MTODOS DE SOLUO DE CONFLITOS

LUCIANO CAMPOS DE ALBUQUERQUE Mestre em Cincias Jurdicas - Universidade Clssica de Lisboa Especialista em Direito Processual Civil IBEJ Juiz da 2 Vara Cvel de Curitiba Instrutor da ENFAM para treinamento de juzes em tcnicas de mediao

INTRODUO
Dificuldade de trabalho com novos mtodos, com novas ideias. ALBERT CAMUS: Em nossa sociedade todo homem que no chora no enterro de sua me corre o risco de ser condenado morte. No sculo XIX, o mdico hngaro Ignaz Semmelweis diminuiu a taxa de mortalidade em partos exigindo que os mdicos, ao sarem das salas de autpsias, lavassem as mos em soluo base de cloro antes de entrarem nas salas de parto. Aps, introduziu a troca de roupas entre os atendimentos operatrios. Bernard Shaw: As pessoas sensatas adaptam-se ao mundo. As pessoas insensatas adaptam o mundo a si mesmas. Por isso, o progresso depende das pessoas insensatas.

 A soluo consensual de conflitos no uma novidade. O que mudou foi a preocupao da comunidade jurdica em buscar, mesmo em casos j judicializados, formas alternativas instruo e sentena para resoluo do conflito. Isto ocorre neste momento em razo do momento de crise por que passa o sistema de justia atual, bem como o prprio Poder Judicirio. Mas h uma crise apenas no sistema de justia ou uma crise maior, na qual o direito e o Poder Judicirio esto inseridos.

O ATUAL MOMENTO DA HISTRIA DO DIREITO - CRISE DE PARADIGMAS

Thomas kuhn Paradigma um conjunto de suposies ou modelos que orientam o desenvolvimento das pesquisas cientficas, na busca de soluo para os problemas por elas suscitados. Boaventura - Sculos XVI e XVII paradigma da modernidade. Tenso dinmica entre:

REGULAO SOCIAL - Princpio do Estado (Hobbes), Princpio do Mercado (Locke e Adam Smith), Princpio da comunidade (Rousseau).
EMANCIPAO - 3 lgicas de racionalidade (Weber): racionalidade esttico-expressiva das artes e da literatura, a racionalidade cognitiva instrumental da cincia e da tecnologia e a racionalidade moral-prtica da tica do direito.

 A pretenso do paradigma da modernidade era por demais abrangente. E as falhas que historicamente ocorreram determinaram que as energias regulatrias sobrepujassem as emancipatrias. O direito, que deveria ser um contraponto tico ao mercado e ao capital, tornou-se instrumento garantidor da regulao. Passados mais de 200 anos, as cincias j no conseguem explicar os fenmenos sociais a partir do antigo paradigma, que entra em crise e em sua fase final. O Direito afastou-se de uma discusso tica, passando a adotar conceitos das cincias naturais, tentando buscar uma linha cientfica. Era um direito neutro. Pandectismo Exegese.

 Luis XVI tinha um grupo de juzes chamados do ancien regime, que no precisava fundamentar, pois representava o rei, ou seja, exercia os poderes divinos do rei. Na revoluo francesa, exige-se motivao pelos juzes anteriores revoluo. Impossibilidade imediata de substituio. O intrprete da Lei, o juiz, somente a boca da Lei. A Lei feita pelo povo e a vontade do povo no pode ser modificada pela interpretao. Surgem os grandes Cdigos, idealizados para manter a igualdade entre burguesia e nobreza, que no precisavam ser interpretados pelo juiz, que apenas aplicava a Lei em uma operao de subsuno, cientfica, com mtodos da cincias exatas naturais.

 A partir de um vis cientfico e neutro do direito, imagina-se que os conflitos podem ser resolvidos por declaraes e que a pessoa tem direito a esta. Na linha da escola pandectista, desenvolve-se a ideia do direito subjetivo (desconhecido do direito romano), separando-se o direito subjetivo material do direito subjetivo processual. A pessoa perde sua importncia tica e colocada como sujeito de relao jurdica, com a mesma importncia dos elementos. Deixa de ser pessoa, tornando-se sujeito de relao processual. O que importa resolver o processo, pois isso que o sujeito de direito processual deseja; e no conflito, que a pessoa, o ser humano est envolvido.

