2012 ...Huir de lo viejo Beber lo que viene... Tener alma de proa
Ricardo Giraldes, poema Viajar 1914.
Metodologa de trabajo Perodo de apertura para recepcin de inquietudes
Trabajar sobre los construido Cdigo civil Proyectos de reformas. UNIFICACIN
Las leyes especiales que conforman un sistema se resguardan, en lo posible
Creacin de 32 comisiones
Informacin al pblico
Metodologa del cdigo Un ttulo preliminar Seis libros (ttulos, captulos, secciones) Primero. PARTE GENERAL Segundo. RELACIONES DE FAMILIA Tercero. RELACIONES PERSONALES Cuarto. RELACIONES REALES Quinto. TRANSMISIN DE DERECHOS POR CAUSA DE MUERTE Sexto. DISPOSICIONES COMUNES A LOS DERECHOS PERSONALES Y REALES
TTULO PRELIMINAR 4 captulos:
LIBRO PRIMERO: PARTE GENERAL
Ttulo I. Persona humana Ttulo II. Persona jurdica Ttulo III. Bienes. (cap. III, Vivienda) Ttulo IV. Hechos y actos jurdicos Ttulo V. Transmisin de los derechos LIBRO SEGUNDO: RELACIONES DE FAMILIA
Ttulo I. Matrimonio Ttulo II. Rgimen patrimonial del matrimonio Ttulo III. Uniones convivenciales Ttulo IV. Parentesco Ttulo V. Filiacin Ttulo VI. Adopcin Ttulo VII. Responsabilidad parental Ttulo VIII. Procesos de familia
VI) LIBRO TERCERO: DERECHOS PERSONALES
Ttulo I. Obligaciones en general Ttulo II. Contratos en general Ttulo III. Contratos de consumo Ttulo IV. Contratos en particular Ttulo V. Otras fuentes de las obligaciones
VII) LIBRO CUARTO: DERECHOS REALES Ttulo I. Disposiciones generales Ttulo II. Posesin y la tenencia Ttulo III. Dominio Ttulo IV. Condominio Ttulo V. Propiedad comunitaria indgena Ttulo VI. Propiedad horizontal (der. 13512) Ttulo VII. Conjuntos inmobiliarios Ttulo VIII. Tiempo compartido (se derogan solo algunos arts. 26,356) Ttulo IX. Cementerios privados
Ttulo X. Superficie (der. 25.509) Ttulo XI. Usufructo Ttulo XII. Uso Ttulo XIII. Habitacin Ttulo XIV. Servidumbres Ttulo XV. Derechos reales de garanta Ttulo XVI. Acciones posesorias y acciones reales VIII) LIBRO QUINTO: TRANSMISIN DE DERECHOS POR CAUSA DE MUERTE Ttulo I. Sucesiones Ttulo II. Aceptacin y renuncia de la herencia Ttulo III. Cesin de herencia Ttulo IV. Peticin de herencia Ttulo V. Responsabilidad de herederos y legatarios. Liquidacin del pasivo Ttulo VI. Estado de indivisin Ttulo VII. Proceso sucesorio Ttulo VIII. Particin Ttulo IX. Sucesiones intestadas Ttulo X. Porcin legtima Ttulo XI. Sucesiones testamentarias
IX) LIBRO SEXTO: DISPOSICIONES COMUNES A LOS DERECHOS PERSONALES Y REALES
Ttulo I. Prescripcin y caducidad
Ttulo II. Privilegios
Ttulo III. Derecho de retencin
Ttulo IV. Disposiciones de derecho internacional privado
Ncleo conductor. Decreto 191/23/2/2011 Razones para sustituir el cdigo civil y comercial: La reforma Constitucional del ao 1994, con la consecuente incorporacin a nuestra legislacin de diversos Tratados de Derechos Humanos, as como la interpretacin que la jurisprudencia ha efectuado con relacin a tan significativos cambios normativos.
Fundamentos (a) Constitucionalizacin del derecho privado. La mayora de los cdigos existentes se basan en una divisin tajante entre el derecho pblico y privado. El anteproyecto, en cambio, toma muy en cuenta los tratados en general, en particular los de Derechos Humanos, y los derechos reconocidos en todo el bloque de constitucionalidad. En este aspecto innova profundamente al receptar la constitucionalizacin del derecho privado, y establece una comunidad de principios entre la Constitucin, el derecho pblico y el derecho privado, ampliamente reclamada por la mayora de la doctrina jurdica argentina. Esta decisin se ve claramente en casi todos los campos, en especial, la proteccin de la persona humana a travs de los derechos fundamentales. Puede afirmarse que existe una reconstruccin de la coherencia del sistema de derechos humanos con el derecho privado.
UN PEQUEO HOMENAJE
EL CDIGO CIVIL NO ES EL TECHO DEL ORDENAMIENTO JURDICO.
BIDART CAMPOS, La ley no es el techo del ordenamiento jurdico (LL 1997-F, p. 145)
(b) Cdigo de la igualdad real. Los textos vigentes regulan los derechos de los ciudadanos sobre la base de una igualdad abstracta, asumiendo la neutralidad respecto de las asignaciones previas del mercado. El anteproyecto busca la igualdad real, y desarrolla una serie de normas orientadas a plasmar una verdadera tica de los vulnerables.
(c) El paradigma no discriminatorio. En la tradicin histrica, el sujeto del derecho privado ha sido el hombre, en abstracto. Se ha cambiado este paradigma para concebirlo en trminos igualitarios, sin discriminaciones basadas en el sexo, la religin, el origen o su riqueza. En los textos proyectados aparecen la mujer, el nio, las personas con capacidades diferentes, el consumidor, las comunidades originarias, y muchos otros que no haban tenido una recepcin sistemtica hasta el momento.
