Derecho Internacional Pblico y

Privado
Profesor: Mg. Amlcar Adolfo Mendoza Luna
Magister Universidad Tor Vergata (Roma-Italia)
Abogado y Master en derecho (Pontificia Universidad
Catlica del Per)
http://derechoromanoporamilcarmendozaluna.blogspot.com/

Sesin N 1
Nocin y Fuentes del Derecho
Internacional Privado
Nocin y Fuentes
Nocin
Fuentes

Sistemas y Tradiciones Jurdicas
Qu es una Tradicin Jurdica?
Que es un Sistema Jurdico?
Qu tienen en comn pases como Francia,
Alemania, Espaa y Per?
Qu diferencias encontramos en el derecho que
se aplica en Per, Estados Unidos e Irn?
Familias y Sistemas Jurdicos
Familias o Tradiciones Jurdicas
Conjunto de actitudes arraigadas y
condicionadas histricamente sobre la
naturaleza de la ley, la funcin del
derecho en la sociedad y forma de
gobierno, la organizacin apropiada
para un sistema jurdico y cmo el
derecho se crea, aplica, estudia,
perfecciona y se ensea.
Sistemas jurdicos
Cuerpo operativo de instituciones,
procedimientos y normas jurdicas.

La tradicin jurdica relaciona al
sistema jurdico con la cultura de la
cual es expresin parcial: coloca al
sistema jurdico dentro del mbito
cultural.
Tradicin Romano Germnica
Subtradiciones

Derecho Romano (Corpus Iuris Civilis,
Ius commune, pandectstica)

Derecho Cannico

Derecho Mercantil
Derecho Romano
Largo proceso que culmina con la
compilacin del Emperador Justiniano
(S. VI D.C.).
Ius Commune: Universidad de Bolonia
(fines S. XI). Glosadores y
Comentaristas.
Estados Naciones realizan
codificaciones modernas (Francia y
Alemania).
Derecho Cannico
Para el gobierno de la Iglesia y regular
derechos y obligaciones de sus
adeptos.
Con el derecho romano fue parte del
Ius Commune. Era el derecho universal
del imperio temporal y relacionado con
la actividad papal, aunque tena su
mbito y jurisdiccin propias influy al
derecho civil en familia, sucesiones,
penal y en lo procesal.
Derecho Mercantil
Propio de los mercaderes,
tuvo su mayor desarrollo en
Italia durante las cruzadas
cuando el comercio
europeo tena la
supremaca del rea
mediterrnea.
Su interpretacin y
aplicacin lo hacan
mercaderes.
Pronto se expandi por el
mundo.
Clasificacin de Tradiciones
Jurdicas
Tradicin Romano Germnica
Tradicin Anglosajona
Tradicin de derechos religiosos
Es lo mismo Ius Gentium y
Derecho Internacional?
Ius Gentium
Ius Commune
Derecho Internacional
Globalizacin actual
El concepto de soberana nacional ha variado?
Nocin DIP
Es la porcin de Derecho Nacional que estudia el
ensamblaje de las reglas aplicables a las personas
privadas en sus relaciones con la sociedad
internacional utilizando mtodos especiales para
solucionar los problemas derivados del pluralismo
jurdico en el trfico extranjero.
Temas importantes: solucin a los conflictos de
leyes extralocales, nacionalidad y condicin
jurdica de los extranjeros.
Definiciones
La ramificacin de las ciencias jurdicas que en
los casos en que existan varias legislaciones
internacionales concurrentes o jurisdicciones
aplicables determina la ley competente y
aplicable para resolver el conflicto y el juzgador
llamado a conocer de el.
Es el conjunto autnomo de normas que sirven
para dirimir los conflictos de leyes y de
jurisdicciones o estudiar el rgimen jurdico de
las relaciones, en que existen uno o varios
elementos extraos al Derecho local dentro de
las relaciones de la sociedad internacional.
El Derecho Internacional Privado es el que tiene
por finalidad resolver los conflictos de leyes
referentes a la nacionalidad de las personas.
Asimismo, determinar los derechos que tienen
los extranjeros y que deben ser respetados.
Mientras que, el Derecho Internacional Pblico
es el conjunto de normas que hacen posible las
relaciones entre los Estados, los organismos
internacionales y el individuo.

