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Modernamente a liberdade assegurada nas Cartas polticas dos Estados. A CF/88 segue essa regra, expondo, dentre outros, os seguintes mandamentos:
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
A perda dessa liberdade dar-se, geralmente, pela imposio Estatal de uma pena de priso, (pena privativa de liberdade), por intermdio do Direito Penal e do Direito processual Penal, como expresso do "jus puniend. Contudo, o exerccio legtimo do poder dever do Estado de punir deve consistir, no Estado Democrtico, a ltima opo a ser adotada contra o indivduo, observados, inexoravelmente nesses casos, as garantias constitucionais do cidado, dentre os quais:
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
As excees previstas na CF so para infrao disciplinar militar (art. 5, LXI) e durante o estado de stio (art. 139, II). LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei; O CPP ainda fala na priso para recaptura do ru evadido Art. 684 - A recaptura do ru evadido no depende de prvia ordem judicial e poder ser efetuada por qualquer pessoa.
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
TIPOS DE PRISO
So reconhecidas pelo ordenamento jurdico brasileiro vrias espcies de priso. A doutrina as classifica de modos diversos. Contudo, o sistema processual penal brasileiro faz distino entre dois tipos de priso:
ATENO!
Para a legalidade da priso penal, no curso da instruo criminal, devem ser observados, sob pena e nulidade do processo desde o incio, por manifesto cerceamento de defesa, os princpios constitucionais: do devido processo legal
da presuno da inocncia
do contraditrio da ampla defesa O julgador deve fundamentar sua deciso, no podendo ater-se a meros indcios, mas a provas srias e robustas produzidas no processo. PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
PRISO CIVIL a priso que decorre de infrao a norma civil A Conveno Americana sobre Direitos Humanos, Pacto
de San Jos da Costa Rica, aprovada pelo Brasil atravs do Decreto Legislativo n 27, de 25/09/1992 e promulgada pelo Decreto n 678, de 06/11/1992, probe a priso civil do depositrio infiel, somente permitindo no caso de inadimplncia voluntria de dvida alimentar. O STF decidiu (RE 466.343 SP, em 22/11/2006 e HC 90.172 SP, 05/05/2007) que aplica-se no Brasil o pacto de San Jos da Costa Rica, no sendo mais permitida a priso civil de depositrio infiel.
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
TIPOS DE PRISO SEM PENA a) a priso do art. 242 do CPPM; b) priso administrativa, prevista nos incisos I e II do artigo 319 do Cdigo de Processo Penal; c) priso cautelar de natureza administrativa, pertinente expulso de estrangeiros e extradio, prevista no Decreto-Lei n 66.689/70; d) priso cautelar de natureza constitucional, admitida durante o estado de stio; e) priso cautelar de natureza processual penal
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
PRISO CAUTELAR DE NATUREZA PROCESSUAL PENAL A finalidade do processo cautelar consiste em obter a segurana que torne possvel a prestao jurisdicional de conhecimento ou de execuo, com o escopo de: a) garantir a prova b) assegurar a execuo quanto aos bens c) outorgar desde logo a antecipao provisria e necessria
Medidas Cautelares em Relao s Garantias de Liberdade do Indivduo: a)Liberdade provisria b)Fiana c)Mandado de segurana d)Habeas corpus
Medidas Cautelares Relativas a coisas: a) Busca e apreenso b) Medidas assecuratrias de seqestro c) Hipoteca legal d) Arresto Medidas Cautelares Relativas a Produo de Prova: a) Depoimento antecipado b) Exame de corpo de delito c) percias em geral
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
a) Priso Preventiva
b)Priso Temporria
trata-se de instrumento especfico de investigao administrativa, com objetivos ligados fase preparatria - inquisitorial (ver
Lei n 7960/89)
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
DA PRISO PREVENTIVA
CONCEITO: uma medida cautelar de constrio excepcional da liberdade do indiciado ou ru, por razes de necessidade, respeitados os requisitos estabelecidos em lei, tendo como pressupostos ou fundamentos legais:
1. Materialidade do delito, bem como probabilidade da
condenao
2. Indcio suficiente de autoria 3. Natureza do delito 4. Perigo na demora da prestao jurisdicional
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
1.1 FUMUS COMMISSI DELICTI: existncia de sinais externos, com suporte ftico real, oriundos de investigao oficial, que permitem deduzir a prtica de um delito, que pode ser imputado a um sujeito determinado.