Crise no Sistema de Justia X Crise no Judicirio

Sistema de Justia tradicional: o sujeito da relao processual que tem uma pretenso resistida tem um direito de exigir do Estado a declarao de seu direito, exclusivamente pela sentena. um sistema de busca da verdade, a partir da instruo do feito. Verificada a verdade, aplica-se a subsuno do fato norma. Foram propostas mais de 30 milhes de novas aes ano passado e em cada uma haver a busca da verdade, ainda que demore anos. As demoras nos julgamentos vem sendo consideradas como problemas internos ao Poder Judicirio mas representam problemas do sistema de justia.

 O sujeito de direito processual desejaria a soluo da lide. A soluo da lide idealizada na sentena. Crise do sistema processual: expanso das cautelares, entrega do bem da vida e continuidade do litgio. Crise do Sistema de Justia diferente de Crise do Poder Judicirio.

 Problemas: lentido, falta de efetividade, soluo de lides e no de conflitos. So problemas polticos (Boaventura) Sistema Judicial deve se voltar para a pessoa e no ao sujeito da relao jurdica. Dignidade da Pessoa Humana, Soluo de Conflitos, Pacificao Social e Adequao do Mtodo Judicial a cada tipo especfico de conflito.

SISTEMA MULTIDOOR COURTHOUSE

Escola de Harvard Solues Inovadoras Mtodos de Resoluo Alternativa de Conflito (RAC) Adequao e Escolha do Mtodo. Projetos RAC no Paran. Mtodos Adequados

O CONFLITO
Utilizao do termo com vis negativo A raiz do conflito a mudana, que gera nova situao entre os envolvidos. Causas: complexidade dos afazeres, conscientizao de grupos sobre seus direitos, surgimento de novas tecnologias, surgimento de novos tipos de relaes jurdicas de massa. Escala de necessidade de MASLOW: a) fisiolgicas; b) segurana; c) social; d) estima; e) auto-realizao. O conflito, de algo indesejado, pode trazer crescimento e resultados positivos.

 No conflito com bases reais, as partes percebem diferenas de interesses. Pode ocorrer um conflito sem bases reais, originado em falha de comunicao, mau entendimento da situao, e os interesses podem at ser idnticos. O conflito se desenvolve em espiral Normalizao do conflito Custos do conflito: emocionais e financeiros

INTRODUO AOS MTODOS AUTOCOMPOSITIVOS

AUTOCOMPOSITIVOS So modelos consensuais; possibilidade das prprias partes solucionarem o conflito, com ou sem a participao de um terceiro orientador da conversa. Ex. mediao, negociao.
HETEROCOMPOSITIVOS So modelos adversariais; presena de um terceiro para definir a questo. A soluo imposta pela terceira pessoa. Ex. Sentena, arbitragem.

MEDIAO
uma forma autocompositiva de resoluo de conflitos em que um terceiro auxilia, facilita a conversa, visando permitir s partes reconhecerem suas posies, interesses e necessidades, tentando compatibiliz-las. O mediador no faz sugestes. Ele um facilitador, um auxiliar. Exige maior tempo para entender-se a situao ftica e os reais desejos das partes. Lide processual X lide sociolgica Indicada principalmente para relaes continuadas, relaes com vrios vnculos, denominadas multiplexas.

NEGOCIAO
A negociao base das relaes humanas. As pessoas negociam os conflitos o tempo todo. Na negociao as partes envolvidas dialogam e estabelecem um acordo sem que haja a interferncia de um terceiro. Pode tambm ser definida como uma tcnica de resoluo de conflitos na qual se busca entender a questo visando uma transao para encerrar a disputa. Seria aceitvel uma sugesto deste terceiro imparcial para solucionar a lide. Destina-se primordialmente a resolver diretamente divergncias de interesses e percepes objetivando criar, manter ou evoluir uma relao, facilitando a formulao de opes e proposies para um acordo.

