LEGISLACIN

EMPRESARIAL
Soledad Mauriz Poblete
Apunte N 2 Derecho Comercial.




UNIDAD 2
DERECHO COMERCIAL
En sentido amplio , podemos entender por comercio a la
actividad econmica e interposicin entre el que ofrece y el que
demanda para realizar o facilitar la realizacin del cambio,
obtenindose generalmente un lucro.
As queda claro que el comercio es una actividad o conjuntos de
actividades, que tienen como objetivo el cambio de bienes o
servicios que estn en el dominio de los hombres y que son
necesarios para la satisfaccin de las necesidades humanas .
Si nos preguntamos cuales son las causas y motivos de este
fenmeno, la respuesta necesariamente se da en dos aspectos,
estos son:
A-) La divisin social del trabajo, por la cual cada hombre produce
un bien o servicio diferente de los produce los dems.
B-) La multiplicidad de necesidades personales, es decir, que todo
hombre solo tiene una necesidad que satisfacer, sino muchsimas,
que requieren de diversos bienes que no produce totalmente el
individuo.


Las materias que trataremos
del derecho comercial son:

I.-ACTOS DE COMERCIO.
II.-TITULARES DEL COMERCIO.
III.-EMPRESA COLECTIVA
PRIVADA

I.- Actos de comercio.


DEFINICION:

La definicin del acto de comercio no es
unitaria, puesto que los juristas que han
tratado este tema, toman como punto de
partida criterios diferentes para elaborar un
concepto. Citaremos las definiciones mas
significativas .
A.- Segn Martnez Val, los actos de comercio son
aquellos hechos que producen efecto en el
mbito jurdico mercantil, comprendindose
tanto los que dependen de la voluntad de los
hombres (actos propiamente dichos), como
tambin aquellos acontecimientos
independientes de la voluntad humana que
tienen realidad en el mundo exterior, pero que
de alguna manera producen tales efectos (un
naufragio).
B.- Autores como Avils, despojan al concepto de
acto de comercio de esta ltima caracterstica,
definindolos como hechos voluntarios que
originan relaciones regidas por el Derecho
Comercial.



C.-Jean Escarra dice que acto de comercio es el realizado
por una empresa.

D.-Pedro Flores Polo, lo define como el acto jurdico que
origina o promueve la aplicacin de las leyes comerciales
y se caracteriza por la concurrencia de notas peculiares
como la intermediacin entre productores y
consumidores. (FLORES POLO, Pedro. Diccionario de
Trminos Jurdicos. Tomo I. Pg 93)

E.-Carlos Lpez Rodrguez considera como acto de
comercio, a todo acto de intermediacin entre la
produccin y el consumo de mercaderas.
CLASIFICACIN DE LOS ACTOS DE COMERCIO EN
CHILE:
ART. 3 CDIGO DE COMERCIO: Son actos de
comercio, ya de parte de ambos contratantes , ya
de parte de uno de ellos:
Julio Olavarra vila , siguiendo al Cdigo de Comercio,
divide a los actos de comercio de la siguiente manera, a
continuacin un resumen:

1.-Actos de Comercio en que debe atenderse a la intencin
con que se ejecutan:
1.1.-La Compraventa Mercantil ( Art. 3 N 1).-.
1.2.- La Compra de un Establecimiento de Comercio ( Art. 3
N 2).
1.3.-El Mandato Comercial ( Art. 3 N 4).



2.- Actos de Comercio en que interviene el
Elemento Empresa:
2.1.-Empresas de Fabricas y Manufacturas,
Almacenes, Tiendas y Bazares, Fondas,
Cafs y otros establecimientos.
2.2.-Las Empresas de Transporte por Tierra,
Ros o Canales Navegables.
2.3.-Las Empresas de Deposito de
Mercaderas.
2.4.-Las Empresas de Provisiones o
Suministros.



2.5.-Las Agencias de Negocios
2.6.- Los Martillos.-
2.7.- Las Empresas de Espectculos
Pblicos.-
2.8.- Las Empresas de Seguros Terrestres a
Prima.-


3.- Actos que son Siempre
Comerciales:
3.1.-Las Operaciones de Letras de Cambio,
de Pagares a la Orden y el Contrato de
Cambio.( Art. 3 N 10).
3.2.- Las Operaciones de Banco.
3.3.-Las Operaciones de Cambio.
3.5.-Las Operaciones de Bolsa.
3.6.- Los Actos de Comercio Martimo.
4.- Actos de Comercio no enumerados en el
art. 3 del Cdigo de Comercio.-



ANLISIS
DE LA CLASIFICACIN DE
ACTOS DE COMERCIO
1.-Actos de Comercio en que debe atenderse a la
intencin con que se ejecutan:

1.1.-La Compraventa Mercantil ( Art. 3 N 1).-
Son actos de comercio, ya de parte de ambos
contratantes, ya de parte de uno de ellos:
La compra y permuta de cosas muebles, hecha con
animo de venderlas, permutarlas o arrendarlas en la
misma forma o en otra distinta y la venta, permuta o
arrendamiento de estas mismas cosas.
Sin embargo, no son actos de comercio la compra o
permuta de objetos destinados a complementar
accesoriamente las operaciones principales de una
industria no comercial.
As :
A.- La Compra Mercantil.- Se requiere para que hay compra
mercantil:
Que ella verse sobre cosa mueble.
Que se haga con animo de vender, permutar o arrendar esas mismas
cosas obteniendo una ganancia o lucro comercial.

