Acceso a la justicia y exequtur. A propsito del Pleno Jurisdiccional de familia de 1999 *.

Artculo elaborado por Roberto Farroay Espinoza. Alumno del quinto ao de Derecho de la Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo.

 Las leyes se inscriben en la evolucin histrica y cambian su contenido, incluso sin modificar su texto, con el cambio de las concepciones jurdicas, morales y sociales. El medio a travs del cual se realiza dicho cambio a menudo imperceptible, es la jurisprudencia. Si no se reconocen la jurisprudencia y las tendencias evolutivas que van emergiendo en sta; la comprensin de las disposiciones legislativas seguir siendo, necesariamente lagunosa. Para la aplicacin concreta de la ley no es tan determinante el texto en s mismo, sino lo que la jurisprudencia ha hecho de tal texto hasta la actualidad. Karl Larenz.

 SUMARIO: 1. Introduccin.- 2. Exequtur: 2.1. Encuadramiento y referencia; 2.2. La experiencia espaola; 2.3. La experiencia italiana; 2.4. El caso peruano. 3. Un tema a diferenciar. 4. Anlisis del Pleno Jurisdiccional de Familia de 1999; 4.1. Razones en contra. 4.2. Razones a favor. 5. Conclusiones

 El 23 de diciembre de 1999 se public en el Diario Oficial El Peruano, la Resolucin Administrativa N 1064-C-ME-J, la cual resolvi en su artculo primero autorizar la realizacin del Pleno Jurisdiccional de Familia, realizado entre el 27 al 29 de diciembre del mismo ao.

NO PROCEDIBILIDAD DE LA SOLICITUD DE RECONOCIMIENTO DE UNA RESOLUCIN ADMINISTRATIVA EXTRANJERA QUE DISPONE LA DISOLUCIN DEL MATRIMONIO, ELLO DEBIDO A QUE : i) el exequatur est reservado para las sentencias y laudos arbitrajes extranjeros, tal como lo seala el propio Ttulo IV del Libro Dcimo del Cdigo Civil; ii) el artculo 2102 del Cdigo Civil se refiere expresamente a las "sentencias pronunciadas por tribunales extranjeros", es decir, comprende a las decisiones netamente jurisdiccional -sic- dejando de lado a las de naturaleza administrativa; iii) la legislacin peruana exige el pronunciamiento de una sentencia en el extranjero para proceder a su homologacin, en consecuencia, nuestro ordenamiento jurdico no contempla el reconocimiento de resoluciones administrativas expedidas por autoridades extranjeras; iv) una resolucin administrativa no rene las garantas procesales de carcter jurisdiccional que s tiene las sentencias; v) una resolucin administrativa no garantiza plenamente los principios del debido proceso.

2. EXEQUTUR 2.1. Encuadramiento y referencia

La globalizacin Supongamos que Sempronio y Anastasia celebraron en 1995 su matrimonio en Per, aos despus viajaron a Estados Unidos, all adquirieron diversos bienes, logrando a finales del ao 2000 su separacin definitiva, haciendo la salvedad que la disolucin matrimonial por motivos laborales se efectu en Espaa por ser este el domicilio conyugal de la extinta sociedad

JURISPRUDENCIA FRANCESA COMO EJEMPLOS DE EXEQUTUR: el caso Munzer ( Corte de Casacin, Primera Sala Civil, fallo del 7 de enero de 1964) donde se establece que el juez debe verificar o controlar la regularidad del fallo y no el fondo de la decisin; el caso Bachir ( Corte de Casacin, Sala Civil, Primera Seccin, fallo del 4 de octubre de 1967 ) donde se establecen que las condiciones que debe reunir un fallo sometido a exequtur, son la competencia judicial extranjera de la autoridad que profiri el fallo, la competencia de la ley aplicable para resolver el asunto, respecto del orden pblico internacional, y la ausencia de fraude a la ley;