2.1 AUTORIA DETERMINADA: para a decretao da PP devem est presentes, tambm, indcios suficientes de autoria. 2.2 Ao contrrio do que ocorre no caso da materialidade do delito, que deve ser certa e induvidosa, a autoria no exige juzo de certeza, mais apenas de probabilidade. esse o entendimento jurisprudencial: Para se decretar a priso preventiva, basta a existncia de indcios e no certeza de autoria, tal como se exige para a condenao (RT 809/616)
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
3. A NATUREZA DA INFRAO: A Priso Preventiva restrita para as hipteses de crime de existncia induvidosa, devendo o mesmo ser doloso: 3.1 punido com pena de recluso (art. 313,I) 3.2 punido com deteno nas circunstncias do art. 313, II 3.3 ou no caso de reincidncia com sentena penal transitado em julgado (art. 313, III) 3.4 se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia (Lei n.11.340/06).
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
4. PERICULUM LIBERTATIS: equivale ao que se tem no processo civil como periculum in mora; contudo, no Processo penal o fator determinante no o tempo, mas a situao de perigo criada pela conduta do sujeito passivo do processo, que podem ser expostas como: 4.1 risco de frustrao da funo punitiva (fuga) 4.2 graves prejuzos ao processo (em virtude da ausncia do acusado) 4.3 risco ao normal desenvolvimento do processo criado pela conduta do acusado (em relao coleta da prova).
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MOMENTO PROCESSUAL DA DECRETAO DA PRISO PREVENTIVA Art. 311 - Em qualquer fase do inqurito policial ou da instruo criminal, caber a priso preventiva decretada pelo juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico, ou do querelante, ou mediante representao da autoridade policial. Decretao da PP durante o IP: Ver Lei n. 7960/89 Instruo criminal: ver art. 499 CPP O delegado de polcia pode pedir a decretao PP? O juiz, valendo-se do seu poder geral de cautela, pode decretar de ofcio a priso preventiva?
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
ATENO! a priso provisria ou cautelar no pode ser vista como um reconhecimento antecipado da culpa, pois o juzo que se faz, ao decret-la, de periculosidade e no de culpabilidade.
Historicamente a priso provisria, em uma viso ampla, subordinada pela Constituio Federal, de maneira inflexvel e rigorosa, ao princpio da legalidade, tanto que, se o status libertatis do indivduo for atingido por alguma coao ilegal, pode ele afast-la mediante habeas corpus (MARQUES)
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
As hipteses que autorizam a decretao da priso preventiva esto inseridas no texto do artigo 312 do CPP, que diz:
"A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria"
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
Poder haver a decretao da Priso Preventiva sempre que a normalidade da apurao do crime, de sua autoria ou da prpria instruo do processo o exigir, como nos seguintes casos: Estar o indiciado ou acusado intimidando ou afugentando testemunhas que possam contra ele depor; Estar o indiciado ou acusado subornando, constrangendo, aliciando ou ameaando os peritos, as vtimas ou as testemunhas, ou, ainda, fazendo desaparecer provas.
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
no pode ser decretada a preventiva para assegurar a execuo de pena de multa. Em princpio, somente se decreta a preventiva se houver prognostico de efetivo cumprimento de pena privativa de liberdade. Isto porque, salvo motivo independente, no h razo de priso processual se, condenado definitivamente, esta no se efetivar. (GRECO FILHO)
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
ATENO!
A decretao da PP, em qualquer das hipteses, tem que ser devidamente fundamentada. A ausncia de fundamentao do despacho, ou a insuficincia de fundamentao, determina que se revogue a priso preventiva decretada (art. 315 do CPP): Caso o pedido de priso preventiva seja indeferido ou revogado pelo juiz, cabe recurso em sentido estrito (art. 581, inciso V). A deciso que concede a medida, porm, irrecorrvel, devendo ser atacada pela via do habeas corpus.