El Derecho internacional privado es aquella rama del
Derecho que tiene como finalidad dirimir conflictos de
jurisdiccin internacionales; conflictos ley aplicable y los
conflictos de ejecucin y determinar la condicin
jurdica de los extranjeros.
Esta rama del Derecho analiza las relaciones jurdicas
internacionales ya sea entre privados, o donde existe un
inters privado. Esta relacin jurdica tiene la
particularidad de tener un elemento extrao al derecho
local, que suscita ya sea conflictos de jurisdiccin o de
ley aplicable, y su fin es determinar quien puede
conocer sobre el tema y que derecho debe ser aplicado.
Derecho Internacional Privado y
Pblico
La distincin entre el Derecho Internacional Pblico y
Derecho Internacional Privado ha quedado establecida
de manera al parecer perdurable, con el conocido
concepto de Ulpiano en el Digesto, donde seala que el
Derecho Pblico es aquel que se refiere a las cosas del
Estado y que el Derecho Privado es el que se refiere a
la utilidad de los particulares. rbita estatal, la primera,
rbita individual la segunda. Esta divisin ha sufrido
una crisis muy dura en el pensamiento contemporneo,
ya que actualmente existe una relacin muy intensa
entre las actividades del Estado y los particulares.

Contenido del DIP
Est constitudo por las reglas jurdicas que
determinan, a su vez, las normas aplicables a
aquellas relaciones jurdicas en las que algunos
de sus elementos no se encuentran afectados por
la legislacin de un solo Estado ya que dos o
ms naciones asumen el rol de autoridades de la
norma jurdica nacional.
De acuerdo a la escuela de concepcin estricta, seguida principalmente en
Alemania y en Italia, se atribuye como contenido a la materia slo el
Derecho Aplicable o Conflicto de Leyes, en tanto los temas de
Competencia Judicial Internacional y Reconocimiento y Ejecucin de
Sentencias Judiciales Extranjeras o Laudos Arbitrales Extranjeros se
estudian como parte del denominado Derecho Procesal Civil
Internacional. (Rigaux, Francois, 1985)
De otro lado es importante destacar que la escuela de concepcin amplia,
seguida originada en Francia y con fuerte influencia en gran parte de
Amrica Latina apuntan que son temas de estudio de la materia la
Nacionalidad, la Condicin Jurdica del Extranjero y los Conflictos de
Leyes y Conflictos de Jurisdiccin. (Pereznieto Castro, Leonel, 2006)
Finalmente de acuerdo a la escuela de concepcin intermedia, el
contenido temtico del Derecho Internacional Privado, lo es la
denominada Competencia Judicial Internacional o [[Jurisdiction]], el
Derecho Aplicable o [[Choice of Law]] y el Reconocimiento y Ejecucin de
Sentencias Judiciales Extranjeras o Laudos Arbitrales Extranjeros o The
Recognition and Enforcement of Judgments Rendered by Foreign Courts or Awards of
Foreign Arbitrations. (Clarkson, CMV & Hill, Jonathan, 2006)
Caractersticas del DIP
Es un Derecho nacional: Cada pas dicta sus propias normas de
derecho internacional privado, lo cual puede llevar a conflictos
entre los pases.
Es un Derecho positivo: Sus normas se encuentran en diversos textos
legales, preferentemente en los Cdigos Civiles. Pero tambin, y tal
vez la ms importante de las fuentes es la que se encuentran en los
tratados en los que los pases a travs de esas convenciones
determinan la forma de resolver los conflictos de leyes.
Contiene un elemento particularizante que es el elemento extranjero dentro de
la relacin.
Forum shopping: Consiste en la posibilidad que tienen los
particulares de plantear la solucin de sus controversias
internacionales ante los rganos competentes de un pas concreto
con el fin de obtener una respuesta jurdica favorable a sus
intereses.
Es correcto decir DIP?
No constituye un sistema jurdico internacional
propio, pues, en su conjunto, no encierra un
sistema de reglas comunes a las diversas
naciones, ya que cada pas tiene su propio
sistema de solucin a los conflictos de leyes, al
tratamiento de los extranjeros o un rgimen
jurdico determinado sobre la adquisicin y la
prdida de la nacionalidad.
Para Castn la denominacin de DIP no es congruente con su verdadera
naturaleza.
En primer lugar, por no tratarse de un propio Derecho Internacional,
pues, en su conjunto, no constituye un sistema de reglas comunes a los
diversos pueblos, y cada pas tiene su propio sistema de solucin de los
conflictos de leyes. Por ello, autores como Goldschmidt, etc., se ven
obligados a exponer las teoras sobre esta disciplina distinguiendo las
nacionalistas, internacionalistas y autonomistas, o clasificndolas en puras
