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Les acteurs de la ngociation collective

Marjorie FOURNIER et Camille PERICHON Prsentation du mardi 3 janvier 2012

PLAN
I. Les acteurs de la discussion de laccord II. Les acteurs de la conclusion de laccord III. les acteurs de lvolution de laccord dans le temps.

I. Les acteurs de la discussion de laccord

Qui inviter la ngociation ?

I. Les acteurs de la discussion de laccord

TOUTES les Organisations syndicales reprsentatives dans le champ d'application de la convention ou de l'accord collectif

Monopole syndical de ngociation

C. Trav., art. L. 2232-16 : Du ct des salaris, ce sont les organisations syndicales reprsentatives dans lentreprise ou ltablissement, selon le niveau de ngociation, qui ngocient

Apprciation de la reprsentativit des organisations syndicales depuis la loi du 20 aot 2008 : -Dans le champ dapplication de laccord (C. Trav., art. L. 2231-1) la reprsentativit des organisations syndicale nemportant deffet quau niveau o elle est reconnue -Au regard des critres cumulatifs de C. Trav., art. L2121-1 CT -A loccasion de chaque nouvelle lection -Cas des tablissements distincts -Cas des lections partielles

Invitation de toutes les organisations syndicales reprsentatives dans le champ dapplication de la ngociation
Principe gnral de loyaut applicable aux ngociations collectives Une ngociation ne peut s'engager qu' condition que toutes les OSR prsentes dans l'entreprise aient t invites participer aux ngociations Consquence dune invitation incomplte : nullit de laccord collectif Arrt SEB, cass., soc, 10 octobre 2007, n06-42721 , la nullit d'une convention ou d'un accord collectif est encourue lorsque toutes les organisations syndicales n'ont pas t convoques sa ngociation, si l'existence de ngociations spares est tablie, ou encore si elle n'ont pas t mises mme de discuter les termes du projet soumis la signature en demandant le cas chant la poursuite des ngociations jusqu' la procdure prvue pour celle-ci . Suspension de la ngociation par le TGI pour trouble manifestement illicite (cass., soc, 8 juiller 2009, n08-41507) Sanction pnale pour discrimination syndicale (C. Trav., art. L. 2141-7 et L.21462)

Cas particuliers dinvitation


Dans les entreprises tablissement distincts (C. Trav., art. L.2232-16)
Si la ngociation envisage concerne un tablissement ou un groupe d'tablissements, les Organisation syndicales convoquer sont celles reprsentatives au niveau de chaque tablissement ou groupe dtablissements.
Il rsulte de L. 2232-16 CT qu'une OS qui aurait fait la preuve de sa reprsentativit dans un tablissement mais non dans l'entreprise, ne pourrait participer la ngociation que dans le cadre de cet tablissement.

Les syndicats catgoriels


Cass., soc, 31 mai 2011 n10-14.391 : Un syndicat reprsentatif catgoriel peut, avec des syndicats reprsentatifs intercatgoriels, et sans avoir tablir sa reprsentativit au sein de toutes les catgories de personnel, ngocier et signer un accord d'entreprise intressant l'ensemble du personnel, son audience lectorale, rapporte l'ensemble des collges lectoraux, devant alors tre prise en compte pour apprcier les conditions de validit de cet accord les syndicats catgoriels sont donc considrs depuis la rforme de la reprsentativit : - reprsentatifs l'gard des personnels relevant des collges lectoraux dans lesquels leurs rgles statutaires leur donnent vocation prsenter des candidats - ds lors qu'ils satisfont aux critres de reprsentativit de C. Trav., art. L. 2121-1 CT - et qu'ils recueillent au moins 10% des suffrages exprims au premier tour des dernires lections des titulaires au CE ou de la DUP ou dfaut, des DP, dans ces collges.

