontade do Estado e realizado por ele, mediante seu rgo representativo que o governo. 2) O Estado est subordinado ao Direito porque o Estado foi criado para serv-lo e mant-lo e impossvel fixar o conceito de Estado sem aludir como fator determinante noo formal do jurdico. 3) Estado e Direito so a mesma coisa (teoria da identificao de Kelsen). Geralmente aceito o dualismo entre Estado e Direito e se considera que o Estado entre outros aspectos pode ser entendido sociologicamente (Teoria sociolgica

do Estado) e juridicamente (Teoria jurdica do Estado). Este duplo enfoque (sociolgico-jurdico), no s possvel, como tambm necessrio para abarcar a realidade estatal em sua grande complexidade. A sociologia no pode chegar a um conceito de Estado sem implicar no da significao jurdica e sem servir-se do Direito como um ponto de referncia dos fenmenos que constituem a realidade estatal. Tese de Kelsen Este dualismo clssico entre Estado e Direito, para Kelsen resultante da contraposio de mtodos: um sociolgico para o estudo do Estado e outro jurdico para o estudo do Direito, constituindo desse modo um dos numerosos exemplos de duplicao de um objeto do conhecimento, dos quais est cheia a histria do esprito humano. Cria-se assim o problema aparente da relao entre dois objetos que, no fundo so um s. Para Kelsen o Estado no outro coisa que um ordenamento jurdico independente e vlido em uma determinada esfera espacial e pessoal e dotado de um certo grau de eficcia. Em outras palavras, o Estado no mais que o Direito que apresenta uma determinada centralizao, manifestada na existncia de rgos bem diferenciados na comunidade social, com a funo de criar e aplicar o direito. 4) Teoria da interdependncia Para esta teoria a verdadeira relao a de uma dependncia recproca entre ambas realidades culturais. Dizem que o Estado no s fonte de direito mas que, por sua vez resulta ser um produto jurdico, porque sua estrutura fundamental deriva do Direito (poltica ou constitucional). No h dvida que, na atualidade, por exemplo, nos estados constitucionais, o Estado se move dentro de um regime jurdico e, o Direito, por sua vez, d a garantia de sua efetiva realizao com a possibilidade do emprego da coao estatal. Ricasns Siches concluiu que mesmo que a realidade estatal e o ordenamento jurdico no sejam entidades idnticas nem equivalentes, se implicam mutuamente de um modo essencial e necessrio; isto , no se pode pensar no Estado sem implicar na meno do Direito, nem se pode tampouco conceber o Direito sem nos referirmos ao Estado, quer dizer, sem referirmos a uma instncia de poder que o imponha inexoravelmente. ELEMENTOS DO ESTADO a) o territrio; b) a populao; c) o governo ou poder

Alguns autores ainda juntam um quarto elemento: o fim social e poltico, mas grande parte considera este elemento includo no governo, visto que toda instituio jurdica persegue uma finalidade e o fato de que exista um Estado com um poder coativo, se justifica precisamente pelos fins que realiza. Isto , os fins sociais e polticos podem contribuir para a justificao da existncia do Estado, porm no so elementos do mesmo.

a) TERRITRIO: a parte (terrestre, aqutica e area) do universo, na qual reside a populao e dentro da qual se exerce o poder do Estado. a expresso geogrfica ou o mbito tridimensional dentro do qual se exerce o poder do Estado. Politicamente o territrio compreende no s o territrio terrestre, quer dizer, a terra e o subsolo em toda sua profundidade, como tambm as guas lacustres, fluviais e martimas que se encontram no Estado e ainda em parte de suas fronteiras, quando o Estado tem limites fluviais ou martimos, como por ex. o Mar territorial. Espao areo: situado sobre o territrio terrestre , martimo e fluvial, conforme o caso. Os limites so demarcados atravs dos chamados caminhos areos, visto que em razo dos grandes avanos tecnolgicos no prudente que o espao areo seja ilimitado. A partir de 1910 os pases comearam a regulamentar a navegao area. O efeitos da aplicao do direito com relao ao territrios: As embaixadas do pas nos demais Estados Os navios de guerra de cada pas, quer se encontrem em alto mar ou em guas territoriais As aeronaves militares de um Estado, mesmo que se encontrem em espao areo estrangeiro ou pousadas em territrio de outro pas Obs.: Os navios mercantes s so considerados do pas de sua bandeira quando esto em alto mar e as aeronaves mercantes, quando o sobrevoam. Caso contrrio, todas as relaes jurdicas que neles se realizem, esto submetidas ao direito do Estado em que se encontram. b) POPULAO: a totalidade dos seres humanos que habitam o territrio do Estado, tenham ou no nascido nele. o conjunto de famlias que habitam o territrio do Estado e que se encontram sob a direo de um governo ou poder. Esta segunda definio tem o mrito de destacar a famlia como clula social. Hauriou diz que se a famlia a clula, o homem o tomo social; este no poderia valer sem aquela, mas aquela no poderia existir sem esta.