Cdigo de los derechos individuales y colectivos. En su mayora, los cdigos del derecho privado comparado regulan slo los derechos individuales. El Anteproyecto da una importancia relevante a los derechos de incidencia colectiva, en consonancia con la Constitucin Nacional. Esto tiene un impacto significativo en el modo de relacionamiento con los recursos naturales y es coherente con el actual derecho brasileo.
e) Los bienes. La mayora de los cdigos decimonnicos han quedado desactualizados. En efecto, aparecieron bienes que, siendo de la persona, no tienen un valor econmico, aunque s una utilidad, como sucede con el cuerpo, rganos, genes, etctera. Finalmente, los conflictos ambientales se refieren a bienes que son mencionados en el Cdigo como del dominio pblico, pero la Constitucin y la ley ambiental los consideran colectivos, y no solamente de propiedad del Estado. Todo ello requiere una concepcin ms amplia, que ha sido receptada en el Anteproyecto. (e) La sociedad multicultural. En materia de familia se han adoptado decisiones importantes a fin de dar un marco regulatorio a una serie de conductas sociales que no se pueden ignorar. En ese sentido, se incorporan normas relativas a la filiacin que tienen en cuenta la reproduccin humana asistida; en el rgimen legal de las personas menores de edad tambin se receptan muchas novedades como consecuencia de los tratados internacionales en materia de matrimonio, se regulan los efectos del sistema igualitario ya receptado por el legislador y la posibilidad de optar por un rgimen patrimonial; tambin se regulan las uniones convivenciales, fenmeno social cada vez ms frecuente en la Argentina. Ello no significa promover determinadas conductas o una decisin valorativa respecto de algunas de ellas. De lo que se trata es de regular una serie de opciones de vidas propias de una sociedad pluralista, en la que conviven diferentes visiones que el legislador no puede desatender.
Artculos del Ttulo preliminar ARTCULO 1.- Fuentes y aplicacin. Los casos que este Cdigo rige deben ser resueltos segn las leyes que resulten aplicables. La interpretacin debe ser conforme con la Constitucin Nacional y los tratados en los que la Repblica Argentina sea parte. A tal fin, se tendr en cuenta la jurisprudencia en consonancia con las circunstancias del caso. Los usos, prcticas y costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a derecho.
ARTCULO 2.- Interpretacin. La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus finalidades, las leyes anlogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos humanos, los principios y los valores jurdicos, de modo coherente con todo el ordenamiento.
ARTCULO 3.- Deber de resolver. El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su jurisdiccin mediante una decisin razonablemente fundada.
Ejercicio de los derechos
ARTCULO 9.- Principio de buena fe. Los derechos deben ser ejercidos de buena fe.
ARTCULO 10.- Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que contrara los fines del ordenamiento jurdico o el que excede los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo o de la situacin jurdica abusiva y, si correspondiere, procurar la reposicin al estado de hecho anterior y fijar una indemnizacin.
ARTCULO 11.- Abuso de posicin dominante. Lo dispuesto en los DOS (2) artculos anteriores se aplica cuando se abuse de una posicin dominante en el mercado, sin perjuicio de las disposiciones especficas contempladas en leyes especiales.
ARTCULO 14.- Derechos individuales y de incidencia colectiva. En este Cdigo se reconocen: derechos individuales. derechos de incidencia colectiva La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales cuando pueda afectar gravemente al ambiente y a los derechos de incidencia colectiva en general. El texto conforme modificacin del Poder Ejecutivo Nacional. -
ARTCULO 12.- Orden pblico. Fraude a la ley. Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia est interesado el orden pblico. El acto respecto del cual se invoque el amparo de un texto legal, que persiga un resultado sustancialmente anlogo al prohibido por una norma imperativa, se considera otorgado en fraude a la ley. En ese caso, el acto debe someterse a la norma imperativa que se trata de eludir.
Otras normas del titulo preliminar ARTCULO 17.- Derechos sobre el cuerpo humano. Los derechos sobre el cuerpo humano o sus partes no tienen un valor econmico, sino afectivo, teraputico, cientfico, humanitario o social, y slo pueden ser disponibles por su titular cuando se configure alguno de esos valores y segn lo dispongan leyes especiales.
ARTCULO 18.- Derechos de las comunidades indgenas. Las comunidades indgenas con personera jurdica reconocida tienen derecho a la posesin y propiedad comunitaria de sus tierras segn se establece en el Libro Cuarto, Ttulo V, de este Cdigo. Tambin tienen derecho a participar en la gestin referida a sus recursos naturales como derechos de incidencia colectiva.
FAMILIA
FUNDAMENTOS DE LA REFORMA Por qu no al maquillaje Quienes colaboramos en las reformas de Derecho de Familia de los aos 1981 y 1983 en Espaa pudimos pensar, con justo ttulo, que habamos conseguido un derecho de familia puesto al da, puesto en orden, y puesto, adems, en consonancia con los derechos fundamentales de la poca en que vivamos; podamos pensar, por lo tanto, que se haba podido consolidar un derecho de familia moderno, por lo menos para 30 o 50 aos. No fue as, pues pronto nos vimos sorprendidos por la explosin de cuestiones sobre las que no haban podido ni siquiera pensar, provocando un continuo aumento de las perplejidades. Confesin de Luis Diez Picazo Caracteres de la familia tradicional
* matrimonializada (fundada en el matrimonio); * paternalizada y patrimonializada, (dependiente econmica y socialmente del poder del padre); * sacralizada ( nacida de formas ms o menos solemnes); * biologizada (su fin principal es tener hijos)
Cmara Groeninga, Giselle, trabajo presentado al II Congreso Internacional de Derecho de Familia, organizado por IBDFAM, Cuiaba, Matto Grosso, Brasil, octubre del ao 2008.