B.-La Venta Mercantil.- Cuando la compra es mercantil, la venta
tambin lo es, pues constituye la realizacin del propsito de
comprador que compro la cosa con nimo de venderla.

C.- El Arrendamiento Mercantil.- Para que este contrato sea
comercial debe ir precedido de una compra comercial, es decir, debe
haberse comprado una cosa mueble con el animo de arrendarla, en
la misma forma o en otra distinta y un propsito de lucro comercial.
El arrendamiento que se haga de una cosa as adquirida ser acto de
comercio, a pesar de lo cual se regir por el Cdigo Civil chileno por
no existir en el Cdigo de Comercio disposiciones que lo contemplen.



De la forma relacionada podemos sealar:
1.- Que un acto puede ser civil para una
parte y comercial para la otra, o bien para
ambos un acto de comercio.
Por ejemplo: si compro un libro para mi
biblioteca, para mi es acto civil y el que
me lo vendi es acto de comercio.
2.-Que este art. Se refiere solo a bienes
muebles.
3.-Que la compra o venta debe ser con
intensin de venderlas o revenderlas ,
permutarlas o arrendarlas.
4.-Los bienes muebles se pueden vender de
la misma forma o de otra distinta
Por ejemplo: si el dueo de una tienda de
gneros los vende, sin transformacin
ser acto de comercio.
De igual manera si un fabricante de gnero
adquiere lana o algodn para
transformarlos en tela , para luego
venderlas.
Pero no es acto de comercio, si compro
pinturar para hacer un cuadro.

5.-Debe existir la intensin o nimo.
Esta intensin debe existir al momento de
adquirir la cosa y con el animo al venderla.
Es decir debe tener la intensin al momento
, pero luego cambiar de opinin y no por
ello deja de ser comercial el acto. Pero si
viceversa.
6.- Debe existir fin de lucro, es decir un
anhelo de realizar ganancia.
1.2.- La Compra de un Establecimiento de
Comercio ( Art. 3 N 2).- Fuera del art. 3
del Cdigo de Comercio Chileno que declara
mercantil la compra de un establecimiento de
comercio no hay disposiciones especificas ni
generales que se refieran a l en el Cdigo de
Com. Chileno ni tampoco en la legislacin que
ostenta sobre el particular un indisculpable
vaco.
El Art. 524 del C de C, seala algunos ejemplos
de lo que se entiende por establecimiento de
comercio a propsito de los seguros terrestres y
martimos, como: almacenes, bazares, tiendas,
fbricas, entre otros.
No es necesario averiguar la finalidad con que se compra este
establecimiento. La ley no atiende a ella ni a la intencin, la que
naturalmente ser la de explotar dicho establecimiento o su giro,
aunque en casos extremos pueda mantenerse cerrado a fin de
eliminar una competencia, lo que no quitar el carcter mercantil a la
adquisicin, sino por el contrario, lo acentuar.
No se puede desconocer que nuestra legislacin tiende a confundir el
concepto de empresa con establecimiento comercial ( por ejemplo en
materia laboral, en materia tributaria, entre otras).La Corte Suprema
en reiteradas ocasiones ha sealado que :Las empresas destinadas a
realizar los contratos propios de la industria y del comercio consisten
en organizaciones permanentes, a cuya cabeza debe haber una o
ms personas naturales o jurdicas que sirvan de intermediarios entre
el personal a sus ordenes, por una lado, y el pblico, por el otro, para
satisfacer de este modo uno de los requisitos esenciales de toda
actividad mercantil. Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo LI,
pg. 407

El Cdigo de Comercio habla de compra
de un establecimiento comercial, ser un
acto de comercio la venta de un
establecimiento comercial?.
Ejemplo: Don Juan es dueo de una
tienda de mercaderas surtidas (
golosinas, lcteos, pan , etc), quien lucra
del la venta al menudeo de dichas
mercaderas que se encuentran en dicho
establecimiento comercial.

Anteriormente se habl de la compra y
venta de bienes muebles; en cambio la ley
ahora slo se refiere a la compra de
establecimiento comercial, por esta razn
algunos han sostenido que la venta no
sera acto de comercio.
Frente al ejemplo, si don Juan:
A.- Vende el establecimiento comercial en
globo ( todo) , es indudable que ser un
acto de comercio dicha venta puesto
estara incluido en el numeral 1 del Art.
3 C.de C.
B.- Si vende sus mercancas en pequeas o
ms cantidades, ser acto de comercio?.