y eclcticas.
En segundo lugar, el DIP no es un Derecho material; las reglas en que se
concreta, se caracterizan, a diferencia de las dems normas del Derecho
estatal, en que no son reguladoras de relaciones, sino simples normas de
aplicacin o de delimitacin, que tienen la finalidad nica de sealar qu
ley o qu autoridad son competentes para regular y actuar una relacin
determinada. De aqu las expresiones de normas de colisin o de
conflicto, normas de aplicacin o normas de lmite.
Y en tercer lugar, es muy discutible que el DIP pertenezca a la esfera del
Derecho privado. Gran nmero de autores adscriben las normas de
competencia a Derecho pblico, fundndose en que tales normas se
refieren a conflictos nacidos de la diversidad de Estados y de
nacionalidades.
El DIP es sistema jurdico?
Las reglas jurdicas de DIP, al contrario de las
dems del derecho estatal, no regulan las
relaciones sino constituyen simples normas de
aplicacin o de delimitacin, que tienen la
finalidad nica de sealar qu ley o qu
autoridad son las aplicables o competentes para
regular y actuar en una relacin jurdica privada
determinada de nota conflictual.
DIP es Privado?
Gran nmero de doctrinarios adscriben las
normas de competencia insertas en esta materia
al Derecho Pblico, fundandose en que tales
normas son referidas a los conflictos nacidos en
la diversidad de Estados, de la situacin jurdica
de los extranjeros y el rgimen de las
nacionalidades que son inamovibles por los
sujetos que estn constreidos por tales reglas.
DIP es Internacional?
DIP constituye un conjunto de reglas para
buscar una ley aplicable expresin metafrica
para establecer preeminencias- en una
determinada situacin jurdica internacional ante
situaciones conflictuales en el espacio y su
solucin, incluyendo las derivadas de las
colisiones entre pluralidad de jurisdicciones.
Persona, objeto o acto mismo.
Fundamento de Derecho Internacional
Privado
Controvertido es el punto de un Derecho Internacional Privado.
Lamentablemente, la existencia misma del Derecho Internacional
no siempre ha merecido, el reconocimiento unnime de los
tratadistas y especialmente en los albores del siglo veinte existieron
voces que negaron la importancia a esta disciplina. Esta fue una
posicin extrema, pero fcilmente desechable ya que de acuerdo
con lo que expresa Monseor Juan Larrea Holgun en su libro
Derecho Internacional Privado existe un factor de hecho que
determina la existencia del Derecho Internacional Privado y es la
coexistencia del Estado con legislaciones diversas. Asi- mismo
seala que el fundamento jurdico es la comunidad de naciones y
que el grado de desarrollo de esta comunidad, determinar el
avance del Derecho Internacional Privado.
Actual concepcin privatista
A diferencia de las posturas decimonnicas que afirman que la
materia tiene como objeto dirimir conflictos de jurisdicciones y
de leyes, la concepcin privatista del Derecho Internacional
Privado afirma que su objeto es la regulacin de las relaciones
privadas internacionales. (Calvo Caravaca Alfonso-Luis y
Carrascosa Gonzlez Javier 2005)
Se denomina como relaciones privadas internacionales a
aquellas que en su composicin presentan elementos extranjeros,
ya sean subjetivos u objetivos, los primeros referidos a las
personas y los segundos a bienes o actos jurdicos que componen
dicha relacin. (Gonzlez Martin 2008)
Conceptos a tener en cuenta
La Competencia Judicial Internacional es el sector del Derecho Internacional
Privado que determina los casos y las circunstancias bajo las cuales un juez
nacional habr de conocer de un caso derivado de una relacin privada
internacional.
El Derecho Aplicable es el sector dedicado a determinar cual habr de ser el
derecho conforme al cual habr de resolver el fondo de asunto derivado de
una relacin privada internacional, dentro del que existen diversas tcnicas de
reglamentacin que a saber son:
La Norma de Conflicto,
La norma material especial (dentro de las que englobo a la Norma Material
de Derecho Internacional Privado y la Norma Material de Derecho
Uniforme),
La Norma de Extensin y,
La Norma de Aplicacin Inmediata
Finalmente el Reconocimiento y Ejecucin de Sentencias Judiciales
Extranjeras o Laudos Arbitrales Extranjeros es el concreto sector del
Derecho Internacional Privado que determina los requisitos e impedimentos
que deben atenderse ante los casos en que deba conocerse de un
reconocimiento y en su caso, ejecucin de una sentencia o laudo dictado en el
extranjero.
