MAESTRIA EN DERECHO CONSTITUCIONAL II NIVEL GARANTIAS CONSTITUCIONALES

Constitucionalidad Condicionada Articulo Cdigo Tributario

Docente: Dr. Santiago Guarderas Izquierdo

Maestrantes:

Gabriela Endara Ortiz Xavier Vzquez Domnguez

Ambato-2014

GENERALIDADES
La CC, 5 de Agosto de 2010, caso No. 0021-09-CN, acumulo

19 casos que consultaban la constitucionalidad de la norma pues, obliga a la parte actora a presentar caucin por el 10% de la cuanta de la demanda, criterio que contradice los artculos 75, 424, 426, 427 y 428 de la CR, afecta la igualdad de las partes en litigio, viola el principio de que las personas, naturales y jurdicas gozan de los mismos derechos; esto es una restriccin al libre acceso a la administracin de justicia, contradice la eliminacin del principio Solve et repete acordado en la Convencin Interamericana sobre Derechos Humanos

NORMA CONSULTADA
Artculo 7 de la Ley s/n, Ley Reformatoria para la Equidad Tributaria del Ecuador, publicada en el Tercer Suplemento del Registro Oficial No. 242-TS, de 29 de diciembre de 2007.

NORMA CONSULTADA
Afianzamiento.- Las acciones y recursos que se deduzcan contra actos determinativos de obligacin tributaria, procedimientos de ejecucin y en general contra todos aquellos actos y procedimientos en los que la administracin tributaria persiga la determinacin o recaudacin de tributos y sus recargos, intereses y multas, debern presentarse al Tribunal Distrital de lo Fiscal con una caucin equivalente al 10% de su cuanta; que de ser depositada en numerario ser entregada a la Administracin Tributaria demandada.
La caucin se cancelar por el Tribunal Distrital de lo Fiscal o Sala Especializada de la Corte Suprema de Justicia si la demanda o pretensin es aceptada totalmente, la que en caso de ser en numerario generar a favor del contribuyente intereses a la misma tasa de los crditos contra el sujeto activo.

En caso de aceptacin parcial el fallo determinar el monto de la caucin que corresponda ser devuelto al demandante y la cantidad que servir como abono a la obligacin tributaria; si la demanda o la pretensin es rechazada en su totalidad, la Administracin Tributaria aplicar el valor total de la caucin como abono a la obligacin tributaria.

NORMA CONSULTADA II
Esta caucin es independiente de la que corresponda fijarse

por la interposicin del recurso de casacin, con suspensin de ejecucin de la sentencia o auto y de la de afianzamiento para hacer cesar medidas cautelares y se sujetar a las normas sobre afianzamiento establecidas en este cdigo.
El Tribunal no podr calificar la demanda sin el

cumplimiento de este requisito, tenindose por no presentada y por consiguiente ejecutoriado el acto impugnado, si es que dentro del trmino de quince das de haberlo dispuesto el Tribunal no se la constituyere".

Disposiciones Constitucionales Violentadas

Titulo II. Derechos del Buen Vivir Capitulo octavo. Derechos de Proteccin
Art. 75.- Toda persona tiene derecho al acceso

gratuito a la justicia y a la tutela efectiva, imparcial y expedita de sus derechos e intereses, con sujecin a los principios de inmediacin y celeridad; en ningn caso quedar en indefensin. El incumplimiento de las resoluciones judiciales ser sancionado por la ley.

Disposiciones Constitucionales Violentadas II

Titulo IX-Supremaca Constitucional Capitulo Primero-Principios
Art. 424.- La Constitucin es la norma suprema y prevalece sobre cualquier otra del ordenamiento jurdico. Las normas y los actos del poder pblico debern mantener conformidad con las disposiciones constitucionales; en caso contrario carecern de eficacia jurdica. La Constitucin y los tratados internacionales de derechos humanos ratificados por el Estado que reconozcan derechos ms favorables a los contenidos en la Constitucin, prevalecern sobre cualquier otra norma jurdica o acto del poder pblico.