TEORAS DEL EXEQUTUR

TEORAS EXTRAJURDICAS, dentro de ellas a la : Teora de comitas Gentium o cortesa internacional: esta teora tiene su fundamento en las consideraciones que se tienen los Estados entre s para emitir la aplicacin del Derecho extranjero como propio; Teora de la reciprocidad, para el autor esta es la teora a la que se adhiere el Per, fundamenta la aplicacin o los efectos jurdicos de determinadas relaciones de derecho, cuando esos mismos son aceptados recprocamente por los pases extranjeros involucrados. TEORAS JURDICAS comprenden: Teora de los derechos adquiridos, basndose en la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado de Montevideo del ao 1979, el artculo siete de esta disposicin internacional seala que las situaciones jurdicas vlidamente creadas en un Estado Parte, de acuerdo con todas las leyes con las cuales tuvo una conexin al momento de su creacin, sern reconocidas en los otros Estados Parte, siempre que dichos derechos adquiridos no sean contrarios a su orden pblico; Teora de la comunidad internacional, se le debe Savigny tal concepcin, en la medida en que ms numerosas y activas las relaciones entre los diferentes pueblos, ms debemos convencernos de la necesidad de renunciar a este principio de exclusin para adoptar lo contrario; Teora de la justicia internacional, si se considera que los Estados son entidades que conviven dentro de la magna civitas, estn sujetos estrictamente a las exigencias del Derecho y a la justicia,.

 Friedich Karl Von Savigny sealaba among the Roman jurists are found two divisions of the law in reference to its general origin. The one is two-membered: law wich prevails merely among the Romans ( civile), or among all nations as well ( gentium or naturale). The other is three-membered: law wich prevails merely among the Romans, or among all peoples ( gentium), or among men and beasts alike ( naturale). VON SAVIGNY Friedrich Karl, System of the Modern Roman Law, Volumen I. Translated from the German by William Holloway, J.Higginbotham Publisher, 1867, pg. 366.

2.2. La experiencia espaola

El procedimiento de exequtur espaol se encuentra regulado en la Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881 en los artculos 951 a 958. Aqu subyacen dos sistemas de reconocimiento de una sentencia extranjera: el sistema de reciprocidad ( art. 952 y 953 LEC) y el sistema de las condiciones (art. 954). La reciprocidad la encontramos en el artculo 951 que seala que las sentencias firmes pronunciadas en pases extranjeros tendrn en Espaa la fuerza que establezcan los Tratados respectivos; a su turno el artculo 952 indica que si no hubiere Tratados especiales con la nacin en que se hayan pronunciado, tendrn la misma fuerza que en ella se diere a las ejecutorias dictadas en Espaa; por ltimo el artculo 953 observa que si la ejecutoria procediere de una nacin en que por jurisprudencia no se d cumplimiento a las dictadas por los Tribunales espaoles, no tendr fuerza en Espaa. El sistema de las condiciones muestra que si no estuviere en ninguno de los casos de que hablan los tres artculos que anteceden (951 a 953), las ejecutorias tendrn fuerza en Espaa si renen las circunstancias siguientes: que la ejecutoria haya sido dictada a consecuencia del ejercicio de una accin personal, que no haya sido dictada en rebelda, que la obligacin para cuyo cumplimiento se haya procedido sea lcita en Espaa, que la carta ejecutoria rena los requisitos necesarios en la nacin en que se haya dictado para ser considerada como autntica, y los que las leyes espaolas requieran para que haga fe en Espaa.

 Nuevo Proyecto de Cooperacin internacional en materia civil. De vital importancia es el artculo 77 sobre resoluciones susceptibles de reconocimiento y ejecucin, tenemos en defecto de normas internacionales y de la Unin Europea, las resoluciones judiciales extranjeras recadas en materia civil y mercantil en procesos contenciosos o de jurisdiccin voluntaria se reconocern y, en su caso, ejecutarn en Espaa conforme a las disposiciones de este Ttulo. Se entender por resolucin judicial cualquier decisin adoptada por un rgano jurisdiccional extranjero con independencia de la denominacin que recibiere. A los efectos de este Ttulo se equiparan a las resoluciones judiciales las resoluciones adoptadas por otras autoridades que, conforme a su Derecho, tengan encomendadas responsabilidades anlogas a las judiciales.

2.3. La experiencia italiana.

La reforma del Derecho Internacional Privado italiano ( Legge 31 maggio 1995, n. 218 di Reforma del sistema italiano di Diritto intrenazionale privato,LDIPrI, ) pretende suprimir en gran medida el sistema de reciprocidad, fcilmente comprobable en el art. 64 LDIPrI que dispone que las sentencias extranjeras son reconocidas sin necesidad de tramitaciones especficas si el juez que ha pronunciado el fallo es competente en el pleito segn los principios de competencia judicial internacional italiana; entre su requisitos tenemos: la demanda se ha notificado al demandado de conformidad con lo previsto en la legislacin del lugar en el que se ha desarrollado el proceso y no hayan sido violados los derechos fundamentales de defensa; las partes han actuado en el procedimiento segn la ley del lugar en el que ste se ha desarrollado.