Une invitation ncessairement commune


Principe de loyaut Cass., soc, 2 dcembre 1998, n97-11.677 : L'employeur doit convoquer toutes les OSR des runions communes pour toute ngociation d'accords collectifs et de conventions d'entreprise. Les rencontres ne peuvent tre spares. Consquence de lexistence dinvitations spares : -annulation de laccord collectif -le juge des rfrs peut contraindre l'employeur communiquer au syndicat vinc la liste de toutes les ngociations en cours et les documents s'y rapportant et prvoir des runions communes. TOUTEFOIS, l'obligation qui pse sur l'employeur ne concerne que l'invitation : pas de blocage des ngociations, elles se poursuivent avec les autres OS

Du ct patronal
C. Trav., art. L. 2231-1 2 CT : sont habilits ngocier des conventions et accords collectifs et peuvent donc tre invits la ngociation : - une ou plusieurs organisations syndicales d'employeurs ou toute autre association d'employeurs -un ou plusieurs employeurs pris individuellement ou son reprsentant NB : absence dobligation faite aux organisation syndicales demployeur de justifier leur reprsentativit dans le champ dapplication de la ngociation (CE, 31 dcembre 2008 n 311501)

La condition de reprsentativit pose par l'article L. 2231-1 du code du travail


pour la conclusion des accords ne vaut en effet que pour les OS de salaris

I. Les acteurs de la discussion de laccord

Qui sont les personnes physiquement prsentes lors de la ngociation collective dentreprise ?

La dlgation syndicale
Habilitation des reprsentants des organisations Syndicales (C. Trav., art. L. 2231-2 CT) : - Soit en vertu dune stipulation statutaire de lorganisation - Soit dune dlibration spciale de lorganisation - Soit de mandats spciaux crits donns individuellement par tous les adhrents de lorganisation Le dfaut dhabilitation entraine la nullit de laccord. NB : DS habilit de plein droit ngocier un accord dentreprise Composition de la dlgation syndicale (C. Trav., art. L2232-17 CT) : - Le DS, ou en cas de pluralit de DS dans lentreprise, au moins 2 DS - Des salaris de lentreprise dont le nombre est fix par accord. A defaut daccord, le nombre de salari est au plus gal celui des DS de la dlgation. Et dans les entreprise pourvues dun seul DS, le nombre de salaris peut tre port 2.

Le Dlgu Syndical, membre de droit de la dlgation syndicale

Si l'entreprise dispose d'un ou plusieurs DS, la ngociation doit obligatoirement se drouler avec cet interlocuteur (cir. DGT 20, 13 novembre 2008, fiche N5)
Interdiction faite lemployeur de conclure des accords collectifs avec des IRP en prsence de DS dans lentreprise Atteinte au monopole syndical de ngociation passible de sanction pour dlit dentrave (C. Trav., art. L. 2141-4 et L. 2146-1)

La double lgitimit du Dlgu Syndical

-Le dlgu syndical est dsign par un syndicat qui satisfait aux critres de l'article L. 2121-1 du Code du travail et qui a recueilli au moins 10% des suffrages exprims au premier tour des lections professionnelles. -Il doit galement avoir recuilli sur son nom 10% des suffrages exprims au premier tours des lections CE, DUP ou dfaut DP (C. Trav., art. L. 2143-2 CT)

Des dlgus syndicaux particuliers


Le dlgu syndical dune entreprise extrieure
Alors quil est une personne extrieure lentreprise, ce dlgu syndical peut demander tre entendu (C. Trav., art. L. 2232-19 CT)
Le dlgu syndical central Il peut faire partie de la dlgation syndicale qui ngocie l'accord, mais la loi n'en fait pas une obligation (Cir. DRT n15 25 octobre 1983). Il doit, pour pouvoir ngocier, bnficier dun mandat spcial. (CA, Paris 30 janvier 2008, n 07-19071) Dans tous les cas, il sajoute aux dlgus dtablissement (cf. pluralit de dlgus au moins 2 DS)

Le dlgu syndical catgoriel


les syndicats catgoriels peuvent-ils prendre part la ngociation d'un accord destin s'appliquer l'ensemble du personnel ?
Cass., soc, 31 mai 2011 n10-14.391: un syndicat catgoriel peut s'associer des syndicats inter catgoriels pour ngocier et conclure un accord intressant toute la collectivit de salaris. En revanche, et contrairement ce qui a t jug par le TGI de Nanterre (TGI Nanterre, 20 mai 2011, n10-10.343) une lecture a contrario de l'attendu de principe susvis semble exclure qu'un syndicat catgoriel puisse signer seul un accord inter catgoriel.