Disposiciones Constitucionales Violentadas III

Art. 425.- El orden jerrquico de aplicacin de las normas ser el siguiente: La Constitucin; los tratados y convenios internacionales; las leyes orgnicas; las leyes ordinarias; las normas regionales y las ordenanzas distritales; los decretos y reglamentos; las ordenanzas; los acuerdos y las resoluciones; y los dems actos y decisiones de los poderes pblicos.
En caso de conflicto entre normas de distinta jerarqua, la Corte Constitucional, las juezas y jueces, autoridades administrativas y servidoras y servidores pblicos, lo resolvern mediante la aplicacin de la norma jerrquica superior. La jerarqua normativa considerar, en lo que corresponda, el principio de competencia, en especial la titularidad de las competencias exclusivas de los gobiernos autnomos descentralizados.

Disposiciones Constitucionales Violentadas IV

Art. 426.- Todas las personas, autoridades e instituciones estn sujetas a la Constitucin.
Las juezas y jueces, autoridades administrativas y servidoras y servidores pblicos, aplicarn directamente las normas constitucionales y las previstas en los instrumentos internacionales de derechos humanos siempre que sean ms favorables a las establecidas en la Constitucin, aunque las partes no las invoquen expresamente. Los derechos consagrados en la Constitucin y los instrumentos internacionales de derechos humanos sern de inmediato cumplimiento y aplicacin. No podr alegarse falta de ley o desconocimiento de las normas para justificar la vulneracin de los derechos y garantas establecidos en la Constitucin, para desechar la accin interpuesta en su defensa, ni para negar el reconocimiento de tales derechos.

Disposiciones Constitucionales Violentadas V

Art. 427.- Las normas constitucionales se interpretarn por el tenor literal que ms se ajuste a la Constitucin en su integralidad. En caso de duda, se interpretarn en el sentido que ms favorezca a la plena vigencia de los derechos y que mejor respete la voluntad del constituyente, y de acuerdo con los principios generales de la interpretacin constitucional.

Disposiciones Constitucionales Violentadas VI

Art. 428.- Cuando una jueza o juez, de oficio o a peticin de parte, considere que una norma jurdica es contraria a la Constitucin o a los instrumentos internacionales de derechos humanos que establezcan derechos ms favorables que los reconocidos en la Constitucin, suspender la tramitacin de la causa y remitir en consulta el expediente a la Corte Constitucional, que en un plazo no mayor a cuarenta y cinco das, resolver sobre la constitucionalidad de la norma. Si transcurrido el plazo previsto la Corte no se pronuncia, el perjudicado podr interponer la accin correspondiente.

CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS

Parte I. Deberes de los Estados y Derechos Protegidos Capitulo II. Derechos Civiles y Polticos

Artculo 8. Garantas Judiciales 1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter.

CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS II

Parte I. Deberes de los Estados y Derechos Protegidos Capitulo II. Derechos Civiles y Polticos
Artculo 25. Proteccin Judicial 1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente Convencin, aun cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio de sus funciones oficiales. 2. Los Estados Partes se comprometen: a) a garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal del Estado decidir sobre los derechos de toda persona que interponga tal recurso; b) a desarrollar las posibilidades de recurso judicial, y c) a garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda decisin en que se haya estimado procedente el recurso.

Principio Solve et repete o Paga y Reclama

Con el fin de poder reclamar u oponerse al mandato de pago contenido en una resolucin ejecutiva emanada del poder de un rgano competente de la Administracin Publica, primeramente el sujeto pasivo es obligado a pagar o garantizar el pago a la administracin publica.
El antecedente histricos ms antiguo es de Roma, en la poca de la Repblica. Luego fue establecido en el art. 6 de la ley italiana del 20 de marzo de l865, hasta que fue declarado inconstitucional por la Corte Constitucional de aquel pas pues contrasta el principio de igualdad.

Solve et repete Derecho Comparado en Europa

Inglaterra, la oposicin a la pretensin fiscal suspende la

ejecucin del acto administrativo de determinacin del impuesto Alemania, tambin se suspende el procedimiento; se exigen cauciones, pero no el pago. Francia el proceso se formaliza sin pago previo, Espaa, el principio "solve et repete", exigido en la poca preconstitucional como requisito "sine qua non, hoy en dia implica segn la Jurisprudencia un lmite al derecho fundamental a obtener una tutela judicial efectiva, ha desaparecido por muerte natural.