No necessrio que a populao do Estado constitua uma nao, nem que apresente homogeneidade racial. Nao classicamente se define nao como um conjunto de famlias unidas por vnculos de raa, costumes, idioma, religio e conscincia social. Porm de fazer notar que estas caractersticas que configuram uma nao sofrem profundas modificaes com o desenrolar da histria, como por ex. a pureza da raa, a pureza do idioma, unidade de religio. Por isso, o sentimento de afinidade, o vnculo de unio entre os membros de uma nao resulta mais da coexistncia de alguns desses fatores, do que da presena de todos eles, coisa muita rara na atualidade. Povo: Politicamente tem dois significados: a) Sinnimo de populao, ou seja, a totalidade dos habitantes de um estado. b) Como sinnimo de proletariado, designando uma parte da populao. Este o significado vulgar e tradicional do vocbulo. Ex., quando se diz que o povo interviu na revoluo, com absteno do clero e da nobreza.

c) PODER ( O Governo ou a Autoridade) - definido como o conjunto ordenado de magistraturas pblicas que tem a seu cargo a direo poltica do Estado. um elemento essencial do Estado e, em consequncia, no h Estado sem governo, no importando a forma que revista, aos efeitos de sua existncia. o elemento que d forma ao Estado. Em sentido estrito, governo e poder no so sinnimos, visto que o poder um atributo do governo, ou seja, o governo est investido de poder. O governo um rgo e o poder, uma faculdade. O Poder se manifesta de trs modos: a) Como poder (ou funo) normativo ou ordenador ou regulamentador b) Como poder coativo c) Como poder administrativo Como poder normativo, formalmente todas as normas jurdicas emanam do governo. Basta lembrar que a criao das normas jurdicas por parte de organizaes sociais de diversas ndoles que coexistem com o governo, como estatutos sociais, que no so emitidas pelo Estado, para que tenha valor legal necessrio sua aprovao expressa ou tcita. O poder coativo se apresenta quando o poder pblico, ou governo, obriga coativamente ao cumprimento do direito. Isto necessrio, conforme a experincia, para impor o cumprimento do direito. O ideal seria o acatamento voluntrio das

normas jurdicas. Porm, a realidade mostra que sem coao o regime jurdico seria letra morta e reinaria o caos. Por isso o imprio do direito est assegurado pela coao exercida pelo governo, assim como essa coao se justifica na medida em que as normas vigentes a autorizam. Orgaz, jurista espanhol, afirma que no se pode confundir FORA com COAO. A fora arbitrria, egosta, limitada por seu prprio poder. A coao uma fora espiritualizada, se realiza por meios ou procedimentos compatveis com a liberdade e a dignidade humanas; se fundamenta em razes legtimas e pretende alcanar a justia. O tirano e o ditador, de um modo insolente substituem a coao pela fora que corresponde ao seu arbtrio. O funcionrio da lei, ao contrrio, exerce a coao, apesar de que poderia lanar mo da fora. O poder coativo do governo o que diferencia o Estado das demais organizaes sociais que convivem com ele: a Igreja, Universidade, organizaes polticas e esportistas, etc. Todas elas possuem um carter disciplinar que lhes prprio, mas por maior que seja sua autonomia nenhuma apresenta esse carter distintivo que o poder de coao e, em maior ou menor grau, todas elas esto subordinadas ao Estado Kelsen o reduz definindo o Estado como o ordenamento jurdico, o poder soberano, o poder de criar e aplicar direito ( ou seja, normas vinculatrias) num territrio e para um povo, poder que recebe a sua validade da norma fundamental e da capacidade de se fazer valer recorrendo inclusive, em ltima instncia, fora e, portanto, do fato de ser no apenas legtimo mas tambm eficaz (legitimidade e eficcia referenciam-se uma outra); o territrio torna-se o limite de validade espacial do direito do Estado, no sentido de que as normas jurdicas emanadas do poder soberano valem apenas dentro de determinadas fronteiras; o povo torna-se o limite de validade pessoal do direito do Estado, no sentido de que as prprias normas jurdicas valem apenas, salvo casos excepcionais, para determinados sujeitos que, deste modo, passam a constituir os cidados do Estado.