INSOLVENCIA SEMINARIO DE ACTUALIZACIN FUNDACIN UNIVERSITARIA CATLICA LUMEN GENTIUM FACULTAD DE CIENCIAS EMPRESARIALES Profesor: GERARDO CRDENAS 8. SEMESTRE SEDE MELENDEZ Abril de 2.010 CAPTULO VI. LA FIDUCIA O FIDEICOMISO El TRUST del derecho Anglosajn, es el origen de esta figura jurdica, que en la legislacin romana significa negocio o encargo de confianza. En el derecho Ingls, el TRUST es una relacin jurdica por la cual una persona llamada TRUSTOR O SETTLOR O GRANTOR, transfiere bienes a otra llamada TRUSTEE para que los administre en beneficio de un tercero llamado CESTUI QUE TRUST O BENEFICIARY, o para que cumpla con una finalidad determinada con ellos. Desde el siglo XII el TRUST se conoce con el nombre de USE, en aquella poca una persona ya le poda transferir tierra a otro par el beneficio de un tercero, lo haca as por que el tercero no poda heredarlo y el transferente quera hacerlo su heredero. Para ello utilizaba a un intermediario con la CONFIANZA de que ste transferira posteriormente el bien al real beneficiario (La Fiducia Ramiro Rengifo Profesor de Derecho Comercial de la Universidad de Antioquia Editorial: Coleccin Pequeo Foro Primera edicin 1.984). El artculo 1.226 del libro VI, Ttulo XI, del Cdigo de Comercio expresa: La fiducia Mercantil es un negocio jurdico en virtud del cual una persona, llamada FIDUCIANTE o FIDEICOMITENTE, trasfiere uno o ms bienes especificados a otra, llamada FIDUCIARIO, quien se obliga a administrarlos o enajenarlos para cumplir una finalidad determinada por el constituyente en provecho de ste o de un tercero llamado BENEFICIARIO O FIDICOMISARIO. Una persona puede ser al mismo tiempo FIDUCIANTE y BENEFICIARIO. Slo los establecimientos de crdito y las sociedades fiduciarias, especialmente autorizadas por la Superintendencia Bancaria, podrn tener la calidad de FIDUCIARIOS (cdigo civil Art.. 793 y s.s.). LA FIDUCIA O FIDEICOMISO Diferencia entre FIDUCIA MERCANTIL y el ENCARGO FIDUCIARIO: Si hay transferencia de la propiedad de los bienes, estaremos ante la denominada FIDUCIA MERCANTIL, definida en el artculo 1.226 del C. de Co.; pero si estamos frente a la mera entrega de los bienes, estamos ante un simple MANDATO, que es como se tipifica el ENCARGO FIDUCIARIO. MANDATO EN EL CDIGO CIVIL COLOMBIANO: Art. 2142.- El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. La persona que concede el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta apoderado, procurador, y en general, mandatario. Art. 2143.- El mandato puede ser gratuito o remunerado. La remuneracin es determinada por convencin de las partes, antes o despus del contrato, por la ley o por el juez. Art. 2144.- Los servicios de las profesiones y carreras que suponen largos estudios, o a que est unida la facultad de representar y obligar a otra persona, respecto de terceros, se sujetan a las reglas del mandato. Art. 2145.- El negocio que interesa al mandatario solo, es un mero consejo que no produce obligacin alguna. Art. 2146.- Si el negocio interesa juntamente al que hace el encargo y al que lo acepta, o a cualquiera de estos dos o a ambos y un tercero, o a un tercero exclusivamente, habr verdadero mandato; si el mandante obra sin autorizacin del tercero, se producir entre estos dos el cuasicontrato de agencia oficiosa. El temor a lo novedoso, la falta de un conocimiento adecuado del manejo de la institucin y la ausencia de una compleja regulacin, al menos en cuanto al aspecto fiscal se refiere, han obstaculizado el uso de la FIDUCIA a pesar de que ella cumple cometidos econmicos de indudable importancia, que no se logran con las tradicionales instituciones vigentes.