Los cambios generalmente admitidos Familia legtima, patriarcal, jerrquica, autoritaria, burguesa, desigualitaria hipcrita Desaparicin de la economa agraria como forma principal de subsistencia;
traslado de grandes masas de poblacin del campo a las ciudades;
revolucin industrial;
acceso de la mujer a las fuentes de trabajo; su emancipacin; creciente intervencin del Estado en la educacin de los nios;
laicizacin o secularizacin del derecho de familiar movimientos inmigratorios, que acentuaron la necesidad de convivir entre distintos tipos familiares;
el aumento de la esperanza de vida, etc. El proceso no se detuvo Las transformaciones de las ltimas dcadas
Nunca, en la historia de las poblaciones, los comportamientos familiares han cambiado tan profundamente en tan poco tiempo en reas tan vastas
Ronfani, Paola, La regolazione giuridica delle relazioni personali e familiari nelle societ pluralistiche, en Bariatti, S. y Danovi, A.G. (a cura di), La famiglia senza frontiere, Padova, Cedam, 2008, pg. 100.
Causa/efecto 1. El avance fenomenal de las comunicaciones
Cambio de las costumbres
Nueva toma de conciencia de la pluralidad de formas familiares
2. Aceptacin de los conceptos de familia, matrimonio, etc., como creaciones ms culturales que naturales. 3. Tolerancia/aceptacin de multiplicidad de formas familiares
Ingreso al mundo jurdico del concepto de vida privada y familiar, contemplado en los tratados internacionales de derechos humanos; proceso de democratizacin de la familia:
A) igualdad de los hijos, B) igualdad de los cnyuges (al inicio, hombre y la mujer); C) la libertad individual o autonoma, la libertad de conciencia, etc. 4. Progreso cientfico
control de la natalidad
reproduccin mdicamente asistida
Revolucin en el concepto de filiacin; 5. Nueva visin del nio como sujeto de derecho y el reconocimiento de su autonoma progresiva;
6. Profundizacin del proceso de secularizacin de la ley civil
7. Nuevos movimientos migratorios, generadores de multiculturas en numerosos pases
8. El consentimiento libre como nico pilar fundamental de la figura del matrimonio; abandono de la nocin de consumacin por la de consentimiento (la impotencia como causal de nulidad)
9. Incremento del nmero de parejas que conviven en una relacin previa o alternativa al matrimonio
10. Nocin de gnero, como hilo conductor de diversas modalidades familiares;
11. Conciencia de que las relaciones familiares se mueven ms en el mbito de la afectividad que en el de los lazos biolgicos o genticos o en el de la regulacin legal (la afectividade, los allegados)
12. Prioridad de los valores solidaridad y responsabilidad familiar por sobre el de autoridad familiar
13. Necesidad de pacificar los conflictos familiares
Mtodos alternativos de solucin de conflictos
Figuras sustitutivas (tenencia unilateral por custodia compartida)
14. Nuevos roles de la justicia y sus auxiliares
15. Bsqueda de la eficacia de la norma
LA nueva CODIFICACIN frente a dos realidades A) Resistencia al cambio
B) La dificultad en regular la complejidad
La resistencia al cambio se revela en la mala acogida que, generalmente, reciben algunas novedades legales. En Francia, la incapacidad de la mujer casada fue suprimida en 1942, pero segn comenta Ripert, en 1951 los notarios persistan en exigir la firma del marido.
Pedrals, Antonio, La innovacin jurdica, Valparaso, ed. Edeval, 1976, pg. 17. La simplicidad es la gran tentacin de los tericos. Pero las cosas son complejas y no hay verdad si no se respeta esa complejidad (Hauriou) LA FAMILIA. Concepto cultural y no natural.
La multiculturalidad.
Julio Csar Rivera: Es la Argentina realmente una sociedad multicultural?
Respuesta negativa. Datos de la multiculturalidad: reivindicaciones como derechos lingsticos, autonoma regional, representacin poltica, curriculum educativo, territoriales, polticas de inmigracin y naturalizacin, e incluso acerca de smbolos nacionales como el himno nacional y las festividades oficiales
Rivera, Julio Csar, La proyectada recodificacin del derecho de familia, en Rev. de Derecho de Familia y de las personas, Ao 4, n 6, Julio 2012, pg. 8. Reconoce, que en toda sociedad conviven todo tipo de doctrina religiosas, filosficas y morales y que an siendo irreconciliables entre s, no son sino el inevitable resultado a largo plazo de las capacidades de la razn humana y de su actividad con el trasfondo de instituciones libres y duraderas; es razonable, pues, que el derecho intente dar cabida a todas ellas con una regulacin que en funcin de la tolerancia propia de las comunidades liberales no imponga una sobre la otra. Sin embargo, los codificadores han intentado imponer sus ideas
Por ej., no se acepta la opcin del covenant marriage (matrimonio blindado o matrimonio alianza) por el cual los cnyuges aceptan una relacin vitalicia que impone mayores obligaciones
La familia, concepto cultural Las constituciones (en general) y los tratados internacionales de derechos humanos no definen la familia. Posibilidad de interpretacin abierta y dinmica
Problemas interpretativos generados en los pases que contienen pautas conceptuales. Art. 29 Constitucin italiana Ante esta diversidad, parece que, como regla, la ley no debe imponer sino proponer, administrar, llegado el caso con la ayuda del juez, las realidades familiares. Esta actitud de la ley, el surgimiento de un derecho de familia ms prximo a los individuos se inscriben en un proyecto ms liberal, ms democrtico, que es el materializado en las Convenciones de Derechos humanos, tanto europea como interamericana
El derecho a la vida familiar Derecho humano de la persona
De la casa a la persona
Roca, Encarna, Familia y cambio social. (De la casa a la persona), Madrid, ed. Civitas, 1999.