Se seala que la venta tambin es un acto de comercio,
razones del silencio del legislador son entre otras:
-Para no redundar, ya que se entiende que la compra presume la venta.
-Por no sealar a diferencia del art. 3 N 1 que la compra deba
hacerse con el nimo de vender..
- Por que al igual que en la compra , en la venta existe con nimo de
lucrar y explotarlo comercialmente, vender sus mercaderas o
productos, etc.
- Por que se colige del art. 524 del Cde C , donde se deja en claro que
el establecimiento comercial es una entidad autnoma,
independientes de los bienes corporales que se encuentran en l o
de lo contrario en dicha norma no se permitira asegurar la totalidad
abstracta establecimiento comercial sin designacin de sus
mercaderas y objetos que la contenga.
- Se desprende igualmente del art. 444 del Cdigo Civil que habla de
la ejecucin de una empresa o establecimiento comercial o
industrial, hacindo sinnimo el concepto de empresa con el de
establecimiento comercial.

Que elementos constituyen un establecimiento comercial?.
Siguiendo al autor Arturo Davis, seala:
a.- El local ( ya sea como dueo o arrendatario).
b.- El rtulo o emblema.
c.-Las marcas comerciales.
d.-Las instalaciones.
e.-Las mercaderas.
f. La clientela.
g.-El derecho a llave.
h.- El activo y pasivo.
I.- Impuestos y contribuciones.
j.- Contratos pendientes.
K.- Los seguros.
L.-Patentes.
M.- Los Libros.
N.-Las sucursales.


1.3.-El Mandato Comercial ( Art. 3 N 4).- Es acto
de comercio la comisin o mandato comercial. La
comisin es uno de los tipos del mandato comercial.
Segn el Art. 2116 del Cdigo Civil es un contrato en
que una persona confa la gestin de uno o ms
negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y
riesgo de la primera.
Segn Palma, es el acto encomendado el que da
carcter de mercantil al mandato o a la comisin en su
caso. Si dicho acto es mercantil, el mandato o la
comisin son comerciales; si no lo es, se trata de
contratos civiles. El autor concuerda con Palma; pero no
en cuanto a que para calificar de mercantil el acto
encomendado haya que atender a lo que sea
exclusivamente respecto del mandante como lo sostiene
Palma, pues, a juicio de Olavarra el mandato comercial
y la comisin son actos mixtos o de doble carcter y
debe atenderse a la mercantilidad que el acto
encomendado tenga para cualquiera de las partes pues
puede este encargo ser civil o mercantil para cualquiera
de ellas.

2.- Actos de Comercio en que interviene el
Elemento Empresa:
2.1.-Empresas de Fabricas y Manufacturas, Almacenes, Tiendas
y Bazares, Fondas, Cafs y otros establecimientos
semejantes.- No son las empresas los actos de comercio, sino los
actos realizados por ellas, sean de compraventa, de transporte o de
cualquier naturaleza, sin perjuicio de los mas importantes que sern
naturalmente el de transformacin fabril o manual de materias
primas.
La transformacin de esas materias primas ser acto mercantil, sea
que estas las entregue la clientela, sea que el fabricante las adquiera
o produzca l mismo.
Esto ultimo puede suscitar dificultad pues ser siempre cuestin de
hecho apreciar cuando un agricultor ejerce una industria civil al
transformar sus productos para venderlos, venta que seria civil por
no provenir de una compra mercantil, o tiene esa transformacin la
jerarqua de una fabrica o manufactura, en cuyo caso serian
mercantil sus operaciones.
En cuanto a este ltimo caso La Corte Suprema ha sealado que la
venta de productos agrcolas hecha por un agricultor a un
establecimiento de molino es un acto civil.
A.-Almacenes, Tiendas y Bazares.- Los actos de estos
establecimientos son mercantiles, pues se trata de verdaderas
empresas cuyo giro principal es la compra y reventa de cosas
muebles de todas clases. Son mercantiles no solo la compra y
reventa sino cualquier acto relacionado con el giro o accesorio a l,
de acuerdo con los principios que hemos visto.

B.-Fondas, Cafs y otros establecimientos semejantes.- Estos
establecimientos son comerciales y el giro de su empresa consiste
en atender las necesidades de sus clientes vendindoles cosas de
alimentacin o bebida y proporcionndoles el goce de habitaciones
y mobiliarios. Se trata de un comercio forzosamente organizado en
empresa y por esta razn la ley reputa mercantil su actividad.
2.2.-Las Empresas de Transporte por Tierra, Ros o Canales
Navegables.- Son organizaciones que realizan contratos de
transportes, es decir, contratos en que se obligan por cierto precio a
conducir de un lugar a otro por tierra, lagos, canales o ros
navegables, pasajeros o mercaderas ajenas y entregar stos a la
persona a quien van dirigidos.

