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PROGRAMA
1. Antecedentes. 2. Normatividad vigente. 3. La conciliacin extrajudicial como requisito de procedibilidad. (Ley 1285 de 2009) 4. Caractersticas y presupuestos y efectos de la conciliacin. 5. Campo de aplicacin. (Acciones de nulidad y restablecimiento del derecho, de reparacin directa y controversias contractuales). 6. Aspectos prcticos de la conciliacin extrajudicial en asuntos de lo contencioso administrativo. 7. Beneficios de la conciliacin extrajudicial en asuntos contencioso administrativo 8. Papel del agente del Ministerio Pblico ante la nueva tarea asignada por el legislador.
Definicin de la conciliacin
Es un mecanismo alternativo de solucin de conflictos, por medio del cual dos o ms personas gestionan la solucin directa de sus diferencias, con la ayuda de un tercero neutral y calificado denominado conciliador. Ley 446 de 1998, artculo 64
En este recuento legislativo, se observa que el uso de la conciliacin nunca se hizo extensivo a los conflictos de naturaleza contencioso administrativa. La posibilidad de su uso, en tratndose de conflictos derivados de la actividad de las personas y organismos de derecho pblico, tan slo nace a partir de la expedicin de la Ley 23 de 21 de marzo de 1991.
SNDROME DE DRAGACOL
En el mes de noviembre de 1998 se produjo un hecho que oblig a hacer ms rigurosa la legislacin existente en la materia. El 6 de noviembre de 1998, la Cmara de Comercio de Bogot, con la presencia de un agente del Ministerio Pblico, celebra una conciliacin (en el marco de un tribunal de arbitramento) entre el Ministerio de Transporte y la firma DRAGACOL S.A.
El acuerdo super el monto de veintisis mil millones de pesos ($26.000.000.000,oo), el cual no fue remitido al juez para su aprobacin.
La Seccin Cuarta del Consejo de Estado se pronunci sobre el caso mediante en Sentencia AP-300 de 31 de mayo de 2002. Consejera Ponente Ligia Lpez Daz.
Se puso de relieve la vulneracin a los derechos colectivos a la moralidad administrativa y a la proteccin del patrimonio pblico, en tanto slo se justificaba un reconocimiento patrimonial, por parte de la entidad pblica, en un monto cercano a los cuatro mil millones de pesos ($4.000.000.000,oo).
En este contexto y ante un grave hecho de corrupcin, motivado por la falta de control de legalidad por parte de la jurisdiccin de lo contencioso administrativo, del acuerdo conciliatorio celebrado entre el Ministerio de Transporte y la sociedad DRAGACOL, S.A., se expide la Ley 640 de 5 de enero de 2001.
Revisin previa del proyecto de ley estatutaria No. 023/06 Senado y No. 286/07 Cmara Por medio de la cual se reforma la Ley 270 de 1996 Estatutaria de la Administracin de Justicia
Artculo 42A. Conciliacin judicial y extrajudicial en materia contencioso-administrativa. A partir de la vigencia de esta ley, cuando los asuntos sean conciliables, siempre constituir requisito de procedibilidad de las acciones previstas en los artculos 85, 86 y 87 del Cdigo Contencioso Administrativo o en las normas que lo sustituyan, el adelantamiento del trmite de la conciliacin extrajudicial.
Las conciliaciones judiciales y extrajudiciales nicamente requerirn revisin de la jurisdiccin de lo contencioso administrativo cuando as lo solicite y sustente el Ministerio Pblico, dentro de los tres (3) das siguientes a su celebracin. Dicha solicitud slo ser procedente en los casos en que el Ministerio Pblico considere que los trminos de la respectiva conciliacin resultan contrarios al ordenamiento vigente o lesivos para el patrimonio pblico.
Sentencia C- 713 de 2008 DECISIN: Dcimo cuarto: Declarar INEXEQUIBLE el inciso segundo del artculo 13 del proyecto de ley estatutaria No. 023 de 2006 Senado y No. 286
de 2007 Cmara, por la cual se reforma la Ley 270 de 1996 Estatutaria de la Administracin de Justicia, y EXEQUIBLE el resto del mismo artculo.