La circunstancia de que el constituyente no sea insensible a la institucin familiar y que disponga su proteccin no significa que esa proteccin alcance un grado tal que incida negativamente en la individualidad de sus integrantes; excepto que as sea querido por el sujeto mayor de edad y con plena conciencia, la singularidad propia de la persona no queda anulada por la pertenencia a la familia. La familia ha de concebirse al servicio de sus componentes y no a la inversa. Cesare Bianca: El centro de inters no es ms la familia sino la persona: desde esta ptica las relaciones familiares no son vistas como una suerte de conflicto entre los intereses individuales y superiores, sino como el terreno de realizacin de la personalidad humana Carbonnier:
No hay que hablar del derecho de familia, sino ms bien del derecho de un hombre y de una mujer a la familia, o sea, a una forma de derecho al bienestar, implcitamente garantido por el Estado; y que la familia ha perdido su carcter holstico bajo el efecto de la penetracin de las libertades individuales.
Carbonnier, J., chacun sa famille, chacun son droit, Essai sur les lois, 2 ed., Paris, Defrnois, 1995, pg. 185
La profundizacin de la secularizacin Una vieja historia nacional.
La lucha por el matrimonio civil
Un debate histrico entre dos colosos de nuestra historia jurdica
Vlez Sarsfield Alberdi
El Cdigo Civil de un pas es la parte de la legislacin que tiene por objeto desarrollar los derechos naturales de sus habitantes considerados como miembros de la familia y de la sociedad civil. Esos derechos son esenciales del hombre, sin distincin de condicin.
En el nuevo mundo, la sociedad civil tiene mayor importancia que la sociedad poltica, porque abraza el inters de todos los individuos que habitan el Estado. Los millares de inmigrados que aumentan su poblacin, se hacen miembros de la sociedad civil desde que pisan el suelo americano
La democracia entiende los derechos de un modo, la aristocracia de otro, y la autocracia de otro. Tomad por ejemplo el derecho relativo personal de autoridad paterna, o el derecho relativo real de sucesin hereditaria, y veris que cada legislacin civil lo entiende de diversos modos, segn el principio de su rgimen poltico y social. No puede la Constitucin poltica ir hacia el sur, y el cdigo civil hacia el norte.
La direccin debe ser comn como lo es su objeto y mira. Si la democracia es la mente de la Constitucin, la democracia debe ser la mente del Cdigo Civil. No podis cambiar el orden poltico sin cambiar el orden social y civil en el mismo sentido, porque lejos de ser independientes y ajenos uno de otro, son dos aspectos de un mismo hecho.
Un voto coincidente en la CSN Voto del Dr. Petracchi en Comunidad homosexual argentina, 1991, Fallos 314- 1531
La democracia no es solo una organizacin del poder sino un orden social destinado a la realizacin de la plena personalidad del ser humano.
Un aspecto de la polmica. La situacin de la mujer Todos iguales quiere decir todos libres, el padre, la mujer, los hijos. La mujer no ser la esclava, la domstica, la pupila de su marido. La hija no ser la mercanca de sus padres. El gobierno del hogar tendr dos cabezas. (Alberdi)
Nosotros partimos de una observacin en la historia de la humanidad: cada paso que el hombre da hacia la civilizacin, la mujer adelanta hacia la igualdad con el hombre
Vlez Sarsfield, El folleto del Dr. Alberdi.
Otros aspecto. El matrimonio civil
ALBERDI
Mirad la Constitucin del Estado de California del 12/10/1849: la Constitucin hace inviolables los matrimonios mixtos, que son el medio natural de formacin de la familia en nuestra Amrica, llamada a poblarse de extranjeros, y de extranjeros de buenas costumbres.
Art. 20 CN.
Art. 20.- Los extranjeros gozan en el territorio de la Nacin de todos los derechos civiles del ciudadano; pueden ejercer su industria, comercio y profesin; poseer bienes races, comprarlos y enajenarlos; navegar los ros y costas; ejercer libremente su culto; testar y casarse conforme a las leyes. Situacin en la Argentina en 1871
A) La amplia mayora de las provincias argentinas mantenan la legislacin heredada de Espaa (regulacin cannica establecida por el Concilio de Trento) B) Provincia de Bs. As., Tratado con Gran Bretaa 1925, libertad de cultos; marzo 1833, ley que permiti a quienes profesaban otros cultos distintos al catlico contraer matrimonio entre s
Molinario, Alberto, La ley santafecina de matrimonio civil, Anales de la facultad de Cs. Jurdicas y sociales de la UN La Plata, 1964 El rgimen imperante no daba solucin a quienes no pertenecan a comuniones distintas a la catlica, ni a los masones, ni a los ateos o libres pensadores, ni superaba los prejuicios de los sacerdotes para obtener la dispensa para los matrimonios mixtos (cristianos no catlicos)
La historia de Magdalena Moritz, protestante y Taberning, catlico, acaecido en Esperanza, en 1862. Cementerio de Esperanza
Junto a Jos Pedroni, descansan quienes se casaron ante el rbol de la libertad (rbol plantado por l en la plaza, en distancia equidistante entre la iglesia y el templo protestante) con la presencia de amigos y parientes
Se unan en matrimonio; era su voluntad tener hijos legtimos; se reservaban el derecho a hacer bendecir su unin por el cura, en cuanto ste depusiera y actitud y se aviniera a actuar
Al da siguiente se aperson el cura en la casa de los novios, para decirles que estaban en pecado ya que el matrimonio no tena validez. Tabernig lo acompa hasta la puerta dicindole: "Padre: no trate de enemistarme con mi esposa, ya que para m la familia es lo ms importante".