CONCILIAO
Vem sendo utilizada como denominao genrica de uma reunio (assistida ou no por terceiro), que visa encerrar um conflito. Utiliza-se tambm como denominao de fase processual, que no implica necessariamente em uma transao.

outros mtodos RAC

Baseball: misto de negociao e arbitragem. As partes negociam at um impasse, o qual levado ao rbitro. Aconselhamento: encaminhamento para terapeuta. Utilizado em mediao familiar. Avaliao preliminar imparcial: um perito analisa a questo tcnica, eliminando dvidas, permitindo uma melhor apreciao da questo pelas partes. Mini-Jri: Executivos de companhias em conflito tentam chegar a um consenso, aps ouvir as razes tcnicas, como se um corpo de jurados fossem.

Justia Restaurativa
As partes envolvidas em determinado crime (vtima e ofensor) decidem a melhor forma de lidar com os desdobramentos da ofensa e sua implicaes. A ideia um processo de colaborao que envolve os afetados por um crime, por uma transgresso. Visa minimizar os efeitos do delito, restaurando relaes futuras. Busca-se, em vez de retribuir com punio, educar o infrator, contrapondo-o ao sofrimento da vtima, permitindo a tentativa de reparar o erro. Uma de suas formas ocorre no JECRIM, ao permitir a composio que extingue a punibilidade.

MTODOS AUTOCOMPOSITIVOS
EDWARD DE BONO PENSAMENTO OCIDENTAL (vises opostas sobre o mesmo objeto) X PENSAMENTO ORIENTAL (vises semelhantes sobre o mesmo objeto) MTODO DO PENSAMENTO LATERAL Orientao do pensamento na mesma direo, ao mesmo tempo.

MTODO DOS SEIS CHAPUS DO PENSAMENTO

Pelas mais diversas razes (em geral a discusso tem razes no ego) as pessoas tendem a verificar pontos fortes em seus pensamentos e fracos em outros, retirando a criatividade. As pessoas sentam-se uns em frente aos outros, com pontos de vista estabelecidos. A reunio consiste em debater opinies divergentes at que alguma sobreviva s crticas e consiga atrair o maior nmero de partidrios. A partir de uma imagem de chapus, nesse mtodo sugere-se que todos tenham o mesmo tipo de pensamento, durante vrios segmentos da reunio.

6 CHAPUS
CHAPU BRANCO neutro, objetivo. Fatos e nmeros. CHAPU VERMELHO viso emocional, sentimentos sobre as idias apresentadas. Valoriza a intuio. CHAPU PRETO pensamento crtico, perigos, avaliao de riscos. CHAPU AMARELO - lembra o sol, o brilho, o otimismo, como fazer acontecer a proposta. CHAPU VERDE criatividade, alternativas, chuva de ideias, lembra fertilidade, busca por alternativas, ideia em movimento para o futuro e no julgamento sobre o passado. CHAPU AZUL serenidade, controle e organizao da reunio.

Exemplo do carro de duas cores Estratgia Disney Robert Dilts Questionamentos sobre a lgica ocidental: a) Axiomas: identidade, da no contradio e do terceiro excludo; b) Fsica quntica partculas de luz; c)Teoria Sinergtica flutuao visual; d) A forma de ver as coisas muda conforme o perspectiva do observador

PERCEPO DA REALIDADE
Mapa no Territrio (pinturas da realidade)
As pessoas tm vises diversas da mesma realidade. O crebro trabalha com mecanismos de generalizao, omisso e distoro para entender o mundo. como um processador de computador. Filtros: a) neurolgicos: sentidos, limitaes neurolgicas (foco). b) sociais: leitura de fatos por um grupo de pessoas. c) individuais: vida da pessoa.

