La legislacin educativa: lmites y

formas como se configura el

derecho a la educacin

Humberto Salazar
(CREFAL)


Ctedra Andrs Bello de la
Universidad Iberoamericana
Un primer deslinde:
Derecho a la Educacin

Derecho de la Educacin
( Derecho Educativo)
Derecho Educativo
Derecho a recibir educacin
Derecho a ofrecer o impartir
educacin
Derechos de los padres
Derechos de los trabajadores
de la educacin
Derechos de los ciudadanos




Derecho a la educacin
La distincin entre derecho y de-
manda, una discusin filosfica.

Los derechos en sentido estricto.

Crtica y defensa de los derechos de
bienestar.

Derechos / Obligaciones.


Lecturas recomendadas
Paulette Dieterlen, Los derechos de
los pobres y nuestras obligaciones
para con ellos (en: La pobreza, un
estudio filosfico, FCE, pp. 91-120).

Luis Villoro, Derechos humanos, en:
El poder y el valor. Fundamentos de
una tica poltica. FCE, 1997, pp.
302-308.
Carcter y fundamento del derecho
Carcter histrico-materialista del de-
recho. La visin iusnaturalista.

El derecho existe nicamente cuando est
formulado en un instrumento jurdico.

Norberto Bobbio y el marxismo.



Una cita:
El lenguaje de los derechos es ambiguo, poco riguroso y no
pocas veces utilizado retricamente.
La palabra derechos con frecuencia es expresin de ideales o
reivindicaciones de ciertos movimientos histricos y no de
derechos en sentido estricto, es decir, jurdicamente
riguroso.
Este uso oscurece y oculta la diferencia entre los derechos
meramente ideales o reivindicados, y los derechos recono-
cidos y protegidos.
Hablar de derechos en este ltimo sentido supone que a las
aspiraciones, ideales o reivindicaciones de una sociedad o
grupo social se les atribuya validez jurdica, es decir, que
lleguen a ser incorporados al orden jurdico a travs de
normas cuya violacin implica una sancin.

Corina de Yturbe, Multiculturalismo y derechos
(IFE, 1998: 47-48).
Fundamento del derecho (segn Luis
Villoro). Deontologa jurdica.
En una asociacin para la libertad, los derechos humanos tie-
nen que estar consignados, como exigencias normativas,
en el sistema jurdico.

De hecho, su declaracin forma parte del derecho positivo en
los Estados democrticos y, en la mayora, suele estar
incluida en la Constitucin. Pero su justificacin no puede
encontrarse en el derecho positivo mismo, sino en el orden
de la justicia. []

La aceptacin de los derechos humanos supone entonces la de
un orden tico del que se derivan los principios de justicia
que debe cumplir el orden jurdico. (Op. cit., 302-303)

Las Generaciones de
los Derechos Humanos
Los derechos civiles y polticos.

Los derechos econmicos, socia-
les y culturales (o derechos de
bienestar).

Los derechos especficos y los
derechos difusos.
El derecho a la educacin

Instrumentos jurdicos internacionales

Marcos jurdicos nacionales.

Marcos jurdicos estatales (provinciales).

Disposiciones de carcter operativo.

Jurisprudencias.


El DE en algunos instrumentos
jurdicos internacionales
Declaracin Universal de los Derechos Humanos (art. 26).
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
(PIDESC, artculos 13 y 14).
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 18).
Convencin sobre los Derechos del Nio (arts. 28 y 29).
Convencin contra la Discriminacin en la esfera de la Educacin
(artculos 3, 4 y 5).
Convencin contra la Eliminacin de todas las formas de
Discriminacin contra la Mujer (art. 10).
Y EN AMRICA LATINA
Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San
Jos, artculo 26).
Protocolo Adicional a la Convencin Americana en materia de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (Protocolo de San
Salvador, artculo 13).
El derecho a la educacin en la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos
Artculo 26. 1. Toda persona tiene derecho a la educacin.
La educacin debe ser gratuita, al menos en lo concerniente
a la instruccin elemental y fundamental. La instruccin
elemental ser obligatoria. La instruccin tcnica y profe-
sional habr de ser generalizada; el acceso a los estudios
superiores ser igual para todos, en funcin de los mritos
respectivos. 2. La educacin tendr por objeto el pleno
desarrollo de la personalidad humana y el fortalecimiento
del respeto a los derechos humanos y a las libertades
fundamentales; favorecer la comprensin, la tolerancia y
la amistad entre todas las naciones y todos los grupos
tnicos o religiosos; y promover el desarrollo de las
actividades de las Naciones Unidas para el mantenimiento
de la paz.
Una figura defensora mundial
La Relatora Especial para
el Derecho a la Educacin
de la Comisin de Derechos Humanos
de la Organizacin de las Naciones Unidas