Artculo 13. Aprubase como artculo nuevo de la Ley 270 de 1996 el siguiente:
Artculo 42A. Conciliacin judicial y extrajudicial en materia contencioso-administrativa. A partir de la vigencia de esta ley, cuando los asuntos sean conciliables, siempre constituir requisito de procedibilidad de las acciones previstas en los artculos 85, 86 y 87 del Cdigo Contencioso Administrativo o en las normas que lo sustituyan, el adelantamiento del trmite de la conciliacin extrajudicial.
BENEFICIOS DE LA
LA CONCILIACIN
60.925
59.480
7.586
SOLICITADAS RADICADAS
2008
2009
2010
2.855
2.565
CON ACUERDO
2008
2009
2010
AHORRO PARA EL ESTADO EN ACUERDOS DE CONCILIACIONES EXTRAJUDICIALES Comparativo aos 2008 - 2009 - 2010
$ 393.205.601.083
$ 200.049.178.774
$ 82.715.097.019
Ahorro Estado
2008
2009
2010
$ 424.472.429.118
2008
Cuanta Pretensiones
$ 341.757.332.100
$ 82.715.097.019
$ 360.909.387.802
2009
$ 160.860.209.028
$ 200.049.178.774
Contribuye a la descongestin de despachos judiciales; (ii) Favorece la efectiva proteccin de los derechos fundamentales; (iii) Permite participacin de los individuos en la solucin de sus disputas y estimula la convivencia pacfica; (iv) Genera ahorro patrimonial para el Estado.
(i)
Aplicando el mismo esquema, podemos afirmar que de utilizarse el mecanismo en sede extrajudicial, las entidades y organismos de derecho pblico bien podran ahorrarse, con ocasin de los daos antijurdicos causados por sus agentes, una suma equivalente al 19.9% de las condenas y laudos arbitrales proferidos en su contra.
a) ahorro directo
Cont. (iv) Ahorro patrimonial para el Estado b) ahorro indirecto La celebracin de conciliaciones extrajudiciales en asuntos de lo contencioso administrativo pueden evitar que se entablen procesos judiciales con ocasin del ejercicio de acciones de nulidad y restablecimiento del derecho, reparacin directa o controversias contractuales.
Ejemplo:
- Un abogado de la PGN, de alto nivel, que tiene como funcin la defensa judicial de la entidad, devenga un salario mensual del orden de $6.481.121 y tiene asignada una carga laboral, en promedio, de 67 procesos. - El valor de la gestin judicial de cada uno de dichos procesos mensualmente sera de $96.733. - Teniendo en cuenta que cada proceso judicial tiene un promedio de duracin ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativo de 13.6 aos, la atencin judicial de cada proceso judicial puede ser valorada, en promedio, en la suma de $15.786.825.
Cont. (iv) Ahorro patrimonial para el Estado b) ahorro indirecto Adems, genera el beneficio del no reconocimiento de la actualizacin o correccin monetaria de la indemnizacin adeudada. El Consejo de Estado utiliza para el propsito indexatorio, la siguiente frmula actuarial:
LA CONCILIACIN
CAMPO DE APLICACIN DE LA
CONCILIACIN EN ASUNTOS DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
Actos sobre asuntos laborales no provenientes de contratos laborales incluidos asuntos de seguridad social de los regmenes exceptuados y rgimen de transicin
Pronunciamiento de la doctrina
la materia conciliable no es la legalidad del acto, sino los efectos patrimoniales de ste. Cuando la administracin se convence de la ilegalidad de un acto dentro de la etapa conciliatoria, y concilia, no est negociando su legalidad, sino sus consecuencias. En el fondo cuando la administracin llega a esa conclusin dentro de la audiencia, es como si all mismo lo revocara y aceptara restablecer los derechos de la persona afectada con el mismo. Y para hacer esto no slo no existe impedimento legal alguno, sino que existe la permisin legal.