2.3.-Las Empresas de Deposito de Mercaderas.- Aunque el
deposito en si mismo es un acto civil y an ms, por su naturaleza
gratuito, el hecho de que se constituya una empresa con fines de
lucro para explotar el ramo de deposito de mercaderas que hagan
los particulares, da al empresario el carcter de comerciante, y a los
actos de deposito que l celebre, la caracterstica de mercantiles.
Como siempre, no solamente sern mercantiles estos contratos sino
todos los actos accesorios del giro de las mencionadas empresas.
2.4.-Las Empresas de Provisiones o Suministros.- En
vez de la disyuncin o que emplea la ley chilena debi
haberse colocado la disyuncin y, pues tanto las
empresas de provisiones como las de suministro son
mercantiles.
Pueden citarse como empresas de provisiones las que
abastecen el rancho de las unidades militares, cuarteles
de polica, establecimientos penales, etc., y como
empresas de suministros las de agua potable,
electricidad, telfonos, pompas fnebres, editoriales,
diarios y revista, funciones de diversin a domicilio,
baos pblicos, fotografas y otras similares.
2.5.-Las Agencias de Negocios.- Estos intermediarios
presentan a su clientela servicios muy variados y se
encargan de desempear toda clase de mandatos.
Cualesquiera que sean los encargos que se les den y
aunque algunos de ellos puedan revestir negocios civiles,
la ley chilena los mercantiliza comerciantes y
mercantiliza sus actividades, basada en el principio de
favorecer a los que contratan con ellos.
Merecen mencionarse entre los asuntos de que se hacen
cargo: las comisiones y mandatos ordinarios, las
agencias de empleos, de avisos, publicaciones,
publicidad y propaganda, las agencias de turismo y
viajes, de informaciones comerciales y en algunos pases
las agencias matrimoniales.
2.6.- Los Martillos.- El Cod. de Com. chileno contempla
como actos de comercio los que realizan los martillos
que como agentes auxiliares de los comerciantes son
oficiales pblicos encargados de vender al mejor postor
productos naturales, muebles y mercaderas sanas o
averiadas.
2.7.- Las Empresas de Espectculos Pblicos.-
Quedan encuadradas en esta categora todas las que
tienen por objeto entretener o divertir al publico como
los cines, teatros, conciertos, conferencias, parques de
entretenimientos, etc.
La naturaleza del espectculo no obsta a su
mercantilidad y para el empresario son actos de
comercio la contratacin con artistas dramticos,
cmicos, autores, propagandistas, escenaristas,
decoradores, empleados de boletera y los que indican al
publico sus localidades, aunque los contratantes no
ejecuten actos de comercio, sino por el contrario, civiles.
2.8.- Las Empresas de Seguros Terrestres a Prima.-
El n 9 del art. 3 del Cod. de Com. Chileno establece que
son actos de comercio las empresas de seguros
terrestres a prima, inclusas aquellas que aseguran
mercaderas transportadas por canales o ros. Pero el n
9 omiti declarar tambin que son comerciales las
empresas de seguros terrestres a prima, aunque
aseguren mercaderas transportadas por lagos y se
refiri slo a las transportadas por canales o ros,
referencia innecesaria, por lo dems, pues el seguro
terrestre a prima es mercantil cuando versa sobre cosas
objeto de un transporte terrestre, por cualquier va que
este se realice.
3.- Actos que son Siempre Comerciales:

3.1.-Las Operaciones de Letras de Cambio, de Pagares a la
Orden y el Contrato de Cambio.( Art. 3 N 10) el Cdigo de
Com. se refiere a esta materia en la siguiente forma:
Las operaciones sobre letras de cambio y pagares a la orden,
cualesquiera que sean su causa u objeto y las personas que en ellas
intervengan y las remesas de dinero de una plaza a otra hechas en
virtud de un contrato de cambio.
A pesar de haber sido substituido el antiguo texto por el que se
acaba de transcribir no se eliminaron diversas dificultades
emanadas de la admisin incompleta que el legislador hizo de las
doctrinas modernas en materia cambiaria.
Al independizar la letra y el pagare a la orden no slo del
artificial y anticuado contrato de cambio sino de cualquier otro, se
dio un gran paso, pero como los ttulos de crdito de carcter
abstracto tienen una regulacin jurdica muy distinta de la que el
Cdigo consignaba para la letra y el pagar, el injerto realizado ha
provocado una confusin de conceptos que la jurisprudencia esta
resolviendo.
Al establecer la ley que sern mercantiles las operaciones
sobre letras de cambio, cualquiera que sean su causa u
objeto y las personas que en ella intervengan, ha
deseado mercantilizar este instrumento respecto de
todas las personas que ella intervienen, no admitindose
por consiguiente respecto de este instrumento la
existencia de un acto mixto o de doble carcter. Lo
mismo se desentiende la ley de la causa u objeto de la
letra que puede eventualmente ser civil, lo que no obsta
para que la letra sea un instrumento de comercio.
En otras palabras, al admitir que la letra de cambio no
necesite pagarse en un lugar distinto de la convencin ni
realizar, por consiguiente, un contrato de cambio, el
legislador de 1925 las declaro actos mercantiles
abstractos y pro forma y se giren o no entre
comerciantes, las operaciones sobre letras de cambio
sern siempre actos de comercio.
3.2.- Las Operaciones de Banco.- El Cdigo de Com.
Chileno las ha declarado mercantiles porque trabajan
fundamentalmente con el dinero del publico, sirviendo
de intermediarios entre la oferta y la demanda de
capitales. Siendo el banco una empresa organizada, y
hoy no puede ejercerse este comercio sino por
sociedades annimas, no solamente ha sido la razn
anterior la determinante de la mercantilidad de sus
operaciones.
La disposicin del Cdigo esta redactada desde el punto
de vista del banco, para quien siempre sus operaciones
sern comerciales, no as respecto de los particulares
que contratan con l, pues habr que atender como
siempre a la teora de lo accesorio para establecer si
esas operaciones son para ellos mercantiles o no.
3.3.-Las Operaciones de Cambio.- Son las derivadas
del trueque de monedas, generalmente de monedas de
diferentes pases. Para el cambista, que ejecuta estas
operaciones con miras a una utilidad, esta operacin es
siempre mercantil. Para su cliente habr que atenerse a
la aplicacin de la teora de lo accesorio.
3.4.-Las Operaciones de Corretaje.- Al igual que los
martilleros, los corredores son en Chile oficiales pblicos
instituidos por la ley para dispensar su mediacin
asalariada a los comerciantes y facilitarles la conclusin
de sus contratos.
La ley establece que el corretaje es uno de los tipos del
mandato comercial y mercantiliza todas sus actividades
operaciones.
3.5.-Las Operaciones de Bolsa.- Slo habra acto de
comercio para el corredor de bolsa ya que la ley atiende
para mercantilizar el acto al lugar donde ste se efecta.
3.6.- Los Actos de Comercio Martimo.- El Cdigo de
Com. Chileno mercantiliza todos los contratos
relacionados con el trafico martimo y su empeo en
este sentido es tanto que no solamente las convenciones
caen en este predicamento sino que aun los
cuasicontratos y los cuasidelitos. Se sabe que el
fundamento de esta tendencia esta en el origen
martimo del Derecho Comercial, origen que hasta hoy
pretende mantener caractersticas peculiares, aspiracin
que se ha traducido en doctrina en lo que se ha dado en
llamar el particularismo del Derecho Martimo.
Todos los actos del Derecho Martimo estn
reglamentados por la ley mercantil salvo unas pocas
manifestaciones como el salvamento de especies
naufragas que tambin han encontrado acogida en el
Cdigo Civil chileno.
4.- Actos de Comercio no enumerados
en el art. 3 del Cdigo de Comercio.-
Fuera de los actos de comercio del art. 3 y
a que nos hemos referido anteriormente,
hay otros que l omiti comprender en su
enumeracin, omisin que fue salvada por
el propio Cdigo chileno en otras partes
de su articulado. Estos son: las
sociedades, la cuenta corriente, el mutuo
o prstamo y los contratos accesorios de
prenda y de fianza.
II.- El comerciante.