Informes anuales / Misiones especiales
Dimensiones o componentes del DE (derivadas
de los instrumentos internacionales)
Objetivos y fines (desarrollo personal, dignidad y respeto,
participacin social, tolerancia, convivencia, paz, no discri-
minacin, respeto a la diversidad, etc.)

Contenidos (gratuidad, obligatoriedad, accesibilidad, equi-
dad, calidad, permanencia, derechos de los padres, etc.)

Caractersticas (en la Observacin General nm. 13 del
Protocolo adicional):

Disponibilidad
Accesibilidad
Aceptabilidad
Adaptabilidad
Cinco desafos del Derecho a la Educacin
en Amrica Latina (segn Ana Barrios)
Insuficiente conciencia de la condicin de DH de la
educacin

Visin reducida del derecho a la educacin (como
derecho de acceso)

Polticas pblicas incongruentes con la vigencia del
DE (tendencia a mercantilizar la educacin)

Inconsistencia entre los textos constitucionales y la
normativa internacional

Insuficiente desarrollo de los mecanismos de exigi-
bilidad
Estrategias de exigibilidad
utilizadas en Amrica Latina
Presentacin de informes alternativos ante
NU y seguimiento a sus recomendaciones

Actividades de difusin y movilizacin

Incidencia en polticas pblicas a travs de
cabildeo

Monitoreo de la situacin del DE mediante
informes

Presentacin de recursos judiciales
La Corte Interamericana de DDHH
Aun cuando la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos (CIDH) se ha pronunciado sobre temas tan
importantes como la interdependencia de todos los
derechos humanos, y ha hecho mencin, en algunos de
sus informes sobre pases, a los DESC, no ha avanzado
en identificar medidas concretas que permitan justicia-
bilizarlos en el sistema.

El estudio del IIDH ya mencionado, en un anlisis sobre
este aspecto, sugiere que la CIDH ha asumido ms una
conducta de autolimitacin en el campo de los DESC,
argumentando las dificultades para establecer criterios
de medicin de cumplimiento de las obligaciones de los
Estados en esta rea.
(Ana Rubio)
La Defensora del Pueblo (de Colombia) y el DE
Como todo derecho humano de contenido econmico, social y cultural, el
derecho a la educacin est conformado por dos elementos: (i) un ncleo
esencial no negociable, directamente exigible por su titular frente a las
autoridades y los particulares, y (ii) una zona complementaria, cuyo
contenido y alcance son definidos por los rganos polticos del Estado de
acuerdo con las condiciones econmicas y polticas de cada momento
histrico en particular.
[] Con base en las reglas jurisprudenciales establecidas en nuestro mximo
tribunal constitucional, se puede afirmar que el ncleo esencial del de-
recho a la educacin esta compuesto por cuatro elementos bsicos:
(a) la disponibilidad de la educacin, (b) el acceso a la educacin, (c) la
permanencia en el sistema educativo, y (d) la calidad de la educacin.
En forma adicional, existen importantes manifestaciones de la libertad
constitucionalmente protegidas que se desenvuelven primariamente en
el mbito de la educacin la libertad de enseanza, investigacin y
ctedra, el derecho de participacin de los estudiantes, y la autonoma
universitaria, entre otras, cuya proteccin se halla estrechamente
relacionada con la de este derecho. (www.fecode.edu.co).
El derecho a la educacin
en Mxico
Carcter incompleto del derecho a la educacin en el
marco constitucional.

