3 UNIDAD

EL ORDEN O SISTEMA
JURDICO
El orden jurdico como un todo uniforme

Mientras el estudio de la norma jurdica como
norma individualizada ha estado presente en
el pensamiento jurdico desde siempre, su
consideracin como parte de un conjunto
regulativo es reciente

Teora del ordenamiento como estructura
Idea de estructura (totalidad-dinmica-autorregulable)

Las fuentes del derecho y la construccin
gradual del ordenamiento
La norma fundamental y el principio de efectividad
La unidad y la equidad

La coherencia y el problema de las antinomias
La plenitud y el problema de las lagunas
La pluralidad de ordenamientos y el problema de la soberana
El derecho como sistema
Las normas jurdicas no se encuentran
aisladas entre s Guardan algn tipo de relacin que permite
concebirlas como un sistema

Sistema: conjunto de elementos
relacionados entre s (conjunto + estructura)
La estructura define las relaciones que se dan entre los
elementos del conjunto

No todos los conjuntos son sistemas
perro, rbol y ordenador (conjunto 1)
Los nmeros naturales (conjunto 2)

tres (3) nociones que pueden servir para definir las
relaciones

Relaciones de carcter orgnico (Savigny)
Los elementos del sistema no son las normas sino los
institutos jurdicos

Relaciones lgicas (Pufendorf, Tomasius)
El derecho natural estaba formado por un conjunto de
verdades evidentes para la razn y todas sus
consecuencias lgicas
Relaciones genticas y dinmicas (Kelsen)
Hay relacin gentica cuando una norma autoriza la
creacin de otra


El orden jurdico como
totalidad
La idea viene de la agrupacin de rdenes jurdicos
parciales de una determinada comunidad o Estado

Notas del orden o sistema jurdico
Unidad
Coherencia
Pretensin de ser completo
independencia
unidad
Refiere al ordenamiento como todo armnico que
consta de una multitud de normas

No es simple sino complejo
procede de una multitud de fuentes

No toda norma viene del legislador vigente
Se adoptan normas socialmente vigentes
Hay legislacin delegada (normas dictadas por el ejecutivo o por
autoridades administrativas)
Las sentencias tambin crean derecho
La costumbre
Los principios jurdicos (cfr. Art. 24 del CC.)
La idea se grafica mediante la representacin
vertical de la estructura normativa

hay unidad porque existe un escalonamiento
gradual en la produccin y aplicacin de las
normas (Kelsen)

En lo alto est la constitucin y de ella derivan en
sucesivos grados las dems normas.
En Kelsen, en la alto est la norma fundamental
Hart hablar de la norma de reconocimiento

Existe entre las normas un orden jerrquico en el
proceso de produccin y aplicacin

Norma fundamental
CPR y
tratados
Reglamentos
L. Orgnca,
Ordinaria;
DFL
Instructivos
Teora de las fuentes y la construccin
en grados
Los ordenamientos jurdicos regulan sus fuentes de
produccin (ver arts. 1 a 24 del CC.)
Estas normas tienen mayor jerarqua que las producidas

Los ordenamientos se presentan como una construccin
jerrquica o en grados
(cada norma adquiere su validez de otra)
Lmite externo (de forma o procedimiento)
Lmite interno (material de mrito o contenido)

Validez por delacin (ej. Los reglamentos)
Validez por recepcin (ej. la costumbre)
Coherencia
orden jurdico como unidad coherente y armnica
no hay contradicciones normativas

Formalmente: cada norma se crea porque una superior que la
autoriza
Materialmente: lo preceptuado o prohibido por una norma
inferior, est implcito en los preceptuado o prohibido por una
superior

Los ordenas jurdicos son formalmente
coherentes y debieran serlo materialmente
(es ms bien una exigencia)

Ante una contradiccin normativa (ANTINOMIA), se
hecha a andar un procedimiento derogatorio, de
nulidad o de no validez
Hay contradicciones entre..
reglas
entre reglas y principios
Y entre principios

Hay criterios de resolucin
Lex posterior derogat lex priori
(criterio cronolgico)

Lex superior derogat legi inferiori
(criterio jerrquico)

Lex especialis derogat legi generali
(Criterio de la especialidad)