Art. 7.- Son Comerciantes los que ,
teniendo capacidad para contratar, hacen
del comercio su profesin habitual.
Caractersticas que debe reunir el
comerciante:
1.-Tener capacidad para contratar.
2.-Hacer del comercio su profesin habitual.
( Art 8).
3.-Fin de lucro.

III.-Las sociedades.
La definicin de Sociedad la entrega
el Cdigo Civil en su Art. 2053 : La
Sociedad o compaa es un contrato
en que 2 o ms personas estipulan
poner algo en comn con la mira de
repartir entre s los beneficios que de
ello provengan.
La sociedad forma una persona
jurdica, distinta de los socios
individualmente considerados.

Clases de Sociedades:
I.-Sociedad de personas y de capital:
1.-Sociedades de personas: son aquellas en que
la persona de los socios constituye una
condicin determinante para la celebracin y
subsistencia de la sociedad.
Ejemplo:(Sociedad colectiva ), as para el cambio
de algn socio se requiere el consentimiento
unnime de todos los socios e incluso la muerte
de algn socio puede ser causal de disolucin de
la sociedad.
2.-Sociedades de capital: Son aquellas que por el
contrario de la anterior la persona del socio no
es un factor tan importante.
Ejemplo clsico es la sociedad Annima
II.-Clasificacin segn su objeto: ( Art. 2059 CC).
1.-Sociedades comerciales, las que se forman para
negocios que la ley califica de actos de
comercio.( Visto en el art. 3 del C. de Com.)
2.-Sociedades civiles, las no comerciales.

III.-Sociedades nacionales, extranjeras y
multinacionales( se estiman nacionales de varios
pases, Ej. Banco mundial.
Esta clasificacin tiende a la normativa
jurdica que las rige; no obstante es menester
aclarar que las sociedades carecen de
nacionalidad.

IV.-Sociedades consensuales o solemnes.
1.- Sociedades consensuales, son aquellas que
para su constitucin y reforma no necesitan
cumplir con los requisitos de forma.
2.-Sociedades solemnes, son aquellas que por el
contrario requieren de la concurrencia de
requisitos para su constitucin y reforma..

V.-Sociedades segn la responsabilidad de los
socios frente a las deudas sociales.
Por ejemplo: los socios de sociedades
mercantiles o comerciales responden en forma
solidaria y en el caso de las sociedades civiles ,
los socios tienen una responsabilidad
simplemente conjunta.




VI.-Sociedades segn el sistema de administracin.
Por ejemplo: En el caso de las sociedades en comanditas ,
las asociaciones o cuentas en participacin , es la ley la
que impone una determinada forma de administrar la
sociedad ( recae en los gestores) . En el caso de las
sociedades Annimas y las cooperativas deben ser
administradas por un directorio o cuerpo colegiado. Las
sociedades colectivas y de responsabilidad limitada, los
socios pueden elegir libremente el sistema de
administracin.
VII.-Sociedades segn fiscalizacin.
Las sociedades annimas abiertas, los bancos,
compaas de seguros y reaseguradoras,
administradoras de fondo de pensiones, sociedades
financieras cooperativas, entre otras, deben someterse a
una fiscalizacin especial por parte de entes pblicos.