A deciso do juiz em matria de PP no faz coisa julgada, podendo o mesmo revog-la, a qualquer tempo, a partir da anlise dos requisitos que propiciam a decretao da medida.
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
Revogada a PP, o juiz poder, no curso do mesmo processo, decret-la novamente, contra o mesmo ru?
"Art. 316. O juiz poder revogar a priso preventiva se, no correr do processo, verificar a falta de motivo para que subsista, bem como de novo decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem. (Redao dada pela Lei n 5.349, de 3.11.1967)"
Desde a captura at a notificao do acusado ou at o pedido de instruo contraditria pelo Ministrio Pblico, OS PRAZOS DE PRISO PREVENTIVA NO PODEM EXCEDER:
30 dias para os crimes a que caibam penas de priso at 2 anos; 45 dias para os crimes a que caibam penas de priso maior; 90 dias para os crimes contra a segurana do Estado.
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
Caso seja a liberdade provisria inadmissvel, o MP poder opinar pela prorrogao dos referidos prazos da PP, por despacho fundamentado, por mais 45 dias e, excepcionalmente, por mais 45 dias - o que vai totalizar: Nos crimes a que caibam penas de priso at 2 anos 120 dias; Nos crimes a que caibam penas de priso maior - 135 dias; Nos crimes que englobam a segurana do Estado, em caso de grande complexidade do processo, a priso preventiva poder ser prorrogada por mais 30 dias, e excepcionalmente, poder totalizar 210 dias.
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
ATENO!
Decorridos os prazos da priso preventiva, sem prejuzo dos prazos da instruo contraditria (art. 334 do CPP), OBRIGATRIA A LIBERTAO DO ACUSADO, que ser colocado em liberdade provisria mediante cauo. Em alguns casos a priso preventiva suspende-se por razo de doena fsica ou mental que imponha o internamento hospitalar do acusado, ou em casos de gravidez devidamente comprovado por exame mdico nestes casos aguardar o acusado em estabelecimento hospitalar.
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
DA PRISO EM FLAGRANTE
A priso em flagrante uma modalidade de priso cautelar que PODE SER decretada por qualquer do povo que presenciar o cometimento de um ato criminoso, e DEVE SER deretada pelas autoridades policiais em face de quem esteja em situao inequvoca de cometimento de um delito, ou seja, em flagrante delito. Flagrante delito um conceito que se tira dos prprios fatos, pois significa o encontrar-se algum na prtica de delito, ou em circunstncias tais que justifiquem afirmar-se que estava a pratic-lo, ou no termo do ato delituoso, inclusive havendo fuga, se quem o cometeu ainda no conseguiu afastar de si as circunstncias imediatas que importem convico de ter sido o autor. (PONTES DE PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro MIRANDA)
Flagrante vem do latim flagrare, que significa queimar, arder. No sentido de certeza visual do crime. Para Jos Frederico Marques: Flagrante delito o crime cuja prtica surpreendida por algum no prprio instante em que o delinqente executa a ao penal ilcita Cabe flagrante quando h a pratica de infrao penal (art. 302, I, CPP), englobando assim, crime e contraveno.
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
ESTADO DE FLAGRNCIA
so as circunstncias previstas no artigo 302 CPP: Art. 302 - Considera-se em flagrante delito quem: I - est cometendo a infrao penal; II - acaba de comet-la; III - perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situao que faa presumir ser autor da infrao; IV - encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao.
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
NATUREZA JURDICA DA PF
A PF entendida na doutrina como instituto jurdico de natureza tipicamente cautelar: A priso em flagrante possui destacado aspecto de medida cautelar. Com a captura e deteno do ru, no s se tutela e garante o cumprimento ulterior da lei penal, como ainda garantida fica a colheita imediata de provas e elementos de convico sobre a prtica do crime (Frederico Marques). A priso em flagrante, como toda e qualquer priso provisria, s se justifica se tiver um carter cautelar; do contrrio, haver desrespeito Constituio Federal (Tourinho Filho)
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
DIVERGNCIA DOUTRINRIA
H uma corrente doutrinria que entende a PF como sendo de natureza pr-cautelar, somente podendo ser executada por qualquer pessoa porquanto configure uma medida precria, que no tem por escopo assegurar o resultado final do processo. A PF seria marcada, em verdade, por uma instrumentalidade qualificada, uma vez que se prestaria de um instrumento ao instrumento da priso preventiva. Neste sentido: Aury Lopes Jr., Miguel Tedesco Wedy, Maria Ignez Lanzellotti Baldez Kato e Daniel Gerber.