Eventuellement, les salaris de lentreprise ou les personnes extrieures lentreprise


Chaque organisation syndicale peut complter sa dlgation syndicale avec : Des salaris de lentreprise En labsence daccord avec lemployeur : -Entreprise pourvue de plusieurs DS le nombre de salaris est infrieur ou gal (par dlgation) au nombre de dlgus syndicaux -Entreprise pourvue dun seul dlgu syndical : le nombre de salaris peut tre port deux.

En cas daccord avec lemployeur : Nombre de salaris fix librement par les parties
Des personnes extrieures lentreprise Leur prsence est par principe exclue de la ngociation collective, SAUF -usage ou accord entre lensemble des parties la ngociation (Cass., soc, 19 octobre 1994, n 91-20.292) -Possibilit pose par C. Trav., art. L.2232-19 (DS dune entreprise extrieure)

La dlgation patronale

Reprsentants de l'employeur, membres de l'entreprise :


Les organisations syndicales demployeur -Habilitation -Reprsentativit ncessaire pour ngocier? Le chef dentreprise ou son reprsentant En pratique, l'employeur dlgue un tiers le pouvoir de ngocier une convention ou un accord d'entreprise -Indpendance de la dlgation vis vis de la personne du dlgant et du dlgataire (Cass., soc, 18 mai 2008, n07-40.002) -Absence de mandat spcial crit : thorie du mandat apparant

La dlgation patronale
Les personnes assistant lemployeur :

Les collaborateurs de lemployeur


L'employeur peut-il se faire assister par des proches collaborateurs ? Et dans l'affirmative combien ? Silence de la loi

Les personnes extrieures lentreprise


Leur prsence est par principe exclue de la ngociation collective, sauf usage ou accord entre lensemble des parties la ngociation (Cass., soc, 19 octobre 1994, n 91-20.292)

II : Les acteurs de la conclusion de laccord.

Quelles sont les rgles rgissant la conclusion dun accord collectif?

Forte volution de la capacit de conclusion des syndicats reprsentatifs dans lentreprise:


1982 : instauration du droit dopposition des syndicats majoritaires
lentre en vigueur des accords dentreprise drogatoires.

loi du 4 mai 2004 :


- gnralisation tous les accords ( et tous les niveaux)

- amorce dvolution vers une majorit dapprobation :

- Une convention de branche ou un accord tendu peuvent prvoir la ncessit dune majorit dengagement pour la validit dun accord dentreprise - A dfaut, labsence de majorit ngative suffit

loi du 20 aot 2008 : introduction de la double condition de validit prise dampleur de lide majoritaire pour assurer une lgitimit laccord.
-Article L 2232-12 CT :La validit d'un accord d'entreprise ou d'tablissement est subordonne:
sa signature par une ou plusieurs organisations syndicales de salaris reprsentatives ayant recueilli au moins 30 % des suffrages exprims au premier tour des dernires lections des titulaires au comit d'entreprise ou de la dlgation unique du personnel ou, dfaut, des dlgus du personnel, quel que soit le nombre de votants, ET l'absence d'opposition d'une ou de plusieurs organisations syndicales de salaris reprsentatives ayant recueilli la majorit des suffrages exprims ces mmes lections, quel que soit le nombre de votants.

- Entre en vigueur : Conditions applicables tous les accords dentreprise conclus depuis le 1er Janvier 2009

Qui engage? Une approbation syndicale suffisante.

Principe : validit de laccord dentreprise subordonne sa signature par une ou plusieurs OSR ayant recueilli au moins 30% des suffrages exprims au premier tour des lections des titulaires au CE , quelque soit le nombre de votants.
basculement: la lgitimit de laccord dpend dune certaine dose dacquiescement positif mais sans aller jusqu une approbation rellement majoritaire. La reprsentativit des signataires et labsence dopposition majoritaire ne suffisent plus la validit de laccord.

valorisation de laudience lectorale. En pratique, les lections professionnelles se parent dun second enjeu: recueillir les 30%.
Quel intrt pour un syndicat? viter les alliances pour atteindre la majorit dengagement, lesquelles sont toujours difficiles campagnes lectorales froces pour atteindre 30% et ainsi permettre par sa seule signature conclure laccord Quel intrt pour lemployeur? Voir son partenaire syndical privilgi recueillir ces 30% et de prfrence davantage pour sassurer une tranquillit relative lors des ngociations. Au contraire, une certaine inquitude existe du ct de la direction de voir son ennemi les recueillir et de voir le reste de laudience clate entre plusieurs syndicats, de sorte que les alliances pour conclure seront difficiles obtenir.