2.3. La experiencia italiana.

El artculo 68 de la LDIPrI que desarrolla la actuacin y la eficacia ejecutiva de los actos pblicos recibidos en el estado extranjero y con eficacia ejecutiva en el estado extranjero mismo. El artculo 2699 del Cdigo Civil italiano de 1942 define al acto pblico como el documento redactado, con las formalidades exigidas, por un notario o por otro funcionario autorizado para atribuirle fe pblica en el lugar donde el acto se forma. El reconocimiento de estos actos sigue el mismo procedimiento del reconocimiento de las sentencias y de las medidas de jurisdiccin voluntaria extranjeras, siendo lo nico relevante el del orden pblico.

 2.4. El caso peruano El artculo 2012 del Cdigo Civil peruano prescribe que las sentencias pronunciadas por tribunales extranjeros tienen en la Repblica la fuerza que les conceden los tratados respectivos. Si no hay tratado con el pas en el que se pronunci la sentencia, tiene esta la misma, tiene esta la misma que en aquel pas se da a las sentencias pronunciadas por los tribunales peruanos.

 3. Un tema a diferenciar. Un tema distinto al exequtur que queremos grosso modo mostrar es el del divorcio de extranjeros resuelto por tribunales peruanos. El artculo 2081 del Cdigo Civil seala que el derecho al divorcio y a la separacin de cuerpos se rigen por la ley del domicilio conyugal.

4. Anlisis del Pleno Jurisdiccional de Familia de 1999.

4.1. Razones en contra: i) el exequatur est reservado para las sentencias y laudos arbitrajes extranjeros, tal como lo seala el propio Ttulo IV del Libro Dcimo del Cdigo Civil; ii) el artculo 2102 del Cdigo Civil se refiere expresamente a las "sentencias pronunciadas por tribunales extranjeros", es decir, comprende a las decisiones netamente jurisdiccional dejando de lado a las de naturaleza administrativa; iii) la legislacin peruana exige el pronunciamiento de una sentencia en el extranjero para proceder a su homologacin, en consecuencia, nuestro ordenamiento jurdico no contempla el reconocimiento de resoluciones administrativas expedidas por autoridades extranjeras.

 Sin embargo, dentro de las posibles interpretaciones que pueden subsumir a tal artculo, se encuentran a nuestro entender, no solo resoluciones provenientes de un rgano jurisdiccional sino que al haber Per ratificado la Convencin Interamericana sobre eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos arbitrales extranjeros es pasible aplicar la clusula abierta del artculo primero se aplica tambin a las resoluciones que terminen el proceso, a las dictadas por autoridades que ejerzan alguna funcin jurisdiccional, sobre todo si un determinado pas asigna a un rgano no judicial competencia para resolver determinados conflictos.

 En segundo trmino, la conclusin arribada no tom en cuenta que si le denegara al solicitante el reconocimiento de una decisin administrativa contravendra las disposiciones generales del libro de derecho internacional privado. Por ejemplo, el artculo 2050 seala que todo derecho adquirido regularmente adquirido al amparo de un ordenamiento extranjero, competente segn las normas peruanas de Derecho Internacional Privado, tiene la misma eficacia en el Per, en la medida en que sea compatible con el orden pblico internacional y con las buenas costumbres.

Razones en contra:
i) una resolucin administrativa no rene las garantas procesales de carcter jurisdiccional que s tiene las sentencias; ii) una resolucin administrativa no garantiza plenamente los principios del debido proceso.