Derecho Procesal Administrativo. Jaramillo. 5. Edicin, 1999, pg. 400 Carlos Betancur
(Manejo inadecuado de armas oficiales, falla del servicio mdico, enriquecimiento sin causa, falla del servicio de depsito y violacin de derechos humanos)
Que se declare su existencia Que se declare su nulidad Que se hagan las condenas restituciones consecuenciales Que se ordene su revisin Que se declare su incumplimiento y se condene al responsable a pagar perjuicios Que se hagan otras declaraciones y condenas o
1. Conflictos derivados de la expedicin de actos separables. 2. Conflictos derivados de la inexistencia de soporte presupuestal.
del
ejercicio
de
3. Conflictos derivados de prestaciones sin soporte presupuestal. 4. Conflictos derivados de la expedicin de otros actos administrativos contractuales
PRESUPUESTOS DE LA
CONCILIACIN EN
ASUNTOS DE LO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO
g) Que no proceda la va gubernativa o que sta estuviere debidamente agotada h) Que se presente alguna de las causales de revocatoria directa previstas en el artculo 69 del C.C.A. Que el asunto no verse sobre conflictos de carcter tributario Que el asunto a conciliar no est contenido en un ttulo ejecutivo.
i) j)
CARACTERSTICAS DE LA
CONCILIACIN EN
ASUNTOS DE LO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO
(Sentencia C- 160 de 1999)
d) Es un mecanismo til para la solucin de los conflictos. e) Se extiende a todos aquellos conflictos susceptibles de ser negociados, o en relacin con personas con capacidad de transaccin no se encuentre limitada por el ordenamiento jurdico; f) Es el resultado de una actuacin que se encuentra reglada por el legislador.
por el cual se reglamenta el artculo 13 de la Ley 1285 de 2009, el artculo 75 de la Ley 446 de 1998 y del Captulo V de la Ley 640 de 2001
ASUNTOS NO CONCILIABLES
(Decreto 1716 de 2009, pargrafo 1., artculo 2.)
ASUNTOS NO CONCILIABLES
(Decreto 1716 de 2009, pargrafo 1., artculo 2.)
Los asuntos que deban tramitarse mediante el proceso ejecutivo de que trata el artculo 75 de la Ley 80 de 1993.
ASUNTOS NO CONCILIABLES
(Decreto 1716 de 2009, pargrafo 1., artculo 2.)
El conciliador velar porque no se menoscaben los derechos ciertos e indiscutibles, as como los derechos mnimos e intransigibles.
(Sentencia C- 168 de 1995, en armona con la Sentencia C-1195 de 2001)
EL ARTCULO 13 DE LA LEY 1285 DE 2009 NO APLICA PARA LOS TRIBUNALES DE ARBITRAMENTO (Decreto 1716 de 2009, pargrafo 5., artculo 1.)
El agotamiento de la conciliacin como requisito de procedibilidad, no ser necesario para efectos de acudir ante tribunales de arbitramento encargados de resolver controversias derivadas de contratos estatales, cuyo trmite se regula por lo dispuesto por el artculo 121 de la Ley 446 de 1998.
En caso de que el acuerdo conciliatorio sea improbado por el juez o magistrado, el trmino de caducidad suspendido con la presentacin de la solicitud de conciliacin se reanudar a partir del da hbil siguiente al de la ejecutoria de la providencia correspondiente.
Cuando exista nimo conciliatorio, el agente del Ministerio Pblico, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 20 del Cdigo Contencioso Administrativo y con miras a estructurar los supuestos fcticos y jurdicos del acuerdo, podr solicitar a la autoridad competente la remisin de los documentos de carcter reservado que considere necesarios, conservando el deber de mantener la reserva a que se refiere el precepto citado.