Solve et repete Derecho Comparado en America

Estados Unidos, materia de discusin en el Tax Court, con efecto suspensivo de la obligacin sin pago previo.
Mxico asegura el inters fiscal al interponer demanda contenciosa ante el Tribunal Fiscal sin efectuar el pago, el procedimiento de ejecucin administrativa puede suspenderse por fianza, prenda o hipoteca, depsito de dinero, etc... Per para impugnar el impuesto mediante reclamacin, no es necesario el pago previo de la

deuda tributaria.

Problemas Juridicos
1. La norma acusada viola el derecho de acceso gratuito a la justicia consagrado en el artculo 75 de la Constitucin?
2. La norma consultada viola el derecho a la tutela

efectiva, imparcial y expedita de sus derechos e intereses consagrado en el artculo 75 de la Constitucin?

 El inciso final de la norma consultada contraviene el

artculo 75 de la CR, obligacin de rendir caucin para acceder a la justicia no es compatible con los principios constitucionales; se desechan sin ms las demandas que se presenten sin el cumplimiento de este requisito.
La declaratoria de inconstitucional es de "ultima ratio

(artculo 5 de la LOGJCC), el uso de "sentencias modulativas", para mantener la norma en el ordenamiento, condicionando su permanencia a la interpretacin que realizar esta Corte. Gracias a ello la norma sobrevive, aunque reducido en su extensin original, pues, su parte inconstitucional es neutralizada" .

 En el caso sub examine, esta Corte constata que el afianzamiento en

materia tributaria per se, no es una norma inconstitucional por cuanto persigue un fin constitucional que es legtimo; es decir, la inconstitucionalidad deriva de la forma como fue prevista por el legislador (momento en que se requiere de la rendicin de la caucin), mas no de lo que regula o pretende regular. Por lo tanto, se declarara la constitucionalidad de la disposicin impugnada, pero bajo la condicin de que la caucin del 10% sea presentada una vez calificada la demanda, preservando as el derecho constitucional de acceso a la administracin de justicia y tutela judicial efectiva.

En definitiva, del anlisis de los casos remitidos en consulta se

desprende que el artculo agregado a continuacin del artculo 233 del Cdigo Tributario, es constitucional, y compatible con el artculo 75 CR, siempre que el afianzamiento en materia tributaria se realice conforme lo expresado en esta sentencia, que busca proteger el derecho constitucional de las personas al acceso a la justicia y a la tutela efectiva, imparcial y expedita de sus derechos e intereses.

SENTENCIA
1. Declarar la constitucionalidad condicionada de LA NORMA CONSULTADA, relativo al afianzamiento en materia tributaria.
2. Declarar, como consecuencia, que la disposicin referida ser constitucional, hasta que la Asamblea Nacional realice la reforma necesaria, y por tanto, la norma consultada ser constitucional, siempre y cuando se aplique e interprete el inciso primero de la siguiente manera: "El auto en el que el Tribunal acepte al trmite la accin de impugnacin de obligaciones tributarias, fijar la caucin prevenida en el inciso primero y final de este artculo, y dispondr que el actor consigne la misma en el Tribunal, dentro del trmino de quince das, contados a partir de su notificacin. En caso de incumplir con el afianzamiento ordenado, el acto materia de la accin quedar firme y se ordenar el archivo del proceso. 3. Disponer que todos los Tribunales Distritales de lo Fiscal, apliquen respecto a todas aquellas causas que hayan ingresado o ingresen, y cuyo trmite est pendiente por la rendicin de la caucin del 10%.

OPINION
Estamos frente a un choque de derechos diferentes; nos encontramos con el derecho de tutela judicial efectiva y por otro lado, la competencia del Estado a la recaudacin fiscal, recordando que el mismo no tiene derechos.
La Corte no considera un obstculo el principio del solve et repete ni el derecho de acceso a la justicia independiente e imparcial; ni el derecho a la defensa e igualdad, como lo siguen sosteniendo en gran parte los casos revisados, sino que se considero que las limitaciones propias de dicho principio se hallan en la concreta capacidad econmica del recurrente o signifique un importante desapoderamiento de bienes.

CONCLUSION FINAL
La Corte Constitucional sirve para legitimar los

intereses y polticas del Estado, olvidando que el mismo es solo consecuencia del fin que es el ciudadano.
Con la constitucionalidad condicionada se legitima la

demonizacin del ciudadano violentando el principio de inocencia (Art. 76CR), extendiendo y garantizando las competencias del Estado.