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
FINALIDADE DA PF
A priso em flagrante tem como fundamentos (Paulo Rangel): 1)evitar a fuga do autor do fato; 2)resguardar a sociedade, dando-lhe confiana na lei; 3) servir de exemplo para aqueles que desafiam a ordem jurdica e acautelar as provas que, eventualmente, sero colhidas no curso do inqurito policial ou na instruo criminal, quer quanto materialidade, quer quanto autoria.
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
ESPCIES DE FLAGRANTE
I. FRAGRANTE PRPRIO (Art. 302, I) Ocorre no exato momento em que o agente est executando a ao delituosa. Suas caractersticas variam conforme a natureza da infrao, j que h crimes cuja execuo pode se prolongar por horas, dias ou at anos, no caso dos crimes permanentes; por outro lado, em crimes como o furto e roubo essa fase pode se entender por apenas alguns minutos (instantneos). Essa etapa no abrange a fase de cogitao ou os preparos, exceto nos crimes de mera conduta, de perigo abstrato ou formais, nos quais a prpria inteno do agente o suficiente para caracterizar esta fase. PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
II. Flagrante Prprio (Art. 302, II) Ocorre quando se deflagra a priso "aps finalizado todos os passos da execuo, ou seja, quando o agente encerra a ao. Neste caso, o agente pode ser preso desde que ainda se encontre no local onde foi realizada a ao, numa situao em que no h dvida de que houve um verdadeiro flagrante, porquanto o surpreendimento do agente ocorreu quando o delito ainda estava em chamas, ainda crepitava. Se houver evaso, essa fase se consuma e inicia a seguinte. O objeto a exausto da execuo.
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CRTICA DOUTRINRIA
H, contudo, uma corrente doutrinria dita garantista dos direitos individuais, para a qual o inciso II representa uma verdadeira presuno in malam partem de culpabilidade. Referido inciso entende que estar em flagrante delito quem acaba de cometer a infrao penal, passo este que no possibilita a visualizao do ato em si, mas, tosomente, uma forte presuno de que aquele determinado indivduo foi quem o realizou. [...] relativiza-se, aqui, a prpria existncia do ato, a autoria frente ao mesmo e a culpa do agente. Em verdade no est-se a relativizar a presuno de inocncia, e, isto sim, em desprez-la de forma absoluta enquanto princpio. (Daniel Gerber).
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III. Fragrante imprprio ou quase-flagrante (Art. 302, III) Pressupe a fuga do agente e a sua perseguio emergente, nos termos do pargrafo 1 do art. 290 CPP:
preciso que o perseguidor tenha avistado o agente praticando a ao, ou ento, ter sido orientado por quem tenha visto. A perseguio precisa ser contnua e emergente. Do contrrio no se admite como estado de flagrncia se o executor no souber o paradeiro do agente. As buscas aleatrias no caracterizam estado de flagrncia. Esta etapa tambm denominada de flagrante imprprio, pois abrange menor valorao da prova em relao as duas anteriores.
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
IV. Fragrante Presumido (Art. 302, IV) De todas as fases do estado de flagrncia a que abarca menor valor probatrio. Caracteriza-se pelo fato de algum se encontrar "logo depois" com armas, objetos, instrumentos, ou papeis que faam presumir ser "ele" o autor da infrao. O que permite o enquadramento na PF somente a posse de coisas supostamente utilizados no evento.
A priso nesta fase no aporta carga probatria. So apenas indcios circunstanciais, resqucios do delito, os quais, por si s, nunca funcionariam como provas para condenao.
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
ATENO!