Igualmente, cuando exista nimo conciliatorio, el agente del Ministerio Pblico podr solicitar el apoyo tcnico de la Direccin Nacional de Investigaciones Especiales de la Procuradura General de la Nacin, as como de las entidades pblicas competentes para el efecto, con el objeto de valorar los medios de prueba aportados por las partes.
POSIBILIDAD DE CITAR A LOS INTEGRANTES DE LOS COMITS DE CONCILIACIN A LA AUDIENCIA DE CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL
(Decreto 1716 de 2009, numeral 2, artculo 9.)
Con el propsito de analizar las frmulas de avenimiento propuestas por el agente del Ministerio Pblico, este podr, excepcionalmente, citar a la audiencia de conciliacin a los integrantes del Comit de Conciliacin de la entidad u organismo de derecho pblico que participa en el trmite conciliatorio.
Si no fuere posible la celebracin del acuerdo, el agente del Ministerio Pblico expedir constancia en la que se indique la fecha de presentacin de la solicitud de conciliacin ante la Procuradura General de la Nacin, la fecha en que se celebr la audiencia o debi celebrarse, la identificacin del convocante y convocado, la expresin sucinta del objeto de la solicitud de conciliacin y la imposibilidad de acuerdo. Junto con la constancia se devolver la documentacin aportada excepto .
Campo de aplicacin. Las normas sobre comits de conciliacin contenidas en el presente captulo son de obligatorio cumplimiento para las entidades de derecho pblico, los organismos pblicos del orden nacional, departamental, distrital, los municipios que sean capital de departamento y los entes descentralizados de estos mismos niveles. Estos entes pondrn en funcionamiento los comits de conciliacin, de acuerdo con las reglas que se establecen en el presente decreto.
El Comit de Conciliacin es una instancia administrativa que acta como sede de estudio, anlisis y formulacin de polticas sobre prevencin del dao antijurdico y defensa de los intereses de la entidad.
El Comit de Conciliacin se reunir no menos de dos veces al mes, y cuando las circunstancias lo exijan.
formular y ejecutar polticas de prevencin del dao antijurdico; disear polticas de defensa de los intereses de la entidad; estudiar y evaluar los procesos que cursen o hayan cursado en contra del ente y proponer los correctivos pertinentes;
fijar directrices institucionales para la aplicacin de los mecanismos alternativos de solucin de conflictos; determinar, en cada caso, la procedencia o improcedencia de la conciliacin y sealar la posicin institucional que fije los parmetros dentro de los cuales el respectivo apoderado actuar en las audiencias de conciliacin, de conformidad con las pautas jurisprudenciales consolidadas;
evaluar la procedencia de la accin de repeticin y del llamamiento en garanta con fines de repeticin; y definir los criterios para la seleccin de abogados externos.
Dirigida a
MINISTROS, DIRECTORES DE DEPARTAMENTOS ADMINISTRATIVOS, SUPERINTENDENTES, GERENTES, DIRECTORES, REPRESENTANTES LEGALES DE ENTIDADES DESCENTRALIZADAS DEL ORDEN NACIONAL Y MIEMBROS DE LOS COMITS DE CONCILIACIN DE LOS ORGANISMOS Y ENTIDADES DEL ORDEN NACIONAL .
2.- La solicitud de conciliacin deber ser estudiada por el Comit de Conciliacin de manera oportuna, la decisin acerca de su viabilidad debe tomarse en el menor tiempo posible y con la debida antelacin a la citacin a audiencia .
3.- Los miembros de los Comits de Conciliacin tendrn en cuenta que las decisiones acerca de la viabilidad de conciliar no constituyen ordenacin del gasto y que los acuerdos que se lleguen a celebrar tienen control de legalidad previo al desembolso de los dineros pblicos, lo que brinda seguridad y garanta al manejo fiscal.
6. En los asuntos en los cuales exista alta probabilidad de condena, con fundamento en el acervo probatorio allegado al expediente y en la jurisprudencia reiterada y decantada de las altas Cortes, especialmente en asuntos relacionados con reconocimientos pensionales y eventos de responsabilidad objetiva, los miembros de los Comits de Conciliacin debern analizar las pautas jurisprudenciales consolidadas, de manera que se concilie en aquellos casos donde exista identidad de supuestos con la jurisprudencia reiterada.