El obispo de Paran autoriz la dispensa, sin obligar a la mujer a abjurar de su religin
Estuvieron casados cuarenta aos, hasta la muerte de Magdalena. Tuvieron diez hijos, siete mujeres y tres varones que fueron maestros, profesionales y hasta fundadores de nuevas colonias.
Ley Oroo, 26/9/1867, Mensaje de elevacin
El matrimonio civil es la prctica de la libertad de conciencia que engendra la libertad civil de la que se deriva la libertad poltica. Las restricciones impuestas a los que quieren ejercitar ese derecho por una prctica abusiva y perniciosa son la negacin de todas las garantas consagradas en nuestra carta
Protesta del obispo de Paran, el 27/9/1867
La ley es: A) anticristiana: declara legtima una unin que en presencia de Dios y los catlicos es criminal y corruptora de las costumbres
B) Anticatlica (contra el concilio de Trento)
C) Antisocial: quita impedimentos que todas las naciones civilizadas han reconocido necesarios para la moralidad social
D) Inconstitucional 30/12/1867, plaza de San Jos del Rincn. Fusilamiento de la ley
Los opositores pusieron un ejemplar de la ley de Matrimonio Civil en un cuadro, y frente a una multitud convocada "la ejecutaron" a tiros de fusil.
El gobernador pidi a la justicia que procese al Obispo por subvertir el orden pblico
Fin del conflicto: renuncia del gobernador Oroo e intervencin de la provincia por parte del gobierno nacional.
Octubre de 1867. Carta dirigida a Oroo por un poltico, apesadumbrado por los acontecimientos
En la poca que nos ha tocado vivir, en que el vapor y el telgrafo han hecho desaparecer las distancias, borrando quizs delos mapas geogrficos las nacionalidades para formar una sola nacin, la humanidad, dndoles por afeccin la fraternidad como vnculo, la libertad por ensea; que acortando las distancias ha formado una amalgama de los hombres de todas las creencias, fundiendo las sociedades en un nuevo molde, con nuevas tendencias y nuevas necesidades, las leyes han debido propender a su unin, echando a un lado las preocupaciones de creencias y diferencias religiosas que antes los haban dividido tan estrilmente para el mundo y para su progreso y desarrollo
Posicin de Vlez Sarsfield frente al conflicto. Dictamen del 2/10/1867
Crtica a la ley santafecina; la solucin es matrimonio religioso para los creyentes de todos los credos; matrimonio civil para los no creyentes o creyentes que no quieran celebrarlo de acuerdo a su religin.
Conclusiones
A) La legislatura de Santa Fe ha estado en su derecho para dar la ley sobre MC ante la carencia de legislacin nacional B) Los matrimonios contrados son vlidos mientras una ley nacional no se dicte
C) El Obispo no ha podido protestar contra esa ley ni incitar al pueblo a desobedecerla
D) La legislatura de Santa Fe no ha podido ordenar a los curas que no pueden celebrar el matrimonio catlico mientras no se les presente el acta del matrimonio civil y, por eso, el obispo puede mandar a los curas que no cumplan con el art. 2
Las coincidencias en la CSN
El paradigma: CSN, Sejean, 27/11/1986
La inconstitucionalidad sobreviniente HOY Rasgos altamente preocupantes de la intervencin de la religin en la legislacin vinculada al derecho familiar: prohibicin de la venta de anticonceptivos invocando su carcter abortivo; suspensin de programas escolares de educacin sexual.
CSN del 31/10/2006, en la causa Mujeres por la Vida, reproducidos en Barale, Laura, Derechos sexuales y salud reproductiva: el caso Mujeres por la vida, en lvarez, M. y Rossetti, A. (compiladores) Derechos de las mujeres y de las minoras sexuales. Un anlisis desde el mtodo de casos, Crdoba, ed. Advocatus, 2008, pg. 247.
Decisin del tribunal de Ferrara, Italia, 31/8/1948, Confi la guarda de uno de los nios del matrimonio a la madre porque mientras la madre era muy religiosa, el padre, en cambio, era un ateo perfecto.
La polmica Bigiavi V/ el mundo Art. 29 de la C I.
La repblica reconoce los derechos de la familia como sociedad natural fundada en el matrimonio. El matrimonio est dirigido a la igualdad moral y jurdica de los cnyuges, con los lmites establecidos en la ley como garanta de la unidad familiar
El debate entre catlicos y laicos El punto de partida. Una relectura de tres valores bsicos del pas cuna de la secularizacin Hombre, eres capaz de ser justo? Una mujer te hace esta pregunta. 1791, Olimpia de Gouges, en complemento de la declaracin francesa de 1789, Declaracin de los Derechos de la Mujer y de la Ciudadana. Muri en la guillotina, en 1793. La mujer tiene el derecho de subir al cadalso; debe tener tambin el de subir a la Tribuna.