VIII.-La sociedad, civil y la comercial, pueden sub-
clasificarse a su vez en colectiva, en comandita o
annima . Art. 2061 CC:
Sociedades colectiva: son aquellas en que todos
los socios administran por s o por un mandatario
elegido de comn acuerdo.
Sociedades en comanditas: son aquellas en que
uno o ms de los socios se obligan solamente
hasta concurrencia de sus aportes.
Sociedad Annima: es aquella formada por la
reunin de un fondo comn, suministrado por
accionistas responsables slo por sus respectivos
aportes y administrada por un directorio
integrado por miembros esencialmente
revocables.
REQUISITOS PARA LA CONSTITUCIN DE SOCIEDADES,
EN GENERAL:
I.-Comunes a todo contrato:
1.- Consentimiento, sincero, que debe exteriorizarse y
exenta de vicios.
2.-Capacidad para celebrar el contrato.
3.-Causa.
II. Requisitos de fondo o elementos esenciales de las
sociedades:
1.-El aporte de los socios.
2.-Affectio societatis ( espritu de colaboracin).
3.-La participacin en los resultados de la sociedad (
utilidades y prdidas).
Otros autores (por ejemplo: Arturo Davis)agregan como
elemento esencial, formacin de un fondo comn y la
personalidad jurdica.
La sociedad de responsabilidad
limitada
La ley Chilena no la define, pero para diferenciarla de
otras clases de sociedad, se puede definir como
Aquella sociedad solemne, de personas, con
personalidad jurdica, sin fiscalizacin especial interna o
externa, en que existe libertad para establecer el sistema
de administracin y representacin, no respondiendo
personalmente de estos, frente a terceros, de las
obligaciones sociales; por regla general y en la que los
derechos de los socios estn representados por una
cuota.
Tratamiento normativo: Ley 3918, Cdigo Civil y de
Comercio.
Caractersticas:
1.- Es solemne.
2.- Es una sociedad de personas.
3.-Posee personalidad jurdica.
4.- No requiere fiscalizacin especial interna o externa.
5.-Existe libertad para establecer el sistema de administracin y
representacin.
6.-Por regla general los socios no responden, personalmente de las
obligaciones sociales ante terceros .
7.-Los derechos de los socios estn representados por una cuota.
8.-Los socios son responsables hasta el monto de sus aportes o bien
se puede estipular . a la suma que a ms de estos se indique.
9.-Los socios pueden ingresar voluntariamente a esta clase de
sociedad o por causa de una sucesin legal o convencional, como
en el caso de los herederos en caso de muerte del socio,
adjudicacin de la cuota o derechos de un socio, entre otras
causas.
Salvo exista una clusula contractual que no permita la
continuacin de la sociedad con los herederos y/o cnyuges.
10.- Los socios deben tener capacidad de ejercicio

Constitucin legal de la Sociedad de
responsabilidad limitada.

Las solemnidades que debe reunir son:
1.- Constitucin por medio de escritura pblica,
con las menciones sealadas en el Art. 352
Cdigo de Comercio ( la escritura debe ser
redactada por abogado y suscrita ante Notario).
2.-Extracto de la escritura pblica.
3.- Inscripcin en el Registro de Comercio
correspondiente.
4.- Publicacin en el Diario Oficial.
5.- Inscripcin y publicacin en el plazo fatal de 60
das contados desde la fecha de la escritura.
ANLISIS:
1.- Constitucin por medio de escritura pblica, con las menciones sealadas en el Art.
352 Cdigo de Comercio.
Art. 352. La escritura social deber expresar:
1 Los nombres, apellidos y domicilios de los socios;
2 La razn o firma social;
3 Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn social;
4 El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en dinero, en crditos
o en cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a los aportes que
consistan en muebles o en inmuebles; y la forma en que deba hacerse el justiprecio
de los mismos aportes en caso que no se les haya asignado valor alguno;
5 Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad;
6 La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio capitalista o industrial;
7 La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse;
8 La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares;
9 La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber social;
10. Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o no sometidas a la
resolucin de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que deba hacerse el
nombramiento;
11. El domicilio de la sociedad;
12. Los dems pactos que acordaren los socios.




Importancia de las menciones referidas:
Las menciones de los numerales 1,2,4 y 5 son
formalidades o clusulas esenciales, por lo que su no
concurrencia , sea de alguna o algunas, genera un vicio
de nulidad o inexistencia.
El resto de las menciones , en caso de no existir , las
suple la ley:
-Art. 352 N 3 ( La administracin de la sociedad): Para las
Sociedades civiles rige el Art. 2081 CC y para la
Sociedad Comercial el Art 386 C. de Com.
Es decir se entiende que los socios se confieren
recprocamente la facultad de administrar.
-Art. 352 N 6 (Reparticin de las utilidades y prdidas):
Para las Sociedades civiles rige el Art. 2068 y 2069 CC y
para la Sociedad Comercial el Art 382 y 383 C. de Com.
Es decir a prorrata de los aportes o valores.