Situaciones
Elemento conflictual es local y no internacional
con o sin relevancia jurdica.
Si un limeo contrae matrimonio con una
arequipea y se van a vivir a Loreto no hay
consecuencias internacionales para el
matrimonio.
Elemento conflictual es internacional pero no
relevante o importante en la situacin conflictual
ocurrida.
Una pintura comprada en el puerto de
Rotterdam (Holanda) que es transmitida por
sucesin al fallecer un ciudadano peruano,
domiciliado en Ayacucho, no tiene importancia
internacional.
El elemento conflictual es internacionalmente
relevante.
Si un contrato de compra venta tiene por objeto
una pintura de un maestro de la escuela de
Holanda, apcrifo o falsificado y, resultan
derivados graves daos y perjuicios al
comprador domiciliado en Lima, como
consecuencia de la adulteracin del producto:
caso de responsabilidad contractual
internacional .
Caso Lautour vs Viuda de Guiraut
Tribunal de Casacin de Francia de 25 de mayo
de 1948: en Derecho Intenacional Privado la ley
territorial competente es la del lugar donde se
cometi el delito.
Choque en Francia. Vctima francesa. Demanda
conforme a leyes francesas (posicin que perdi)
que responsabilizaban al empleador. La Ley
espaola exonera de responsabilidad al
empleador.
La conexin en el presente caso era el lugar
donde ocurri el hecho.
Mtodo
El caso conflictual debe ser calificado
previamente de acuerdo a la situacin jurdica
controvertida y como consecuencia de la
aplicacin simultnea de ms de un
ordenamiento jurdico.
Luego, precisar si existe un tratado internacional
ratificado por el Per con un pas determinado
que regule la materia controvertida (art. 55
Constitucin).
El tratado es superior a la ley?
En la Constitucin de 1979 se deca ello.
En la Constitucin de 1993 no se dice nada.
Tratados forman parte del derecho nacional sin
indicar preeminencia.
Situaciones que se crean respecto a
tratados
Si existe un tratado internacional, con la debida
aprobacin sobre una materia determinada, es
aplicable a la cuestin conflictual el referido
tratado internacional y no es de invocacin el
Cdigo Civil peruano. Trtase as, el caso de los
CIDIPS (Convenios interamericanos de
Derecho Internacional Privado) aprobados por
el Per sobre diversos temas (art. 2047 CC).
Si no existe un tratado internacional sobre la
materia conflictual prevista con la debida
aprobacin legislativa, son aplicables en el Per
las normas insertas en el libro X del Cdigo Civil
para buscar la ley aplicable a la situacin
conflictual extralocal (art. 2047).
Cuando el Libro X del Cdigo Civil no otorga
solucin al caso simplemente remite o enva el
caso a la autoridad competente quien aplica
determinada ley. Este ligamen recibe el nombre
de FACTOR DE CONEXIN, el cual
pretende estudiar la posibilidad del juez en
conocer una situacin conflictual y la ley que
ser aplicable para la solucin del caso y a la que
le otorga preferencia.
Actuacin del Juez
Juez peruano conoce el problema litigioso
obligatoria y excluyentemente como son los
casos de solucionar asuntos referentes a los
derechos reales sobre bienes situados en su
territorio, excluyendo las minas y los pozos
petrolferos, as como en los casos de
sometimiento expreso a la jurisdiccin de sus
tribunales.
El jues peruano tiene la libertad de accin
judicial en ciertos casos: est facultado o no para
conocer y aplicar el caso. Es la opcin
facultativa como son las que surgen de las
materias de las obligaciones civiles y de las
normas derivadas del contrato (art. 2095 CC).
Si existe en la situacin conflictual la jurisdiccin
negativa, el juez no puede conocer el caso
controvertido. Por ejemplo: el juez peruano no
puede conocer sobre el status de un predio
ubicado en los Campos Elseos de Pars cuya
relacin est regida exclusivamente por el
Cdigo Civil francs.
Qu Ley es aplicable?
Si la ley competente aplicable fuera extranjera,
debe ser analizado el contenido de la misma para
establecer si debe ser excluida de la situacin
conflictual por ser incompatible con el orden
pblico internacional o con las buenas
costumbres (art. 2049 CC). Si resulta
incompatible, deber aplicarse las normas del
derecho interno peruano. Si no fuera
incompatible, la situacin estar basada en el
ordenamiento jurdico extranjero aplicable.
Puede ocurrir que la ley peruana no permita
remitir el caso a una legislacin extranjera en
cuyo caso el juez peruano tiene el conocimiento
de la cuestin conflictual, y es resuelta como se
indica en el art. 2058 CC.
Si existen excepciones de fraude a la ley o contra