Comment calcule-t-on la majorit relative dengagement ?


article L 2232-12 CT: 30% des suffrages exprims au premier tour des dernires lections des titulaires au CE quelque soit le nombre de votants
- prise en compte de lensemble des suffrages exprims a priori simplicit de calcul.

- le calcul ne se fait pas comme au niveau national interprofessionnel et de la branche, cest--dire sur la base des suffrages exprims en faveur des OSR aucune restriction de lassiette de calcul obligeant un calcul en deux temps - le calcul ne se fait pas sur les lecteurs inscrits or le taux dabstention aux lections tant en moyenne de 30%, le taux final ncessaire tombe autour de 20% La majorit devient alors toute relative!
- latteinte du quorum nest pas une condition prliminaire au calcul de la majorit dengagement ncessit de dpouiller les rsultats du 1er tour dans tous les cas! - revirement par rapport la dcision Adecco ( Cass, Soc, 20 dcembre 2006) selon laquelle il ny a pas lieu de compter les suffrages exprims lorsque le quorum nest pas atteint au premier tour.

-difficult pratique : aux dernires lections pr 2008 , les rsultats du 1er tour ne sont pas
dpouills par application de la JP Adecco ( carence) + prochaines lections longtemps aprs le 1er Janvier 2009. Or des ngociations ont lieu entre impossible dapprcier les nouvelles conditions de validit Comment apprcier la validit sachant que les dispositions transitoires comportent des lacunes sur ce point? Solution: maintien de la rgle transitoire ( art 12 II loi 2008). La validit de laccord ngoci et conclu avec un ou plusieurs DS est subordonne son approbation par les salaris la majorit des suffrages exprims.

Qui soppose? Une majorit absolue pour la non conclusion de laccord.

Principe: Une ou de plusieurs organisations syndicales de salaris reprsentatives ayant recueilli la majorit des suffrages exprims au premier tour des lections du CE, quel que soit le nombre de votants, peuvent sopposer la conclusion de laccord.
le mcanisme nest pas nouveau mais a seulement t retouch: il nest plus limit certaines hypothses.
seule une OSR peut exercer ce droit dopposition: Pourquoi ne pas reconnaitre cette facult des OS non reprsentatives auxquelles les lections ont t ouvertes? Logique: ne peuvent sopposer que ceux qui auraient pu signer!

Calcul de la majorit absolue de la mme faon que pour la majorit relative dengagement. ( cfr p 10)

Diffrentes configurations possibles:


- Si une OSR a atteint elle seule le seuil des 50%, elle pourra sopposer et faire chec la validit de laccord. Pour lentreprise au climat social tendu, le risque est de voir son ennemi syndical gagner les lections de faon majoritaire par le biais dune campagne dnigrant lemployeur risque de blocage rcurent lors des ngociations suivantes. - Si une OSR natteint pas elle seule les 50% ncessit de sallier avec dautres syndicats pour exercer cette facult. Peut- tre des alliances dans lopposition lemployeur seront plus aises puisquon touche l la tradition syndicaliste franaise: dire NON! Il nest pas besoin davoir une vision commune sur des sujets de fond pour cela.

- Dans une entreprise la prsence syndicale faible ( 3 syndicats), le droit dopposition risque dtre inexistant: si le syndicat ennemi na pas atteint les 50% et quaucune alliance nest possible ( les deux autres syndicats tant habituellement signataires), le droit dopposition devient inexistant! En pratique: le droit dopposition est peu exerc! Quel intrt alors? La menace de lopposition pour obtenir une amlioration du projet daccord. Un outil utilis par les opposants comme par les signataires traditionnels. Ct direction, que faire face une opposition? Retour au pouvoir unilatral de dcision de lemployeur! exemple: en matire de ngociation salariale, cela peut donner une augmentation gnrale plus faible, voire aucune effet dvastateur pour les opposants lors des lections suivantes. Modification de la stratgie des acteurs au cours de la ngociation

Mise en uvre du droit d opposition:


Article L 2231-8 : lopposition doit tre exprime par crit et doit tre motive
( cest--dire prciser les points de dsaccord afin que lemployeur connaisse les conditions dans lesquelles la ngociation pourrait reprendre volont dviter un blocage total)

Article L 2232-12 al 2 CT: Lopposition est exprime dans un dlai de 8 jours compter de la date de notification de cet accord.
Selon la circulaire DRT 9 du 22 septembre 2004, la computation du dlai dopposition obit aux rgles poses par les articles 641 et 642 du CPC: TGI Meaux 6 octobre 2006 retient, comme la circulaire, les modalits de computation du CPC (raisonnement en jours francs): -Le dlai commence courir le lendemain de la notification. - Si le dernier jour du dlais est un samedi, un dimanche, un jour fri ou chm: prorogation du dlai jusquau 1er jour ouvrable suivant ( art 642 CPC) - La recevabilit de lopposition sapprcie au regard de la date effective de rception de la notification aux signataires. Si lun des signataires na pas reu notification de lopposition avant lexpiration du dlai, lopposition est considre comme tardive et donc irrecevable.

A dfaut de remplir les conditions de forme et de procdure, lopposition est irrecevable.


lorsque la rgularit de lopposition nest pas conteste alors quelle aurait du ltre, le maintien en vigueur de laccord ainsi frapp dopposition constitue un trouble manifestement illicite. Laccord est alors rput non crit. ( Cass, Soc, 25 mai 2004). Article L 2231-9 CT : Laccord rgulirement frapp dopposition est rput non crit ncessit de recommencer le processus de ngociation.

Dans tous les cas, que la menace dune opposition soit grande ou non, laccord ne peut tre dpos qu lexpiration du dlai dopposition ( art L 2231-8 CT)
et si la possibilit dopposition est inexistante du fait du paysage syndical rduit dans lentreprise, doit-on respecter le dlai?

quelques illustrations du jeu de lengagement et de lopposition.

- 5 organisations 2 reprsentatives ( D 32% et E 43%) / 3 non reprsentatives ( A 8,5%, B 9%, C 7,5%) D et E pourront conclure un accord majoritaire, mais aucune opposition possible car seules les OSR peuvent exercer ce droit. si plusieurs OS totalisent 50% des suffrages mais aucune dentre elles na obtenu 10% aucune possibilits de signer un accord car seule une OSR le peut.

- un accord cadre est conclu dans une entreprise ayant plusieurs tablissements renvoi aux tablissements pour prciser le contenu. Difficult: les OS reprsentatives au niveau de ltablissement sont diffrentes de celles reprsentatives au niveau de lentreprise. LOSR D a sign seule laccord cadre, mais nest pas reprsentative dans un tablissement o le sont les OS non signataires totalisant 50% au niveau de ltablissement. Elles pourront donc sopposer lavenant dtablissement qui ne pourra pas sappliquer Solution : anticiper et prendre le parti dune ngociation dentreprise entire ou de ngociations dtablissements.

Eutelsat na plus aujourdhui quun seul syndicat en mesure de signer; la CFE CGC avec 71% des suffrages. La CGT est encore reprsentative avec 10,2% quun tte tte nest possible. Sil choue: blocage. AXA France : CFDT 35% voix, CGT 17%, UDPA-UNSA 15%, CFE-CGC 14% un accord sign par la CFDT et lUNSA est valide et insusceptible dopposition lemployeur a tout gagn!

III Les acteurs de lvolution de laccord dans le temps


Dnonciation Rvision

Perte de reprsentativit ou disparition des OS.


De nouvelles difficults apparaissent avec la Loi du 20 aot 2008.

Qui peut dnoncer laccord?

Article L 2261-9 CT : la convention et laccord dure indtermine peuvent tre dnonces par les parties signataires.
Article L 2261-10 CT : Lorsquun accord dentreprise ( dure indtermine) a t dnonc par lemployeur ou la totalit des organisations syndicales de salaris, une nouvelle ngociation doit sengager, la demande dune des parties intresses dans les 3 mois qui suivent la date de la dnonciation.

La dnonciation dun accord ne peut maner que de ses signataires, et mme plus par la totalit des signataires salaris.
Critique: pourquoi lunanimit est requise pour dnoncer alors quune majorit relative peut suffire pour construire un accord ? Pas de paralllisme. Mais retirer des avantages aux salaris est toujours plus privatif et mal reu par eux que ne pas en donner. Difficult: Transformation du paysage syndical tous les 4 ans relations sociales dure dtermine dans lentreprise un signataire peut avoir perdu la reprsentativit et ne plus pouvoir dnoncer blocage a priori.

