Ley penal en blanco y delitos econmicos

Elementos del Derecho Penal y Procesal Penal.

Ctedra Nio Cruz
Facultad de Derecho - U.B.A. 12 de agosto de 2013

Dr. Adrin Tilve

Hoy hablaremos sobre

Caractersticas distintivas en los delitos econmicos
Norma penal en blanco. Elementos normativos jurdicos y clusulas de autorizacin. Problemas relacionados con la retroactividad de las previsiones ms favorables. Los limites cuantitativos. Su naturaleza jurdica (Elemento del tipo o condicin objetiva de punibilidad)

Derecho penal (nuclear) vs. Derecho penal econmico

Mismos principios e instituciones dogmticas

Der. Penal Econmico es parte del Der. Penal moderno (medio ambiente, salud, derechos laborales)
Si bien no hay autonoma, a veces en el DPE se llega a soluciones distintas Ubicacin en el CP o en leyes especiales (art. 4 CP)

Tiene que ver con la normativa extrapenal con la que se halla ligada y las caractersticas del bien jurdico tutelado

Derecho penal (nuclear) vs. Derecho penal econmico

BJ supraindividuales o colectivos (generales: comunes a todos / difusos: sectoriales) Segn Bujan Perez el DP nuclear es clasista e individualista, no puede anclarse en un pensamiento antropocntrico, hay intereses colectivos que deben ser valorados. Posible solucin: los delitos econmicos de mayor gravedad deberan integrarse en el DP y se castigados con penas de prisin, al menos en forma alternativa. El resto deben ser consideradas infracciones.

Derecho penal (nuclear) vs. Derecho penal econmico

Puntos de conflicto del DP econmico: en la causalidad y el resultado, dolo y la conciencia de la antijuridicidad,

autora y participacin, y
la responsabilidad penal de las personas jurdicas.

Derecho penal (nuclear) vs. Derecho penal econmico

Otras problemticas en su persecucin: a) la complejidad del hecho objeto de la investigacin; b) ausencia de especialistas; c) insuficiente asistencia internacional. Posibles soluciones: a) especializacin del fuero; b) prolongacin de plazos de prescripcin; c) Restriccin del principio de inmediatez en el juicio oral. En el DPE son caractersticos los abundantes elementos normativos y la remisin tcita a la regulacin jurdica extrapenal

Ley penal en blanco

Es una disposicin penal cuyo precepto es incompleto y variable en cuanto a su contenido y en la que solamente queda fijada con exactitud invariable la sancin. El precepto debe ordinariamente ser llenado por otra disposicin legal o por decretos o reglamentos a los cuales queda remitida la ley penal. Esos decretos o reglamentos son, en el fondo, los que fijan el alcance de la ilicitud sancionada

Ley penal en blanco

Plantean problemas tcnicos en materia de error sobre la normativa extra penal y en materia de retroactividad.
Existen distintas tcnicas de remisin legislativa:

1. Genuinas leyes en blanco 2. Elementos normativos jurdicos 3. Clusulas de autorizacin

1) Genuinas leyes en blanco

Ley en blanco

pura, en sentido propio o amplio:

El vaco legal es llenado por otros en la misma ley (inclusive dentro del CP) o en un artculo de otra ley diferente. El mismo Parlamento dicta sendas normas. Ley en blanco impura, en sentido impropio o estricto: El vaco legal es llenado por otro precepto, generalmente de inferior jerarqua, tenido por ley en sentido material y no formal. Reglamentos o disposiciones generales de la autoridad administrativa, crean y/o definen la accin punible (vedada al Poder Ejecutivo)

1) Genuinas leyes en blanco

Distintos tipos de remisiones:

- Totales o parciales
Cuando hay una absoluta ausencia de la esfera de lo punible en el tipo penal en el cual slo se establece la sancin. (v.gr. Art. 206 CP)

- Estticas o dinmicas
Concreta disposicin extrapenal con la redaccin existente en el momento de la creacin de la referida disposicin objeto de remisin, por lo que una futura modificacin de sta no altera el rgimen originario (transbordar de un buque clandestinamente mercanca en las circunstancias previstas por e art. 23 de la Convencin de Ginebra). La remisin dinmica es cuando se entiende efectuada a la redaccin que se halle vigente en cada momento en la instancia objeto de remisin (cumplir los requisitos para acreditar su lcita importacin)

1) Genuinas leyes en blanco

Distintos tipos de remisiones:

- 1 grado o 2 grado
Aquella que lleva a cabo directamente una determinada disposicin extrapenal. Es de segundo grado la que a su vez, reenva a una tercera norma. Estas remisiones en cadena generan problemas de inseguridad jurdica.