Decreto 1049 de 2006:
.. Los patrimonios autnomos conformados en desarrollo del contrato de fiducia mercantil, an cuando no son personas jurdicas, se constituyen en receptores de los derechos y obligaciones legal y convencionalmente derivados de los actos y contratos celebrados y ejecutados por el fiduciario en cumplimiento del contrato de fiducia Capacidad Jurdica de los Fideicomisos Capacidad Jurdica de los Fideicomisos Fiduciaria COLPATRIA Santiago Perdomo Maldonado Capacidad Jurdica de los Fideicomisos Fiduciaria COLPATRIA Santiago Perdomo Maldonado Negocios Fiduciarios Empresariales De Garanta y fuente de pago Administracin de Patrimonios Familiares Preventas y prearriendos Administracin Inmobiliaria Manejo subsidios Compra lotes a futuro Renovacin Urbana Haga Fiducia no Promesas Hoteles Estructuracin y administracin de emisiones Representacin de Tenedores Emisiones de Derechos Fiduciarios Fondos de Capital Privado Administracin de ADRS Cartera Colectiva Abierta Alianza CCA con pacto de permanencia CxC Alianza F.P.V. Visin Fideicomisos de Inversin Individual Descuento de CXC Fiduciaria ALIANZA Felipe Ocampo Haga Fideicomisos, no Sociedades (Comparacin frente a Sociedades Mercantiles)
SOCIEDAD FIDEICOMISO Unin para Patrimonio generar Autnomo con Concepto utilidades finalidad
Finalidad si si Vehculo jurdico Independiente si si Sirve: Seguridad y planeacin tributaria si si Celebrar actos jurdicos si si Contratar personal si si Seguridad personal si si Confidencialidad si si Limitacin de responsabilidad si si Fiduciaria ALIANZA Felipe Ocampo SOCIEDAD FIDEICOMISO Estatutos Escritura Pblica Documento privado (costos) Normatividad De orden pblico Autonoma de la Voluntad Vigiladas Supersociedades La Fiduciaria Actan Representante Legal Representante de la Fiduciaria Contabilidad si si rganos de direccin Obligatorios Flexibles Responsabilidad Administradores Responsabilidad Fiduciaria Obligaciones De los comerciantes no Vehculo sucesoral A veces si Sujetos de Inv.Extranjera si si Pactos de accionistas no si Liquidacin Dispendiosa gil. Haga Fideicomisos, no Sociedades (Comparacin frente a Sociedades Mercantiles) Fiduciaria ALIANZA Felipe Ocampo . . . Confidencialidad Seguridad Personal Seguridad y Planeacin tributaria Facilitar la vida Administracin de bienes familiares Negocios Empresariales Ahorrar costos Generar esquemas de confianza Garanta y fuente de pago de crditos Promesas de cumplimiento Negocios inmobiliarios Haga Fideicomisos, no Sociedades (Comparacin frente a Sociedades Mercantiles) Fiduciaria ALIANZA Felipe Ocampo Haga Fideicomisos, No SAS Un Tercero en Discordia Item SAS FIDEICOMISO Un socio Si Si Solo de Tipo Comercial Si No Constitucin Documento Privado Si Si Registro Mercantil Si No Diferentes tipos de participacin socios Si Si Diferentes tipos de Votacin (singular- Mltiple-fraccionada) Si Si Restriccin en la negociacin (Acciones o Derechos) Si - 10 aos Si Organos sociales flexibles Si Si Revisora Fiscal obligatoria Condicionado No Formalidades transferencia participacin No No Necesidad de contar con un R. Legal Si La Fiduciaria Acatamiento de Acuerdo de accionistas Por la Compaa La Fiduciaria Tratamiento tributario como sociedades annimas Si No Reparto de dividendos Utilidades Caja Liquidacin bajo el rgimen de sociedades Si No Fiduciaria ALIANZA Felipe Ocampo Antecedentes de la crisis Empresarial Fiduciaria COLPATRIA Santiago Perdomo Maldonado Antecedentes de la crisis Empresarial Fiduciaria COLPATRIA Santiago Perdomo Maldonado Antecedentes de la crisis Empresarial Fiduciaria COLPATRIA Santiago Perdomo Maldonado Herramientas Fiduciarias para las empresas en reestructuracin o reorganizacin empresarial. La crisis Empresarial: Liquidacin o Alianzas La exclusin de los bienes transferidos en fiducia en garanta de la masa de la liquidacin. La Ley 1116 de 2006 estableci que el Gobierno reglamentar los casos en los cuales los bienes transferidos a ttulo de fiducia mercantil con fines de garanta se excluyen de la masa de la liquidacin en provecho de los beneficiarios de la fiducia; De acuerdo con la reglamentacin, se determinaron los siguientes requisitos: Que el contrato de fiducia se encuentre inscrito en el registro mercantil (D. 2785 de 2008; D. 1038 de 2009 Art. 12) Que el contrato de fiducia no implique un detrimento de los derechos pensionales (D. 1038 de 2009 Art. 12).
La crisis Empresarial: Liquidacin o Alianzas La crisis Empresarial: Liquidacin o Alianzas Fiduciaria COLPATRIA Santiago Perdomo Maldonado La crisis Empresarial: Liquidacin o Alianzas Fiduciaria COLPATRIA Santiago Perdomo Maldonado La crisis Empresarial: Liquidacin o Alianzas Fiduciaria COLPATRIA Santiago Perdomo Maldonado La crisis Empresarial: Liquidacin o Alianzas La crisis Empresarial: Liquidacin o Alianzas