Mais prise en compte par la Loi du 20 aot 2008 art L 2261-10 CT: Laccord ne peut alors tre dnonc que par une ou plusieurs OS reprsentatives dans son champ dapplication ayant recueilli la majorit des suffrages exprims.
Question: Peut-il sagir de syndicats non signataires de laccord? Est-il juridiquement concevable doctroyer une facult de destruction de laccord un tiers opposant initial laccord? Critique: Pourquoi exiger lunanimit lorsque toutes les OS signataires sont encore reprsentatives alors quune simple majorit suffit lorsque lune dentre elles nest plus reprsentative? Critique renforce car la Position Commune du 9 avril 2008 prvoyait une ncessaire unanimit dans ce cas l aussi.

Qui peut rviser laccord?

Pas de modification du rgime par la Loi de 2008 pour ladapter au caractre volutif de la reprsentativit et de lexigence majoritaire risque de blocage. Article L 2261-7 CT : La rvision dun accord ne peut tre conclue que les OS signataires ou adhrentes. ( logique contractuelle admissible que dans un contexte de
reprsentativit stable)

le pouvoir de rviser est donc rserv aux parties de laccord. Mais tous les OSR ayant un DS doivent tre invites la ngociation ( Cass, Soc, 12 Septembre 2007) Limite cette logique: les OS signataires doivent subsister au moment de la rvision, ce qui aujourdhui est moins probable aujourdhui compromet ladaptabilit du statut collectif.

Difficult: Si une OS signataire a perdu la reprsentativit, peut-elle tout de mme rviser? Rponse intuitive: NON! Le pouvoir de ngocier et lensemble des processus dvolution de laccord sont rservs aux OSR par la Loi de 2008. Difficult: Et si toutes les OS signataires perdent leur reprsentativit? Solution: Article L 2261-14-1: une telle perte nentraine pas la mise en cause de laccord.

Autre difficult: lexigence de majorit dengagement et dabsence dopposition sappliquent pour galement pour la rvision. Or laudience lectorale volue: les signataires initiaux peuvent ne plus atteindre la majorit relative pour rviser risque de blocage, dfaut dadhsion des autres OSR Solution: aucune apporte par la Loi de 2008. Pour certains auteurs: caducit de laccord (impensable vu son effet normatif). Pour dautres, dfaut pour les signataires davoir la majorit dengagement et dfaut dadhsion, la seule solution est la dnonciation ( risque de perte des acquis conventionnels lors de la nouvelle ngociation)

Et si le syndicat signataire disparait ou perd sa reprsentativit?

Avant la Loi du 20 aot 2008: aucune disposition lgale rgissant le sort de laccord en cas de disparition de la seule OS signataire.

Solution jurisprudentielle: alignement des effets de la disparition sur ceux de la dnonciation. Ainsi, laccord doit continuer de sappliquer pendant une dure dun an dans lentreprise assujettie. (Cass, Soc, 16 mars 1995) A lexpiration de ce dlai, et sauf application volontaire ou nouvel accord: bnfice des avantages individuels acquis.

Depuis 2008, l article L 2261-4-1 CT prvoit que la perte de reprsentativit de toutes les OS signataires nentraine pas la mise en cause de laccord.

Question: Mais quen est-il lorsque seulement une OS la perd et que cela fait disparaitre la majorit dengagement? ( A/B/C signent et apportent 35% perte reprsentativit de A seulement 22%)
Rponse intuitive: La satisfaction de la condition de majorit dengagement devrait sapprcier au jour de la conclusion de laccord. Mais ici, par lintermdiaire de ce seuil de 30%, cest indirectement ladhsion des salaris qui est recherche. Do linterrogation persistante.

Les autres acteurs de la ngociation collective dentreprise ?

- Le Comit dentreprise dans le cadre de la consultation pralable toute ngociation ? - Le RSCE du fait des informations prcieuses quil dtient et transmet son organisation syndicale ? - Le juge par son pouvoir de censure notamment en matire daccords relatifs lgalit homme/femme ?