las buenas costumbres contenidas en una
sentencia extranjera por homologar o aplicar una
norma determinada, esta resultara inaplicable.
Fuentes del DIP
Las fuentes del Derecho Internacional Privado son las siguientes:
a) La legislacin interna de los Estados
b) Los tratados internacionales
c) Las disposiciones de los organismos internacionales
d) La jurisprudencia
e) La doctrina
Por otro lado, el artculo 38 del Estatuto de la Corte
Internacional de Justicia seala las fuentes de obligatoria
aplicacin para sus sentencias que son: el tratado, la costumbre,
los principios generales del derecho, las decisiones judiciales y la
doctrina.
El tratadista Hugo Llanos Mansilla seala que la Corte
Internacional de Justicia pude aplicar cualquier fuente,
independiente de toda jerarqua, aunque en la prctica siempre
habr una, en virtud del principio de que una norma particular
tiene preferencia sobre una general.
Las fuentes del Derecho Internacional Privado, pueden ser cuatro; las de
Derecho Internacional Privado Autnomo, que son ordenamientos
jurdicos puramente nacionales; las de Derecho Internacional
Privado Convencional, integrado por tratados internacionales
bilaterales o multilaterales; las de Derecho Internacional Privado
Institucional, que se integra por ordenamientos jurdicos derivados de
un proceso de integracin econmica, como puede ser la Unin Europea
o el Mercosur; y las de Derecho Internacional Privado
Trasnacional, que est integrado por la denominada Nueva Lex
Mercatoria o New Law Merchant, en su aspecto sustantivo y adjetivo. Fernndez
Rozas, Jos Carlos y Snchez Lorenzo, Sixto 2001)
En todo caso, las fuentes de Derecho Internacional Privado forman parte
del ordenamiento jurdico nacional, ya que los tratados internacionales
deben aprobarse y ser ratificados conforme a las normas constitucionales
nacionales y, en su caso, las normas de Derecho Internacional Privado
Institucional deben ser integradas al mismo ordenamiento nacional por
los mtodos que determine el Derecho Nacional. Respecto al caso de la
Lex Mercatoria podemos afirmar que su existencia depende del
reconocimiento de la libertad contractual otorgada a los particulares.
El problema de las fuentes est ligado ntimamente al concepto
que se tenga de esta disciplina jurdica.
Las teoras que lo consideran como una rama del Derecho
internacional afirman que las verdaderas fuentes son los tratados
y la costumbre internacional, y admiten tan slo la ley interna
como simple remedio subsidiario, que viene a suplir las lagunas
del DIP propiamente dicho.
Las teoras que lo incluyen en el Derecho Nacional sostienen que
la nica fuente es la ley, y excluyen de esta condicin a los
tratados y a la costumbre internacional, porque sus normas no
son obligatorias para los particulares ni para los jueces mientras
no son recogidas en una ley del Estado.
Son fuente del DIP los tratados, tanto bilaterales como
colectivos, que conciertan los Estados para regular las
cuestiones de competencia legislativa o jurisdiccional.
Entre las convenciones de tipo colectivo, destacan las tres de
La Haya, de 12 jun. 1902, relativas a la celebracin del
matrimonio, al divorcio y separacin de cuerpos y a la tutela
de los menores, sustituida esta ltima por el convenio
elaborado en la conferencia de La Haya de octubre de 1960
sobre proteccin de menores; las dos de La Haya, de 17 jul.
1905, sobre derechos y deberes de los cnyuges y sus
relaciones personales y patrimoniales, interdiccin y otras
materias anlogas, y la de procedimiento civil, revisada, de
igual fecha, y sustituida hoy por la de 1 mar. 1954.
El Protocolo de Ginebra de 1920, al crear el Trib. de Justicia
Int. de La Haya, menciona la jurisprudencia y la doctrina no
como fuentes creadoras de normas jurdicas, pero s como
elementos para determinar su existencia y significacin.

Lectura recomendada
HAKANSSON NIETO, Carlos. Curso de
Derecho Constitucional. Lima: Palestra
Editores. 2009. p. 225 a 242.
Bibliografa usada
BASADRE AYULO, Jorge. Derecho Internacional
Privado. Lima: Ediciones Legales. Mayo 2010. 411 p.
Revista Jurdica de la Universidad Catlica de Santiago
de Guayaquil
http://www.revistajuridicaonline.com/index.php?optio
n=com_content&task=view&id=517&Itemid=27
http://www.mercaba.org/Rialp/D/derecho_internacio
nal_privado.htm
Trabajo Grupal
Escribir un trabajo escrito sobre alguno de los
siguientes temas:
La Globalizacin
El cuestionamiento a la soberana nacional
decimonnica
El Derecho y el comercio internacional