CIRCULAR No. O4
CIRCULAR No. 04 DEL 3 DE FEBRERO DE 2009 exhorto a los miembros de los comits de conciliacin, a los representantes legales y apoderados de entidades pblicas del orden nacional y territorial y a los Procuradores Delegados ante el Consejo de Estado y Judiciales Administrativos, a tomar todas las medidas necesarias para cumplir con lo ordenado en la reforma a la Ley Estatutaria y hacer que la conciliacin extrajudicial como requisito de procedibilidad, incida de manera directa en la efectividad de la prestacin del servicio pblico de administracin de justicia, al contribuir a la descongestin de los despachos judiciales.
CIRCULAR No. 04 DEL 3 DE FEBRERO DE 2009 [] El Ministerio Pblico estar atento y aplicar
los correctivos disciplinarios u ordenar la compulsacin de copias para las investigaciones penales y fiscales que resulten pertinentes, cada vez que se encuentre que los comits de conciliacin o los representantes legales de las entidades pblicas, se abstienen de dar viabilidad a acuerdos conciliatorios que resulten beneficiosos para el patrimonio pblico y sean respetuosos del ordenamiento jurdico [ ]
CIRCULAR No. 04 DEL 3 DE FEBRERO DE 2009 apoyados en razones ajenas al inters general, por ejemplo cuando busquen evitar que se inicien acciones de repeticin o investigaciones disciplinarias contra los jefes, directores, representantes legales o superiores jerrquicos de las respectivas entidades, o cuando pretendan impedir que se afecten rubros presupuestales de la administracin de turno, sin consideracin a la existencia real de la obligacin indemnizatoria.
FASE I
No
Admisin, inadmisin, rechazo Si Envo telegrama No conciliable
No
Audiencia Si Acuerdo No Fallida Aplazada
FASE II
Tribunal o Juzgado Si Archivo Aprobacin Improbacin
Recurso - aprobacin
Fin
Convocante Convocado
Acuerdo
Audiencia
Fallida
Acuerdo
Reanudacin audiencia
Fallida
Consideraciones PJ
Archivo
Contenido de la peticin?
Hechos Cumplidos
Hiptesis de Reconocimiento
Pago de la obligacin
Ley 288/96
CONCLUSIONES EN MATERIA DE EXTRAJUDICIAL COMO REQUISITO CONCILIACION EXTRAJUDICIAL EN DE PROCEDIBILIDAD PARA ACUDIR ASUNTOS CONTENCIOSO ANTEADMINISTRATIVOS LA JURISDICCIN DE LO
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
LA CONCILIACIN
1. En los que se evidencia alta probabilidad de condena para las entidades pblicas (Manejo de la prueba). 2. Existencia de jurisprudencia reiterada y decantada sobre casos semejantes.
Conscriptos-Servicio
Militar
Obligatorio,
allanamientos, abuso de autoridad, armas dotacin oficial (Fuerzas Militares y Polica Nacional)
Agentes AGENTES del DEL Ministerio MINISTERIO Pblico PBLICO Poltica Pblica (Directiva presidencial)
CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL
El procurador judicial no slo deber conocer la legislacin y la jurisprudencia aplicable a la controversia que se pretende conciliar, sino que debe ejercer un rol proactivo en la audiencia, que le garantice a los usuarios que la diligencia y la posibilidad de avenimiento est orientada por un servidor pblico que conoce el expediente y que propende por la construccin de un acuerdo soportado probatoriamente, respetuoso del ordenamiento jurdico y que no resulte lesivo del patrimonio pblico.
La probidad, eficacia y dedicacin del agente del Ministerio Pblico, en el adelantamiento del trmite conciliatorio extrajudicial es, hoy en da, su principal obligacin y la tarea ms importante que tiene como representante de la sociedad.
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GRACIAS !