Casos
El art. 19 de la
Constitucin protege la
integridad fsica y
psquica
VS.
Art. 2331 del CC.
prohbe la reparacin
de los daos al honor

artculo 67 de la Ley
10.336 que regula las
atribuciones de la
Contralora General de
la Repblica
VS.
artculo 38 de la ley
AUGE

artculo 67 de la Ley 10.336 que regula las atribuciones de la
Contralora General de la Repblica, dispone:
Asimismo el Contralor podr ordenar que se descuente, en las
condiciones ya indicadas, de las remuneraciones de los funcionarios
a que se refiere el inciso anterior, las sumas que el Fisco u otra
institucin estatal deba pagar a terceros en virtud de sentencia
judicial, cuando se haga efectiva la responsabilidad civil por actos
realizados en ejercicio de sus funciones respectivas.

artculo 38 de la ley AUGE prescribe que:
Los rganos de la Administracin del Estado que en materia
sanitaria sean condenados en juicio, tendrn derecho a repetir en
contra del funcionario que haya actuado con imprudencia
temeraria o dolo en el ejercicio de sus funciones, y en virtud de cuya
actuacin el servicio fue condenado.
La conducta imprudente o dolosa del funcionario deber siempre
ser acreditada en el juicio en que se ejerce la accin de repeticin, la
que prescribir en el plazo de dos aos, contado desde la fecha en
que la sentencia que condene al rgano quede firme o
ejecutoriada.


Completitud
Implica que el orden jurdico tiene normas
jurdicas para regular todos los casos que se
presenten
Tambin es ms una exigencia o ideal
que una realidad la realidad es cambiante

Estamos ante le problema de las
lagunas del derecho

Para resolver el problema se recurre a la llamada norma
de clausura
El juez que rehusare juzgar bajo pretexto de silencio,
oscuridad o de insuficiencia de la ley, podr ser perseguido
como culpable de denegacin de justicia (cfr. Art. 76 CPR)
Todo lo que no est prohibido est permitido
Cuando no existe una norma aplicable, se debe recurrir a
la norma ms similar que regule una materia anloga

Caso cundo prescribe la responsabilidad del
Estado?

Si hay lagunas son solo de ley porque el orden jurdico
en tanto todo armnico siempre ofrecer una solucin


Independencia
La no dependencia a otro orden jurdico de
igual o mayor rango tiene lmites espaciales
La independencia guarda una estrecha
relacin con el concepto de soberana
Es un concepto esencialmente relativo
(Mercosur)
FUENTES DEL ORDEN JURDICO
Solo cuando conocemos el origen somos capaces
de comprender lo que son y significan esas
normas
El trmino Fuente es equvoco
Define las personas con autoridad para crearlas
Tambin la forma de exteriorizacin (Ley,
costumbre, etc.)
El tratamiento es insuficiente
El problema se enfrenta desde ordenamientos
particulares.
Es un problema fundamentalmente poltico
Determinar donde existe una fuente y el
establecimiento de una jerarqua supone el
reconocimiento de un mbito de poder
(Ejemplo del D medieval)
Es tambin sociolgico lucha de grupos sociales
por la defensa de sus intereses

cules son los poderes normativos?
Pactos particulares (individuales o colectivos)
Precedentes
Costumbre?
Ley (hoy es la ms importante)

Ley
Norma de origen Estatal impuesta por la
organizacin poltica constituida en forma de
Estado
Su caracterstica sobresaliente es su
promulgacin
con independencia del rgano que las cree, el
Estado asegura que sern utilizadas por el rgano de
aplicacin

Un examen ms hondo de la ley, debe buscar
las causas y factores reales que influyen en su
formacin
En sntesis
En el origen de la norma existe siempre una
fuerza social, unos grupos de presin y unos
intereses que pueden hacerse presentes

Desde un punto de vista terminolgico la
palabra fuente del derecho es doblemente
ambigua
Lo ms usual es fuente del derecho objetivo
Entonces, son fuentes del sistema jurdico los hechos y
procedimientos reconocidos dentro de un sistema
jurdico como vlidos para establecer normas jurdicas


Familias jurdicas y sus
fuentes
Los sistemas jurdicos suelen agruparse en
torno a dos grandes familias

Familia romano germnicas: pases herederos de
la tradicin de roma que codificaron a semejanza
del cdigo de Justiniano
La ley es la fuente suprema

La familia del Common Law
El precedente es la fuente
Otras familias
Derecho Socialista (actualmente China utiliza
este modelo)
Hay familias de Derecho tradicional y
religioso
derecho musulmn
Derecho ind
Tres posturas en relacin a
las fuentes
Monistas: el derecho es siempre un producto
Estatal; el Estado es la nica fuente de
creacin de normas

Dualista: Admite al lado del Derecho Estatal
(manifestado en la ley y disposiciones
gubernamentales) a la costumbre

Pluralista: ley, jurisprudencia, costumbre,
prcticas sociales, etc.