- Art. 352 N 7: ( Duracin de la sociedad). Se entender de duracin
indefinida ( Art. 2065).
-Art.352 N 8 (Retiros de los fondos de la sociedad durante el ao,
para gastos particulares).
Si la escritura nada dice, los socios no tendrn derecho a
retiros a cuenta, salvo consentimiento la mayora de los socios).
-Art. 352 N 9 (forma de liquidar el haber social) Para las Sociedades
civiles rige el Art.2115 inc. 2 , por medio de de un procedimiento
regulado en el Cdigo Civil y de Procedimiento Civil sobre la
particin de bienes y para la Sociedad Comercial el Art 408 y sgtes.
del C. de Com.
-Art. 352 N 10 ( Forma de dirimir los conflictos entre socios).
Ser materia de arbitraje Forzoso los conflictos entre socios y
sociedad, sin embargo los socios en la escritura social puede sealar
que el conflicto lo decida la justicia ordinaria.

-Art. 352 N 11 ( Domicilio social).
Se entender domiciliada en el lugar de otorgamiento de la
escritura.

2.-Extracto de la escritura pblica autorizada ente
notario.
Menciones que debe reunir el extracto, Art.
354 inc. 2 que son las mismas del Art 352 C de
Com. Nmeros 1, 2, 3, 4, 5 y 7.
3.- Inscripcin del extracto en el Registro de
Comercio correspondiente .
4.- Publicacin del extracto en el Diario Oficial.
5.- Inscripcin y publicacin en el plazo fatal de 60
das contados desde la fecha de la escritura.

El incumplimiento de cualquiera de estos
requisitos, la sociedad ser nula absolutamente
o inexistente para otros.

LA E.I.RL O EMPRESA
INDIVIDUAL DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA.
Rgimen Legal aplicable:
Ley N 19.857 publicada en el Diario Oficial el 11 de
Febrero del ao 2003, que es la ley que autoriza el
establecimiento de Empresas Individuales de
Responsabilidad Limitada, determinando que ha esta
clase de empresas ( art. 18 de la ley) se le plican tanto
las disposiciones legales como tributarias que regulan a
las sociedades comerciales de Responsabilidad Limitada.
Razn esta por la cual se aplican supletoriamente :
La ley N 3918 y sus modificaciones sobre
Sociedades de Responsabilidad Limitada; el Cdigo de
Comercio; y las normas sobre saneamiento de vicios de
nulidad de la ley N 19.499.
La E.I.R.L tiene la caracterstica de permitir a
personas naturales limitar su responsabilidad al pago
del aporte estipulado, es decir el monto del capital que
se transfiere o promete transferir a la empresa sea en
dinero o especies.
Esto constituye una excepcin la regla general
contemplada en el ya mencionado Cdigo Civil , Art.
2053 , al definir la sociedad: La Sociedad o compaa
es un contrato en que 2 o ms personas estipulan poner
algo en comn con la mira de repartir entre s los
beneficios que de ello provengan.
Es menester tener presente que la E.I.R.L Ser
siempre comercial o mercantil cualquiera sea su giro u
objeto social, art. 2 LEY 19.857, al igual que lo que
sucede con la Sociedad Annima, aunque su giro sea
civil.
Ello por cierto no significa que todos los actos que
ejecute esta sociedad deban ser comerciales.





Clases de E.I.RL:
1.-Originaria: Aquella que nace al momento de su
constitucin, cumpliendo los requisitos establecidos por
la ley.

2.-Derivada: La que no nace como tal , sino que se
convierte en tal por hechos sobrevinientes. Por ejemplo:
Se reunen en una persona natural todas las acciones,
derechos o participacin en el capital. A diferencia de la
originaria, no e tiene efecto ipso facto ( de pleno
derecho) sino que deben cumplirse algunos requisitos (
escritura pblica en la que conste la transformacin y la
individualizacin de la sociedad transformada dentro de
los 30 das siguientes a que se produzca la reunin , e
inscripcin del extracto en igual plazo.
Qu es una E.I.RL?

Art. 2 Ley 19.857: Es una persona jurdica con patrimonio
propio distinto al del titular, es siempre comercial y est sometida al
Cdigo del Comercio cualquiera que sea su objeto; podr realizar
toda clase de operaciones civiles y comerciales, excepto las
reservadas por la ley a las sociedades annimas.
Se ha sealado que esta clase de empresa es una ilusin, ya
que bajo su alero una persona natural podr operar en el mundo de
los negocios limitando su responsabilidad al aporte enterado o
prometido enterar de la empresa.
Pero en la realidad cuando, por ejemplo, concurra a solicitar un
crdito, el empresario estar arriesgando, an por un bajo monto,
no solo el patrimonio de la empresa, sino inmuebles o muebles
entregados en hipoteca o prenda o inclusive todo su patrimonio si
se le exige un codeudor solidario o aval sin limitaciones, razn por
la cual en este sentido la responsabilidad limitada del empresario
ser una ilusin.