O reconhecimento por vitima e testemunhas, a aproximao de pessoas sobre quem recai os subsdios da PF, bem como "meras suspeitas" no autorizam a medida cautelar. No caso de recarem indcios sobre determinada pessoa, mas no se verificando restritamente os eventos supracitados, o mesmo pode at ser indiciado, mas no preso. Se a autoridade policial determinar a priso de algum, baseando-se nas circunstncias mencionadas, implica constrangimento ilegal e a priso deve ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria. A priso em flagrante deve ser relaxada, mxime quando se d nas hipteses de flagrante imprprio ou presumido.
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Verifica-se o FPP quando algum induz um terceiro a praticar o crime para surpreend-lo na prtica deste. A doutrina e a jurisprudncia entendem que esta situao no pode gerar nem a existncia de crime nem tampouco ser legtima para configurar um cerceamento liberdade.
No FPP, o delinqente impelido prtica do delito por um agente provocador. Isso ocorre, por exemplo, quando a autoridade policial, pretendendo prender um delinqente, contra o qual no tem provas, mas que sabe ser autor de vrios crimes, provoca-o para cometer um, com a finalidade de prend-lo - o agente, sem saber, est participando de uma encenao teatral. Aqui, o agente no tem qualquer possibilidade de xito na operao (crime impossvel).
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FLAGRANTE PRORROGADO
Consiste no retardamento da interveno policial aguardando o momento mais oportuno. possvel em duas situaes: a) Na lei 9034/95 (art. 2, II), chamada Lei do Crime Organizado, temos a ao controlada que consiste em retardar a interdio policial do que se supe ao praticada por organizaes criminosas ou a ela vinculada, desde que mantida sob observao e acompanhamento para que a medida legal se concretize no momento mais eficaz do ponto de vista da formao de provas e fornecimento de informaes.
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
ATENO!
Quando o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, a inocorrncia de qualquer das hipteses que autorizam a priso preventiva, conceder ao ru liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos do processo, sob pena de revogao (ser concedida liberdade provisria). O auto de priso em flagrante ser lavrado colhendose o que for necessrio prova da materialidade e autoria da infrao; A priso s ser mantida pela autoridade judicial se necessria, o que ser decidido conforme os critrios estabelecidos pelo art. 312 do CPP.
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro
Art. 305 - Na falta ou no impedimento do escrivo, qualquer pessoa designada pela autoridade lavrar o auto, depois de prestado o compromisso legal. Art. 306 - A priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou a pessoa por ele indicada. (Alterado pela L-011.449-2007)
1 Dentro em 24h (vinte e quatro horas) depois da priso, ser encaminhado ao juiz competente o auto de priso em flagrante acompanhado de todas as oitivas colhidas e, caso o autuado no informe o nome de seu advogado, cpia integral para a Defensoria Pblica. (Alterado pela L-011.4492007)
2 No mesmo prazo, ser entregue ao preso, mediante recibo, a nota de culpa, assinada pela autoridade, com o motivo da priso, o nome do condutor e o das testemunhas. (Acrescentado pela L-011.449-2007)
Esta forma de custdia cautelar encontra fundamento nos artigos 387, pargrafo nico do CPP : Art. 387 - O juiz, ao proferir sentena condenatria: [...] Pargrafo nico. O juiz decidir, fundamentadamente, sobre a manuteno ou, se for o caso, imposio de priso preventiva ou de outra medida cautelar, sem prejuzo do conhecimento da apelao que vier a ser interposta. (Acrescentado pela L-011.719-2008)
O ART. 595 do CPP, que regulava anteriormente essa questo, foi revogado pela Lei n. 11.719/2008.
De acordo como artigo 5, inc. LVII, somente aps o trnsito em julgado de deciso condenatria algum poder ser considerado culpado. Pode-se, ento, dizerse que estaria revogada a possibilidade de custdia cautelar, pois esta significaria, na prtica uma verdadeira execuo antecipada da pena privativa de liberdade que poderia eventualmente ser imposta?
STJ Smula n 9 - A exigncia da priso provisria, para apelar, no ofende a garantia constitucional da presuno de inocncia.
Por fora da Lei n. 11.689/08, no pode mais ser decretada a cautelar do ru que no foi intimado pessoalmente ou que no compareceu para o julgamento em plenrio
PROFESSOR: Isaac de Luna Ribeiro