Su nico hijo, Pierre Aubry, reneg de ella pblicamente poco despus de su ejecucin, por temor a ser detenido, l tambin, por Roberpirre. Troplong, que en 1852 accedi a la presidencia de la Corte de Casacin francesa, escriba:
El matrimonio es una sociedad, pero las dos partes no son iguales.
Quin se anima hoy a pronunciar esta frase? Los principios constitucionales de: LIBERTAD. Autonoma.
IGUALDAD. Pluralismo
FRATERNIDAD. Responsabilidad
SU INTERRELACIN
Libertad/Autonoma La autonoma personal es la capacidad que tenemos los seres humanos de decidir qu queremos hacer con nuestras vidas, de disear y poner en marcha nuestro propio plan de vital, tal como los sostena Emmanuel Kant. Sin embargo, para que esa autonoma pueda ser efectiva, para que la libertad pueda ser desarrollada, las personas debemos contar con opciones reales que muchas veces no podemos tener sin la ayuda del Estado. Carlos S. Nino, tica y derechos humanos, Astrea, Buenos Aires, 1989, Captulo 5.
La autonoma personal es un valor demasiado importante y tan fundamental en una democracia liberal que la interferencia estatal con ella debe estar fuertemente justificada y, en alguna medida, esa justificacin debera estar relacionada con la proteccin de la propia autonoma personal.
Saba, Roberto, La Proteccin del Trabajo en la Constitucin Nacional (indita)
LOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES en el articulado Los principios generales que presiden cada ttulo PRINCIPIO DE IGUALDAD Igualdad
1. De los hijos
2. De los integrantes de la pareja
Matrimonial (homosexual y heterosexual)
Lo que perturba a los conservadores de todos los pelajes ya no es la impugnacin del modelo familiar sino, al contrario, la voluntad de someterse a l. Excluidos de la familia, los homosexuales de antao eran al menos reconocibles, identificables, y se los marcaba y estigmatizaba. Integrados, son ms peligrosos, por ser menos visible
Roudinesco, lisabeth, La familia en desorden, Mxico, ed. Fondo de Cultura Econmica, 2010, pg. 10
En el matrimonio ARTCULO 402.- Interpretacin y aplicacin de las normas.
Ninguna norma puede ser interpretada ni aplicada en el sentido de limitar, restringir, excluir o suprimir la igualdad de derechos y obligaciones de los integrantes del matrimonio, y los efectos que ste produce, sea constituido por dos personas de distinto o igual sexo.
En la unin convivencial ARTCULO 509.- mbito de aplicacin. Las disposiciones de este Ttulo se aplican a la unin basada en relaciones afectivas de carcter singular, pblica, notoria, estable y permanente de dos personas que comparten un proyecto de vida comn, sean del mismo o de diferente sexo.
Filiacin ARTCULO 558.- Fuentes de la filiacin. Igualdad de efectos. La filiacin puede tener lugar por naturaleza, mediante tcnicas de reproduccin humana asistida, o por adopcin. La filiacin por adopcin plena, por naturaleza o por tcnicas de reproduccin humana asistida, matrimonial y extramatrimonial, surten los mismos efectos, conforme a las disposiciones de este Cdigo. Ninguna persona puede tener ms de DOS (2) vnculos filiales, cualquiera sea la naturaleza de la filiacin.
El hijo matrimonial siempre nace con doble vnculo El apellido de familia (igualdad entre la pareja y de los hijos). Una diferencia justificada en la identidad dinmica
ARTCULO 64.- Apellido de los hijos. El hijo matrimonial lleva el primer apellido de alguno de los cnyuges; en caso de no haber acuerdo, se determina por sorteo realizado en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. A pedido de los padres, o del interesado con edad y madurez suficiente, se puede agregar el apellido del otro. Todos los hijos de un mismo matrimonio deben llevar el apellido y la integracin compuesta que se haya decidido para el primero de los hijos. El hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial lleva el apellido de ese progenitor. Si la filiacin de ambos padres se determina simultneamente, se aplica el primer prrafo de este artculo. Si la segunda filiacin se determina despus, los padres acuerdan el orden; a falta de acuerdo, el juez dispone el orden de los apellidos, segn el inters superior del nio.
El apellido de los cnyuges
ARTCULO 67.- Cnyuges. Cualquiera de los cnyuges puede optar por usar el apellido del otro, con la preposicin "de" o sin ella. La persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido declarado nulo no puede usar el apellido del otro cnyuge, excepto que, por motivos razonables, el juez la autorice a conservarlo. El cnyuge viudo puede seguir usando el apellido del otro cnyuge mientras no contraiga nuevas nupcias, ni constituya unin convivencial.
Responsabilidad parental ARTCULO 656.
Cualquier decisin en materia de cuidado personal del hijo debe basarse en conductas concretas del progenitor que puedan lesionar el bienestar del nio o adolescente no siendo admisibles discriminaciones fundadas en el sexo u orientacin sexual, la religin, las preferencias polticas o ideolgicas o cualquier otra condicin. LA AUTONOMIA La vida familiar y las injerencias legtimas UN caso reciente en la CSN 12/06/2012, elDial.com - AA770D
La Asesora de Incapaces de Mar del Plata promovi una medida de proteccin de derechos a favor de V. D. -nacido por parto domiciliario el 2 de septiembre de 2009- mediante la cual peticion la internacin del menor en un hospital pblico a efectos de que se le administrara la vacunacin pertinente conforme el protocolo oficial de vacunacin, as como la dosis de vitamina K aconsejada, con el auxilio de la fuerza pblica.