 La Corte Interamericana de Derechos Humanos expres que "de conformidad con la separacin de los poderes pblicos que existe en el Estado de Derecho, si bien la funcin jurisdiccional compete eminentemente al Poder Judicial, otros rganos o autoridades pblicas pueden ejercer funciones del mismo tipo (...). Es decir, que cuando la Convencin se refiere al derecho de toda persona a ser oda por un "juez o tribunal competente" para la "determinacin de sus derechos", esta expresin se refiere a cualquier autoridad pblica, sea administrativa, legislativa o judicial, que a travs de sus resoluciones determine derechos y obligaciones de las personas. Por la razn mencionada, esta Corte considera que cualquier rgano del Estado que ejerza funciones de carcter materialmente jurisdiccional, tiene la obligacin de adoptar resoluciones apegadas a las garantas del debido proceso legal en los trminos del artculo 8 de la Convencin Americana". (subrayado nuestro Corte IDH. Caso Tribunal Constitucional. Sentencia de Fondo de 31 de enero de 2001, prr. 71.

 4.2. Razones a favor Digno de admirar es el voto en minora ( nueve votos) los cuales acotan que s es procedente la solicitud de reconocimiento de una resolucin administrativa extranjera que dispone la disolucin del matrimonio, porque: a) el juez no puede dejar de administrar justicia; b) en el pas que dicha resolucin fue dictada, el divorcio por va administrativa es un mecanismo legal establecido y por tanto aceptable, correspondindole al juez nacional revisar el cumplimiento de los requisitos de admisibilidad y del debido proceso (requisitos de forma).

 Que sobre el particular, el Tribunal Constitucional ha sealado, en forma reiterada, que el derecho fundamental de acceso a la justicia: garantiza a todas las personas el acceso a un tribunal de justicia independiente, imparcial y competente para la sustanciacin para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter, como lo seala el artculo 8.1 de la Convencin Americana de Derecho Humanos () tambin garantiza que el proceso iniciado se desarrolle como un procedimiento de tutela idneo para asegurar la plena satisfaccin de los intereses accionados. En este sentido, () supone no slo la posibilidad de acceder a un tribunal y que exista un procedimiento dentro del cual se pueda dirimir un determinado tipo de pretensiones, sino tambin la existencia de un proceso rodeado de ciertas garantas de efectividad e idoneidad para la solucin de las controversias (STC 010-2001-AI/TC, fundamento 10).

 Decimos esto porque al interponer, de conformidad con el artculo 837 del Cdigo Procesal Civil, ante la Sala Civil de turno de la Corte Superior en cuya competencia territorial tiene su domicilio contra quien se pretende hacer valer, el juez superior al calificar el pedido de reconocimiento de una resolucin administrativa la declararara improcedente por ser el petitorio jurdicamente imposible, quedndole como nica opcin el recurso de casacin, teniendo el justiciable incertidumbre jurdica, siendo lo ms probable que la mxima instancia confirme el auto expedido por la Sala Civil finalizando el proceso, restndole con menos posibilidad, el amparo contra resolucin judicial por afectacin a la tutela jurisdiccional efectiva.

Nuestra posicin asumida tiene basamento en la Resolucin adoptada por el Instituto de Derecho Internacional en la sesin de Oslo en setiembre de 1977, la cual en su artculo I.a), b) y II resolvi la procedencia de una solicitud de una autoridad extranjera o de un organismo pblico extranjero hacia oro Estado siempre que verse sobre cuestiones de derecho privado, as tenemos textualmente: I: a) Dans la mesure o, du point de vue de 1'Etat du for, leur objet est li 1'exercice de la puissance publique, les demandes en justice d'une autorit trangre ou d'un organisme public tranger, fondes sur des dispositions de son droit public, devraient en principe tre considres comme irrecevables. b) Ces demandes pourraient nanmoins tre considres comme recevables si, du point de vue de 1'Etat du for, et compte tenu du droit du dfendeur un traitement quitable dans ses rapports avec cette autorit ou cet organisme, 1'objet particulier de la demande, les exigences de la solidarit internationale ou la convergence des intrts des Etats en cause le justifient. II Devraient tre considres comme recevables les demandes en justice d'une autorit trangre ou d'un organisme public tranger autres que celles vises dans l'article prcdent, et fondes sur des dispositions de son droit public, telles notamment les demandes qui, du point de vue de 1'Etat du for, sont conscutives ou accessoires des prtentions de droit priv. Session d'Oslo - 1977 . Les demandes fondes par une autorit trangre ou par un organisme public tranger sur des dispositions de son droit public (Vingtime Commission, Rapporteur : M. Pierre Lalive) L'Institut de Droit international. Disponible en la siguiente direccin electrnica : http://www.idiiil.org/idiF/resolutionsF/1977_oslo_01_fr.pdf