Cuales pueden ser las ventajas de la
constitucin de esta clase de empresa?.
-Permite, a personas naturales limitar su
responsabilidad al pago de su aporte.
-Permite reducir sociedades ficticias, donde existe
un solo socio y que se ve acompaado con otra
persona que slo , en rigor, preste su nombre,
para que el verdadero socio `pueda acceder a
los beneficios de la separacin de patrimonios y
responsabilidad limitada,.
-Permite la seguridad jurdica.
-Permite facilitar la transmisin de la empresa, ya
que puede transformase en una sociedad de
otra clase. No obstante la E.I.R.L termina por la
muerte del titular.

- Limita la responsabilidad del titular frente a
creedores organizados ( por ejemplo Bancos E
Instituciones Financieras) igual que la Sociedad
de Responsabilidad limitada.
- Desde el punto de vista tributario, le son
aplicables las normas para las sociedades
comerciales de responsabilidad limitada, por lo
que en algunos casos pueden estar obligados
ha llevar contabilidad completa y efectuar
balance para acreditar renta proveniente de sus
actividades.



Constitucin o creacin de la E.I.R.L:
Al igual que la Sociedad de Responsabilidad Limitada,
debe reunir requisitos de fondo y forma:
1.-Requisitos de fondo:
A.-Slo las personas naturales pueden constituir este
tipo de empresa.
B.-Voluntad exenta de vicios, dado que se trata de una
sociedad unipersonal.
C.-Capacidad, de ejercicio.
D.-Objeto lcito, constituido por los negocios u
operaciones que segn su estatuto fundacional se
proponga realizar.
E.-El aporte.
F.-Causa lcita.

2.- Requisitos de forma.
A.-Escritura pblica, con las menciones
sealadas en el art. 4 de la ley en
comento.
B.-Extracto de la escritura pblica
autorizado ante notario.
C.- Inscripcin del extracto en el Registro
de comercio del domicilio del empresario
y publicacin por una vez en el Diario
Oficial , todo ello dentro del plazo de 60
das a la fecha de la escritura.

Incumplimiento de los requisitos
Todo lo mencionado , constituye una
formalidad o solemnidad cuyo
incumplimiento acarrea la nulidad absoluta
de la sociedad. Sin perjuicio de que sea
saneada luego.
Lo anterior significa que el titular
responder personal e ilimitadamente de
las obligaciones que contraiga en el giro
de la empresa.

Menciones que debe contener la escritura
pblica fundacional:
ART. 4 LEY 19.857:
a) Nombre, apellidos, nacionalidad, estado
civil, edad y domicilio del constituyente.
b) El nombre de la empresa, que contendr
, al menos, el nombre y apellido del
constituyente, pudiendo tener tambin
un nombre de fantasa,

sumando al de las actividades econmicas
que constituirn el objeto o el giro de la
empresa y deber concluir con las palabras
empresa individual de responsabilidad
limitada o la abreviatura E.I.R.L.
C)El monto del capital que se transfiere a la
empresa, la indicacin de si se aporta en
dinero o en especies y, en este ltimo
caso, el valor que les asigna.
.

d)La actividad econmica que constituir el
objeto o giro de la empresa y el ramo o
rubro especfico en que dentro de ella se
desempeara.
e)El domicilio de la empresa, y.
f) El plazo de duracin de la empresa, sin
perjuicio de su prrroga. Si nada se dice,
se entender que su duracin es
indefinida.
Se aclaran algunas menciones:
En cuanto a la mencin del referido art. 4
letra b), de la redaccin poco feliz de la
norma pueden nacer las siguientes dudas:
-Que al parecer basta con el primer apellido
del constituyente, ya que solicita
apellido, se puede entender entonces
que ser el primer apellido o apellido
paterno.
-Que significar que tambin puede
incluir un nombre de fantasa ?.
Segn el Diccionario de la Real Academia
Espaola , tambin se entiende para
afirmar igualdad, semejanza conformidad o
relacin de una cosa con otra, por lo que
pudiera decirse que el legislador al sealar
tambin otorga una opcin al
constituyente: o su nombre y apellido o
incluye un nombre de fantasa

Funcionamiento de la E.I.R.L, ART. 9 LEY:
La administracin de la Empresa
corresponde al titular de la empresa, quien
la representa judicial y extrajudicialmente.
De manera que sern actos de la
empresa los ejecutados por este o por un
gerente general o mandatario general o
especial ( a nombre o representacin del
titular).
Lo anterior significa que si el
empresario no acta a nombre y
representacin de la empresa en un
determinado acto o contrato asumir este
la responsabilidad personal e
ilimitadamente, para responder frente a
terceros por las obligaciones que emanen
de dichos actos o contratos..

En otras palabras son requisitos para que el
cumplimiento de las obligaciones recaigan
en el patrimonio de la empresa y no del
empresario considerado individualmente:
a.-Que en el respectivo acto o contrato se
indique que est actuando a nombre y
representacin de la empresa.
b.-Que el acto tenga relacin con el
cumplimiento del giro de la empresa. (
objeto social).

Lo anterior tendr estrecha relacin con la
responsabilidad frente a terceros, ya que
si se cumplen los mencionados requisitos
el empresario responder con el
patrimonio de la empresa y en forma
limitada al monto de su aportes, en
cambio ser tal y por ende su
responsabilidad ser ilimitada si no cumple
los requisitos, art. 12 de la ley 19.857.