La jueza de trmite resolvi garantizar el acceso del nio al derecho a la salud, instando a sus progenitores para que le suministraran las vacunas y/o medicacin que a criterio mdico correspondiesen de conformidad con el plan obligatorio de vacunacin estatal.
El Tribunal Colegiado de Instancia nica desestim el recurso, confirm la sentencia e intim a los padres a que procediesen a la realizacin de entrevistas en el Hospital Interzonal Especializado Materno Infantil con un mdico pediatra y un inmunlogo a fin de conocer acabadamente el riesgo que supone no vacunarlo.
Asimismo, les hizo saber que deban adjuntar un plan de cuidado de salud que asegure la protecci6n del nio en un porcentaje equivalente al que supone el suministro de vacunas firmado por un profesional especializado en medicina alternativa que ellos consideran apropiada.
La Suprema Corte de la provincia de Bs As revoc la sentencia y dispuso que la causa vuelva a la instancia de origen para que esta intimase a los padres a que en el plazo perentorio de dos das acreditasen en autos el cumplimiento de1 plan de vacunacin oficial, bajo apercibimiento de proceder a la vacunacin en forma compulsiva.
Recurso extraordinario federal
9) Que el resguardo de Ia privacidad de cada individuo es un mbito de incuestionab1e tute1a por parte de nuestra Constitucin (Fa11os: 306:1892 y 329:5266, entre muchos otros). As, el art 19 reconoce aI individuo un mbito de libertad en el cual puede adoptar libremente las decisiones fundamentales acerca de su persona, sin intervencin alguna por parte del Estado o de los particulares, en tanto dichas decisiones no violen el orden, la moral pblica o los derechos de terceros.
Es decir, mientras una persona no ofenda al orden, a la moral pblica, o a los derechos ajenos, sus comportamientos - incluso pblicos- estn protegidos por el artculo 19, Y hay que respetarlos aunque a 1o mejor resulten molestos para terceros o desentonen con pautas del obrar colectivo En ejercicio de este derecho los progenitores pueden elegir sin interferencias del Estado el proyecto de vida que desean para su familia; sin embargo, tal derecho tendr como lmite lo dispuesto por el articulo 19 de la Constitucin nacional
11) Que la decisin adoptada por los recurrentes al disear su proyecto familiar afecta los derechos de terceros, en tanto pone en riesgo la salud de toda la comunidad y compromete la eficacia del rgimen de vacunaciones oficial, por lo que no puede considerarse como una de las acciones privadas Ello es as, pues la vacunacin no alcanza slo al individuo que la recibe, sino que excede dicho mbito para incidir directamente en la salud publica, siendo uno de sus objetivos primordiales el de reducir y/o erradicar los contagios en protecci6n y guarda de personas. Por eso, la vacunacin es legalmente obligatoria 13) Que en este orden de ideas, 1a Organizaci6n Mundial de 1a Salud, de 1a que nuestro pas es miembro, ha planteado entre sus objetivos no slo proteger a las personas respecto de 1as enfermedades que son prevenib1es, sino tambin a1canzar su erradicaci6n y 1a disminucin de la morta1idad infantil. As mismo, no se encuentra controvertido que la oposicin de los progenitores del menor V. a que este reciba las vacunas previstas en el plan nacional de vacunaci6n, involucra en forma directa derechos que resultan propios del menor -el derecho a la salud-, que se encuentra particularmente reconocido en la Convencin sobre los Derechos del Nio, y por la normativa nacional EL INTERES SUPERIOR DEL NIO y la autonoma progresiva Carbonnier: el derecho de familia de finales del siglo XX se estaba convirtiendo en paidocntrico, ello indica que el eje de la regulacin del derecho de familia se desplaza hacia un colectivo dbil, los nios, expuestos a una serie de agresiones externas contra las que el tradicional sistema de proteccin, la familia, se muestra muchas veces incapaz de actuar, cuando no es ella misma la productora de las lesiones que se trata de evitar Carbonnier, Flexible droit, Paris, ed. LGDJ, 1969, pg. 370 controlar cita. Paidologa : ciencia que estudia todo lo relativo a la infancia y su buen desarrollo fsico e intelectual
El inters superior se presenta como un instrumento multifuncional, complejo, que acta como principio rector no slo en supuestos de conflicto (con los intereses de los padres, de los otros integrantes de la familia, del Estado o incluso de la sociedad) sino tambin en las actuaciones cotidianas en las que el nio se puede ver envuelto en el ejercicio de sus derechos la edad y grado de madurez
arts. 24, 26, 66, 404, 425, 595, 596, 598, 608, 613, 617, 626, 627, 639, 679, 690, 707 La autonoma En otras relaciones familiares: Libertad de casarse o no casarse Si opto por casarme.. voluntad libre, sin presiones ARTCULO 401.- Esponsales. Este Cdigo no reconoce esponsales de futuro. No hay accin para exigir el cumplimiento de la promesa de matrimonio ni para reclamar los daos y perjuicios causados por la ruptura, sin perjuicio de la aplicacin de las reglas del enriquecimiento sin causa, o de la restitucin de las donaciones, si as correspondiera. La autonoma al momento de la muerte En el orden patrimonial. Disminucin de las legtimas hereditarias
ARTCULO 2445.- Porciones legtimas. La porcin legtima de los descendientes es de DOS TERCIOS (2/3), la de los ascendientes de UN MEDIO (1/2) y la del cnyuge de UN MEDIO (1/2).