- Expresas o concluyentes
Cuando fijan con claridad que la determinacin de los elementos de la descripcin tpica debe encontrarse en otra instancia diferente. Es concluyente cuando la remisin es tcita o implcita, a travs de un elemento de contenido valorativo-jurdico en el tipo, son los elementos normativos jurdicos.

2)

Elementos normativos jurdicos

Subclase de Ley Penal en blanco. Aqu hay solamente una remisin interpretativa a la normativa extrapenal, para fijar el contenido de un elemento tpico que contiene la propia ley penal. Se diferencian de los Elementos Normativos sociales que no estn en otro ordenamiento sino en la sociedad (ej. El contenido de una exhibicin obscena o el concepto de secreto)

3)

Clusulas de autorizacin

Es un acto administrativo que hace al tipo uno parcialmente en blanco ya que la autorizacin administrativa convierte al hecho en atpico. Es admitido por la doctrina la remisin a actos administrativos dentro del concepto de ley en blanco.

Lo cuestionable es que no estamos frente a normas sino frente a actos que podran ser nulos/ineficaces y generar desigualdad e inseguridad jurdica.

3)

Clusulas de autorizacin

Ejemplos Ley 19.359 Rgimen Penal Cambiario Artculo 1 - Sern reprimidas con las sanciones que se establecen en la presente ley: a) Toda negociacin de cambio que se realice sin intervencin de institucin autorizada para efectuar dichas operaciones; b) Operar en cambios sin estar autorizado a tal efecto (otros ejs. sin haber obtenido la autorizacin previa, fin distinto del autorizado, sin cumplir los requisitos legalmente establecidos). Tal como ocurri con el contrabando de vehculos para discapacitados y tomgrafos.

Ley penal en blanco

Tensin con el MANDATO DE CERTEZA constitucional (art. 18 Pcio. de legalidad) Es fundamental la determinacin del tipo penal
En la ley penal en blanco, la conducta termina siendo determinada por un reglamento, un decreto o incluso otras disposiciones legales, todas ellas ajenas al tipo penal mismo.

Ley penal en blanco

A) La ley remitente, el tipo penal en blanco, debera contener el ncleo esencial de la prohibicin y sealar la pena.
B) La norma remitida, complementaria del tipo penal en blanco, slo debera contener elementos no esenciales de la figura

C) Algunos autores (Tiedemann) estiman prudente la inclusin de una clusula de remisin inversa, que permitira a sus destinatarios, infractores de dicha norma complementadora de la ley penal en blanco, saber que la infraccin est amenazada con una sancin en la ley penal.

Ley penal en blanco

El proyecto de Cdigo Penal tipo para Iberoamrica, concebido en Santa Fe, Bogota Colombia (1995) siguiendo los consejos de Tiedemann, contempla, a instancias de su Comisin redactora la siguiente disposicin:
Leyes penales en blanco. Las leyes penales que reenven, a los efectos de la determinacin del comportamiento punible, a

otra ley o a una norma de menor jerarqua, slo sern

compatibles con el principio de legalidad si la otra norma contiene una clusula que indique a sus destinatarios que su infraccin ser sancionada conforme a una ley penal que deber ser citada expresamente.

Problemas relacionados con la retroactividad de las previsiones ms favorables

NULLA POENA SINE LEGE Mandato de ley: Escrita Estricta Cierta Previa Constitucin Nacional- Art. 18.- Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso,

Interrogante
Corresponde aplicar en forma retroactiva las
modificaciones de leyes penales en blanco favorables al reo, al operar una variacin en la normativa extrapenal a la que dichas leyes se remiten?

Respuesta
Tesis tradicional: no corresponde.
Tesis ms moderna: si, ya que la ley penal no diferencia. Tesis actual (Alemania): intermedia. Puede aplicarse la retroactividad si la modificacin de la normativa extrapenal obedece a un autntico cambio en la valoracin jurdica.

CLAVE: Si es un cambio circunstancial / fctico o un cambio valorativo.

Jurisprudencia de la CSJN
Doctrina de la CSJN: San Cristbal y Cermicas San Lorenzo (1988) Las variables ocasionales de precios y su renovacin no influyen.
Argenflora(1997) y Ayersa(1998) El PEN no puede legislar si la ley sigue vigente. Cristalux(2006) s/ voto de Petracchi. Habr que atender al fin de proteccin de la norma teniendo en cuenta la ampliacin de la esfera de libertad.