 Os fatores da vida da pessoa, cada experincia vivida, determina a criao de crenas, mapas internos que usamos para dar sentido ao mundo. Generalizamos nossas experincias do mundo e das pessoas para criar regras, leis internas, crenas. Se acreditamos em algo, como se fosse verdade absoluta, criamos crenas que atuam como forma unificada dos filtros. Regras de pensamento e pensamentos automticos que disparam emoes. Memria emotiva. Assim, o contato com a realidade somente ocorre a partir dos modelos de realidade que a pessoa possui, pois o contato com a realidade no direto. Se a capacidade de comunicao somente se demonstra a partir do destinatrio, tem que se colocar no lugar do outro.

COMUNICAO
Comunicao palavra 7% - qualidade da voz 38% (exerccio de PNL) - postura e gestos 55% (chorar com a cabea levantada). A comunicao est gravada em padres neurolingusticos h milhares de anos. O inconsciente responde aos estmulos muito antes do consciente - teste das cartas. (Blink, fl. 15) H padres de gestos e posturas (O Corpo Fala Pierre Weil e Roland Tompakow). Estudo de Elkan (Blink, fl.194) ele visitou diversos pases e as expresses de msculos faciais coincidiam (10 mil padres faciais). E coincide na criana tambm, sem ningum ensinar.

COMUNICAO EFICIENTE
A comunicao eficiente se o destinatrio compreende a mensagem transmitida. Equivocada valorizao das palavras. Utilizao de palavras e expresses que a pessoa possa bem compreender. Utilizao de predicado representacional da pessoa: cinestsico, visual, auditivo (PNL, 62) Identificar o que a pessoa quer comunicar, separando do sentimento. Buscar entender como a viso de mundo da pessoa e colocar-se no lugar dela mapa no territrio Segmentao pessoas globais (vai para o ponto, completa a frase do outro) - detalhistas (interrompe a conversa para saber dos detalhes, por vezes desnecessrios)

RAPPORT - EMPATIA
Preparar-se para um bom incio de conversa. A apresentao deve ser bem aproveitada: talvez voc no tenha uma segunda chance de causar uma primeira boa impresso. O rapport se refere ao grau de liberdade na comunicao entre as partes. Ocorre normalmente entre 10 e 15 minutos. espelhamento postura corporal, gestos e pequenos movimentos, ritmo, volume da voz, respirao (respire com uma criana).

POSIO E INTERESSE
POSIO: pode se apresentar como uma justificativa, uma meta estratgica (peo o mais para conseguir o menos), onde a pessoa esconde, dissimula, omite seus verdadeiros motivos, justificativas ou metas; procura no escutar para manter-se firme na posio; Argumentos do processo judicial; Lide processual.

POSIO E INTERESSE
INTERESSE: o que realmente importante no problema, so as verdadeiras intenes, as justificativas reais que a pessoa reluta em expressar; o interesse a motivao que leva uma pessoa a assumir uma posio; Normalmente o interesse encoberto pela posio; H medo de expressar os interesses, medo de se abrir, de ficar vulnervel e no ser compreendido; Lide sociolgica. Exemplo clssico da laranja verificar o que efetivamente a pessoa deseja

Interesses que costumam se manifestar em mediaes

Receber indenizao por algum dano (diferente de querer que o outro pague pelo dano) Evitar os custos do litgio, com perda de tempo e dinheiro Evitar tenses e proteger a sade Obter reconhecimento por parte de quem causou o prejuzo (pedido de desculpas) Proteger e preservar reputao Estabelecer ou evitar um precedente Castigar a outra parte Salvar aparncias

TEORIA DOS JOGOS

GANHA GANHA X PERDE PERDE Negociao baseada em posies envolve uma dinmica de propostas e contra propostas (barganha posicional), que pode provocar um efeito destrutivo na relao das partes e no gerar opes criativas (Conciliao e a sensao de pequenas perdas). Dependendo DA ORIGEM DO CONFLITO, dos princpios, valores e crenas que fortalecem POSIES podemos encontrar situaes extremas onde a palavra de ordem : contra crenas no h fatos Ningum se importa em perder e todos os fatos e argumentos (racionais) so rechaados sem justificativa.