La historia: el Estado jacobino contra los particulares.

Los debates en el Constituyente y en legislaturas pos-
teriores.

Lectura recomendada:

Varios autores, Comentarios a la Ley General de Educa-
cin (Mxico, CEE, 1993).
El derecho a la educacin
en Mxico
La bsqueda del infinito en las
legislaciones especficas. Nece-
sidad de un Cdigo Educativo
Mexicano.

Legislaciones colindantes y
coadyuvantes.


El problema de la implementacin
Un problema esencial respecto a los de-
rechos de segunda y tercera genera-
cin, y de los derechos humanos en
general, es el problema de su imple-
mentacin, porque dice Bobbio:
una cosa es hablar de derechos del
hombre, derechos siempre nuevos y
siempre ms amplios, y justificarlos
con argumentos persuasivos, y otra
cosa es asegurar su proteccin efec-
tiva.
Mecanismos de exigibilidad
del DE en Mxico
Mecanismos jurdico- formales (amparo, ombudsman
y tribunales especiales).

La presin de la sociedad civil organizada.

La presin sindical-corporativa.

La opinin de los especialistas.

La opinin pblica.


Dos dimensiones de la
exigibilidad del DE
La exigibilidad del DE en el plano
individual. La trampa del indivi-
dualismo liberal.

La exigibilidad del DE como exi-
gencia colectiva. La educacin
como un bien social.
La dimensin social o colectiva
La perspectiva de la Educacin en el marco de los
Derechos Humanos fortalece la organizacin social,
puesto que se trata de una meta que trasciende los
casos particulares y que es esencialmente colectiva.

Las estrategias de exigibilidad del derecho a la edu-
cacin deben concebirse siempre con este carcter
(colectivo), pues aunque pueda avanzarse sustan-
cialmente en la exigibilidad de casos particulares,
ello sera insuficiente si no impactara en polticas
pblicas que abarquen a toda la poblacin.
(Ana Rubio)
El derecho a la educacin en Mxico:
el problema de la implementacin
En las aguas heladas del clculo egosta:
el peso del economicismo.

El fardo cultural (autoritarismo, racismo,
tradicionalismo, etc.)

El fardo histrico-poltico (corporativismo).

El fardo educativo (el sistema educativo
contra la educacin).
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p
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Tres preguntas finales
Pregunta nm. 1
La educacin es un factor coadyuvante,
propiciante, de la democracia. Un principio que
heredamos del pensamiento ilustrado dice que
a mayor educacin, mejores ciudadanos y,
consecuentemente, ms democracia.

Por qu entonces Cuba, que tiene en Amrica
Latina los mejores indicadores en educacin, no
es la sociedad ms democrtica de la regin?

Carcter interdependiente de los DDHH
Los derechos humanos estn interrelacionados
y son interdependientes. []
La educacin basada en los derechos humanos
implica garantas para el derecho a la educa-
cin, los derechos humanos en la educacin y
la promocin de todos los derechos humanos
a travs de la educacin.

(Katarina Tomasevski, El asalto a la educacin.)

Pregunta nm. 2
Pero si, como creemos, los derechos son hist-
ricos, relativamente histricos y relativamente
culturales, cmo plantear, a priori, la interde-
pendencia (casi lgica, o casi metafsica) entre
todos ellos? Cmo plantear que deben cumplir-
se todos al mismo tiempo, en una concepcin de
todo o nada?

No debiramos mejor pensar en que cuantos ms
derechos se cumplan en una sociedad y en un
tiempo determinado, ms democrtica ser esa
sociedad?



Pregunta nm. 3
Finalmente, cabe preguntarse, partien-
do del carcter histrico-cultural de
los derechos humanos, sobre su gra-
do de universalidad, como lo hace
Luis Villoro:
La formulacin de los derechos huma-
nos es producto exclusivo de una
cultura, la occidental moderna, o es
aplicable a cualquiera?

Muchas gracias.