Jurisprudencia de la CSJN
Doctrina de la CSJN: Palero (2007) Se elev el monto del delito.
Docuprint(2009) Se aplicara siempre la ley ms benigna Cambio valorativo o mera adecuacin coyuntural?

El criterio decisivo es la falta de necesidad de pena (extrada del contenido objetivo de la ley el fin de proteccin de la norma) y no los motivos subjetivos del legislador.

Lmites cuantitativos
Son sumas dinerarias que contribuyen a deslindar el injusto penal del meramente administrativo. Traza la frontera entre el delito y la simple infraccin administrativa.
Ej. Art. 947 del Cdigo Aduanero: infraccin de contrabando menor si el valor de la mercadera objeto de contrabando es inferior a $100.000. Ej. Art. 1 de la Ley Penal Tributaria: evasin simple a partir de los $400.000 por tributo y ejercicio anual.

Lmites cuantitativos
Son actualizables por procesos de devaluacin moneraria?
la estipulacin de un determinado monto configura un lmite a la intervencin punitiva del Estado y, por ende, una medida de poltica criminal que define cundo una conducta es penalmente reprochable o cundo no. Que, la actualizacin cuantitativa del monto cuestionado afectara el principio de legalidad de conformidad con el cual una conducta puede dejar de ser punible en virtud de un cambio legislativo.
(CNAPE sala A en Incidente de inconstitucionalidad planteado en la causa "A.G.S. GRAPHIC PRINT S.R.L. SOBRE INFRACCION LEY 24.769." rta. 11-909).

Lmites cuantitativos
Cul es su naturaleza jurdica?
Es un elemento del tipo objetivo o una

condicin objetiva de punibilidad

Condicin objetiva de punibilidad (COP) Circunstancias que estn en relacin directa con el hecho, pero que no pertenecen ni al tipo del injusto ni a la culpabilidad; constituyen presupuestos materiales de la punibilidad.

Lmites cuantitativos
Condicin objetiva de punibilidad (COP) Son puras causas de restriccin de la pena, antes de que puede conocerse la necesidad polticocriminal de la pena, debe producirse adems un particular deterioro de los valores protegidos por el precepto penal (Jescheck). Las finalidades extrapenales tienen prioridad frente a la necesidad de pena.

Lmites cuantitativos
Zaffaroni desecha este instituto (COP), pues en un derecho
penal de culpabilidad, no puede aceptarse porque implicara reprochar lo atpico y castigar lo que el autor no conoci ni siquiera tuvo la posibilidad de conocer, y se tratara de supuestos de responsabilidad objetiva.

Alejandro Catania destaca que si se presenta completo el

elemento subjetivo pero objetivamente slo puede comprobarse la evasin por un monto menor a $100.000, hay que concluir que hubo tentativa acabada de evasin. El Estado por una cuestin de Poltica Criminal y Poltica Econmica, decide la inconveniencia de aplicar pena a los casos de menor cuanta. Una evasin de $100.000 y otra de $100.001, generan realmente una divergencia sobre el disvalor de resultado?

Lmites cuantitativos
Pero segn Mariano Borinsky es irrelevante la discusin desde el punto de vista prctico, puesto que sea uno u otro modo, en todo momento se hace referencia a un delito: accin, tpica, antijurdica, culpable y punible. Y por lo tanto, perseguible penalmente.

Lmites cuantitativos
La consecuencia radica en el mbito del error.

Los lmites cuantitativos son elementos que presuponen un comportamiento tpico, antijurdico y culpable que tiene la misin de restringir la punibilidad, concebida como 4ta. categora del delito.
Expresa una necesidad de pena basada en poltica criminal, slo se pretende perseguir a evasores de cierta magnitud

Bibliografa consultada:
-Martnez-Bujn Prez, Carlos. Derecho penal
econmico. Parte General, Tirant Lo Blanch, Valencia, 1998.

-Navas Rial, Claudio R., disponible en:

http://delitoseconomicos.blogspot.com/ CURSO DE AUDITORA FORENSE - ROL EN LA FUNCIN PBLICA, CLASE 3. El auditor forense y el sistema judicial.

-Catania, Alejandro. Rgimen penal tributario :

Estudio sobre la ley 24.769, Editores del Puerto, Bs.As.,

2007.