(b) Consolidacin de las donaciones hechas en vida
ARTCULO 2458.- Accin reipersecutoria. El legitimario puede perseguir contra terceros adquirentes los bienes registrables. El donatario y el subadquirente demandado, en su caso, pueden desinteresar al legitimario satisfaciendo en dinero el perjuicio a la cuota legtima.
ARTICULO 2459.- Prescripcin adquisitiva. La accin de reduccin no procede contra el donatario ni contra el subadquirente que han posedo la cosa donada durante DIEZ (10) aos computados desde la adquisicin de la posesin. Se aplica el artculo 1901.
La solidaridad familiar Encarna Roca:
La familia debe cumplir tres importantes funciones: *proteccin,
* ajuste a las nuevas circunstancias que puedan producirse y
* ayuda
Roca, Encarna, Familia y cambio social. (De la casa a la persona), Madrid, ed. Civitas, 1999, pg. 32.
Proteccin de la vivienda arts. 244-256 La vivienda, elemento especial del patrimonio
Algunas conclusiones provisorias El jurista, de quien esperamos certezas invencibles, debe confrontarse cotidianamente con modelos culturales en transformacin, con ticas contrapuestas que no tienen la posibilidad de proveer criterios de referencia unvocos (Franca Meola). No se trata de retomar la ambicin del pensamiento simple de controlar y dominar lo real.
Se trata de ejercitarse en un pensamiento capaz de tratar de dialogar, de negociar con lo real.
Morin, Edgar, Introduccin al pensamiento complejo, Barcelona, ed. Gedisa, 1990, pg. 22. Vivimos en un mundo en el que, por fuerza, hay que hacerles sitio a todos. No se puede huir de los otros; no existe otro lugar (Ren Dupuy, La emergencia de la Humanidad)
Algunas normas en el derecho de daos ARTCULO 1708.- Funciones de la responsabilidad.
Las disposiciones de este Ttulo son aplicables a la prevencin del dao, a su reparacin, y a los supuestos en que sea admisible la sancin pecuniaria disuasiva ARTCULO 1710.- Deber de prevencin del dao. Toda persona tiene el deber, en cuanto de ella dependa, de:
a) evitar causar un dao no justificado;
b) adoptar, de buena fe y conforme a las circunstancias, las medidas razonables para evitar que se produzca un dao, o disminuir su magnitud; si tales medidas evitan o disminuyen la magnitud de un dao del cual un tercero sera responsable; tiene derecho a que ste le reembolse el valor de los gastos en que incurri, conforme a las reglas del enriquecimiento sin causa;
c) no agravar el dao, si ya se produjo.
ARTCULO 1711.- Accin preventiva. La accin preventiva procede cuando una accin u omisin antijurdica hace previsible la produccin de un dao, su continuacin o agravamiento. No es exigible la concurrencia de ningn factor de atribucin. Estn legitimados para reclamar quienes acreditan un inters razonable en la prevencin del dao.
ARTCULO 1712.- Legitimacin. Estn legitimados para reclamar quienes acreditan un inters razonable en la prevencin del dao. ARTCULO 1713.- Sentencia. La sentencia que admite la accin preventiva debe disponer, a pedido de parte o de oficio, en forma definitiva o provisoria, obligaciones de dar, hacer o no hacer, segn corresponda; debe ponderar los criterios de menor restriccin posible y de medio ms idneo para asegurar la eficacia en la obtencin de la finalidad.
Sancin pecuniaria disuasiva ARTCULO 1714.- Sancin pecuniaria disuasiva. El juez tiene atribuciones para aplicar, a peticin de parte, con fines disuasivos, una sancin pecuniaria a quien acta con grave menosprecio hacia los derechos de incidencia colectiva. Pueden peticionarla los legitimados para defender dichos derechos. Su monto se fija prudencialmente, tomando en consideracin las circunstancias del caso, en especial la gravedad de la conducta del sancionado, su repercusin social, los beneficios que obtuvo o pudo obtener, los efectos disuasivos de la medida, el patrimonio del daador, y la posible existencia de otras sanciones penales o administrativas. La sancin tiene el destino que le asigne el juez por resolucin fundada. Artculo 52 bis. Sancin pecuniaria disuasiva. El juez tiene atribuciones para aplicar, a peticin de parte, con fines disuasivos, una sancin pecuniaria a quien acta con grave menosprecio hacia los derechos del consumidor. Su monto se fija prudencialmente, tomando en consideracin las circunstancias del caso, en especial la gravedad de la conducta del sancionado, su repercusin social, los beneficios que obtuvo o pudo obtener, los efectos disuasivos de la medida, el patrimonio del daador, y la posible existencia de otras sanciones penales o administrativas. La sancin tiene el destino que le asigne el juez por resolucin fundada. Si la aplicacin de condenaciones pecuniarias administrativas, penales o civiles respecto de un hecho, provoca una punicin irrazonable o excesiva, el juez debe computarlas a los fines de lo previsto en este artculo. En tal supuesto de excepcin, el juez puede dejar sin efecto, total o parcialmente, la medida.
Unificacin de la responsabilidad contractual y extracontractual Prescripcin ARTCULO 2560.- Plazo genrico. El plazo de la prescripcin es de CINCO (5) aos, excepto que est previsto uno diferente.
ARTCULO 2561.- Plazos especiales. El reclamo del resarcimiento de daos por agresiones sexuales infligidas a personas incapaces prescribe a los DIEZ (10) aos. El cmputo del plazo de prescripcin comienza a partir del cese de la incapacidad. El reclamo de la indemnizacin de daos derivados de la responsabilidad civil prescribe a los TRES (3) aos.