TCNICAS E HABILIDADES PARA UMA BOA CONCILIAO

Escuta Dinmica: escutar para ouvir e no para responder ou completar; confirmar s partes que esto sendo ouvidas; evitar escuta nervosa; Compreender os significados das palavras; colocar-se no

lugar do outro, verificar o modelo de mundo do outro;

Utilizao de linguagem adequada cultura do

participante (linguagem empolada, palavras difceis);

Gerar sensaes positivas

 Quando a comunicao estabelecida entre as partes, a participao do mediador deve apenas orientar o dilogo, ressaltando os pontos convergentes que resultarem da conversa; falar s o essencial e no intervir sem necessidade. Escutar o contedo emocional. Identificar e validar sentimentos, antes de conversar sobre eles; Indentificar e fragmentar questes; identificar interesses e metas; Flexibilizar verdades absolutas;

 Adotar orientao para o futuro, afastando dinmica destrutiva focada na culpa; Parafrasear com viso prospectiva: repetir o que a pessoa disse, usando outras palavras, enfatizando os pontos positivos, incluindo todas as pessoas, permitindo que ouam suas histrias contadas por um terceiro neutro e imparcial; Criar padres objetivos: em um momento inicial, as posies sempre se apresentam como antagnicas. O padro externo (neutro - objetivo) permite ceder, aceitar, concordar: no foi o mediador que disse, no foi a outra parte... Ex. laudo, percia, jornal, parecer tcnico, revista, livro, balano, legislao, jurisprudncia...

Separar as pessoas dos problemas; Despolarizar o conflito; Manter tom educado e paciente; Sesses individuais; Tcnica do Silncio; Inverso de Papis; Teste de Realidade; Normalizao.

AUDINCIA DE CONCILIAO
FASE DE PREPARAO - do ambiente - pessoal INCIO DA AUDINCIA 1 - declarao de abertura 2 desenvolvimento 3 - encerramento

AMBIENTE
Fatores externos so absorvidos, positiva ou negativamente pelas pessoas. O ambiente influencia e contamina positiva o negativamente o comportamento das pessoas. Local, cor da sala, disposio das cadeiras, aroma, desenhos sobre a paz, desenhos de crianas. Combate ao crime no metr de Nova York (Ponto de Virada, Gladwel, fl. 164) Escadaria do colgio Santa Maria. Experincia de John Bargh com palavras em teste de linguagem (Blink, Gladwel, fl. 57)

 Estudo sobre aes propostas em razo de erro mdico verdadeira razo das aes. (Blink, fl. 44) Tempo do crebro relatividade Acidente de carro tiroteio (Blink, 216\217) tiroteio. jogo de futebol experincia no 4. JEC

DECLARAO DE ABERTURA
Apresentar-se e papel do conciliador. O conciliador apenas ajudar na comunicao mas no induz a nada. (2 minutos) Confirmar nome e como preferem serem chamadas e desde momento buscar dar ateno igual a ambas as partes. Anotar o nome. Agradecer a presena das partes e advogados Valorizar o advogado Explicar que se trata de uma reunio de trabalho com vistas ao futuro (viso prospectiva) Explicar que normal problemas em relaes humanas e que um sinal de maturidade buscar algum imparcial para soluo do conflito.

 Explicar o procedimento da reunio, como ela se desenvolve, que cada um ter oportunidade de falar. o que acontecer - possibilidade de sesso individual. Tempo. Explicar papel do conciliador- melhorar a comunicao das partes. No induz a nada. Explicar confidencialidade e que no se faz registro do que as partes no desejarem. Combinar que enquanto um fala o outro aguarda e ter oportunidade de manifestar. Passa a palavra para quem apresentou a reclamao.

DESENVOLVIMENTO
- autor narra o ocorrido - ouvido atento anotaes das questes e interesses - tcnica do resumo - separao das questes e sentimento

- ENCERRAMENTO.