As invases brbaras e o incio

da idade mdia
Declnio da urbanizao. As cidades colapsam, se
tornam inseguras e a violncia fora um retorno do
nomadismo.
Proibio de casamentos inter-raciais.
A lei comea a ser aplicada de acordo com a etnia da
pessoa (romanos, gauleses, godos, ostrogodos,
visigodos, vndalos).
A populao se reduz consideravelmente.
Abandono dos gostos e das grandes obras pblicas
romanas.
Desaparece a rede de comunicaes e a moeda
romana.
Declnio do comrcio.
A estrutura poltica da Europa Ocidental
alterou-se significativamente com o fim da
unio do Imprio Romano. Embora as
atividades dos povos brbaros sejam
frequentemente descritas como "invases",
no se trataram de meras campanhas
militares, mas sim migraes de
populaes inteiras para o territrio do
imprio.
As invases brbaras e o incio
da idade mdia
O nico elemento de reunio do povo o
catolicismo o qual, entretanto, no limita tanto
assim o poder dos governantes brbaros. As
punies se tornam muito mais violentas do que
eram em Roma, com especial sadismo.
Mesmo o catolicismo retrocede
consideravelmente em relao ao que havia sido
no imprio. H um retorno ao paganismo. A
influncia dos papas no incio da idade mdia era
muito baixa.
Ordem jurdica no incio da
idade mdia Alta idade mdia
Passam a conviver na Europa duas ordens jurdicas: o
direito costumeiro dos brbaros e o direito romano
vulgarizado.
Direito costumeiro. Ex: Lei Slica (por volta de 500, a
verso conhecida a emendada de 802). uma
consolidao de costumes. Punies severas, castigos
pblicos e espetaculares. Reflete o clima de violncia da
poca.
A sofisticao conceitualizante do direito cede passo
coleo de casos especficos e costumes. V. Lima Lopes,
p. 54-55. Valorizao excessiva da propriedade e das
coisas relacionadas casa e unidade familiar (1/3 dos
ttulos da lei trata de furto ou roubo).
H vrias previses de multa.


O direito romano dos brbaros
Como continuava havendo muitas populaes
romanizadas, algo do direito romano foi conservado.
Isso tambm uma busca de alguns dos soberanos
brbaros em legitimar seu domnio pela histria,
estabelecendo uma continuidade com os romanos.
Ex: Brevirio de Alarico (572): coletnea do direito
romano do perodo Teodosiano.
De todo modo, isso acaba se tornando uma
reminiscncia dos tempos romanos do que
efetivamente um documento legislativo que se aplica
no cotidiano. Nele, o costume se torna a fonte mais
importante, especialmente em razo da prevalncia
absoluta da vida em pequenas comunidades e a
pequena cultura escrita.
Fora da Europa
A cultura islmica e muulmana domina o norte da frica.
O imprio Romano do Oriente se mantm coeso, mas sua
separao do oriente vai causando cada vez mais
diferenciaes. Sua lngua dominante o grego e, em
1054, ocorrer o cisma da Igreja Catlica, quando o
Papado de Roma e o patriarcado de Constantinopla se
confrontam abertamente e se excomungam mutuamente,
fato que est na origem da ciso da cristandade em duas
igrejas a Igreja Catlica Romana e a Igreja Ortodoxa
Oriental.
O crescimento do papel da
Igreja catlica
Progressivamente, a Igreja comea a expandir sua
influncia, por manter elementos do Imprio Romano
e conseguir progressivamente converter os reis. A
Igreja , de certo modo, a herdeira e a guardi do
legado romano.
Nesse primeiro momento, o movimento monstico
tem grande importncia para conter o avano do
paganismo.
A unidade da Igreja ainda muito pequena. H quase
uma federao de Igrejas, que se renem em
Conclio e, apenas excepcionalmente, recorrem ao
bispo de Roma para arbitrar questes.
O sistema feudal
H um relativo vazio de instituies no incio da idade mdia.
No h um poder poltico que se pretenda total.
Isso d origem ao chamado sistema feudal, assim como ao
crescimento do papel da Igreja.
A principal caracterstica do sistema feudal o carter local do
poder. Ningum conseguiu, clero, nobreza, papa ou imperador,
em momento algum, impor um poder nico sobre os povos da
Europa ocidental.
O direito, ento, um direito de ordens ou estamentos,
aplicvel apenas queles que pertenciam respectiva
organizao.
A sociedade se divide rigidamente em Nobreza, Clero e Servos.
H uma concepo organicista da sociedade, amparada tanto
histrica quanto religiosamente.

O sistema feudal
Fora do campo, o sistema que lentamente
se impe o das corporaes, que
vincular o exerccio das profisses.
O feudalismo consistia no recebimento de
uma parte de terra do senhor feudal
(suserano) pelo vassalo, que a geria em
nome do senhor, mas a ele jurava lealdade
perptua, que no podia ser extinto por
consenso entre as partes, apenas por
diffidatio (infidelidade). A obrigao era
pessoal.
O sistema feudal
Apenas na baixa Idade Mdia, a partir do ano 1000,
aproximadamente, que o vnculo de vassalagem deixa de ser
pessoal para incidir sobre os objetos. o surgimento da
enfiteuse.
Entre suseranos e vassalos estabelecia-se um contrato de
vassalagem, que tinha incio com a transmisso do feudo e
compreendia dois atos solenes:
Homenagem - Juramento solene de fidelidade do vassalo
perante seu suserano.
Investidura - entrega do feudo feita pelo suserano ao vassalo.
Direitos e deveres
Uma srie de direitos e de deveres competia a suseranos e
vassalos.
Suserano - Dar proteo militar e prestar
assistncia judiciria aos seus vassalos;
receber de volta o feudo, caso o cvassalo
morresse sem deixar herdeiros; proibir
casamento entre seus vassalos e pessoas
que no lhe fossem fiis.
Vassalo - Prestar servio militar, durante
certo tempo, a seu suserano; libertar o
suserano, caso ele fosse aprisonado;
comparecer ao tribunal presidido pelo
susernano toda vez que fosse convocado"

O sistema feudal
Os servos, por sua vez, se subordinavam ao senhor feudal,
devendo diversas obrigaes:
Corveia: trabalho compulsrio nas terras do senhor (manso
senhorial) em alguns dias da semana;
Talha: parte da produo do servo deveria ser entregue ao
nobre, geralmente um tero da produo;
Banalidade: tributo cobrado pelo uso de instrumentos ou bens
do feudo, como o moinho, o forno, o celeiro, as pontes;
Capitao: imposto pago por cada membro da famlia (por
cabea);
Tosto de Pedro ou dzimo: 10% da produo do servo era
pago Igreja, utilizado para a manuteno da capela local;
Censo: tributo que os viles (pessoas livres, vila) deviam pagar, em
dinheiro, para a nobreza;
Taxa de Justia: os servos e os viles deviam pagar para serem
julgados no tribunal do nobre;
Formariage: quando o nobre resolvia se casar, todo servo era
obrigado a pagar uma taxa para ajudar no casamento, regra
tambm vlida para quando um parente do nobre iria casar. Todo
casamento que ocorresse entre servos deveria ser aceito pelo
suserano. No sul da Frana, especificamente, o Senhor poderia ou
no determinar que a noite de npcias de uma serva seria para o
usufruto dele prprio e no do marido oficial. Tal fato era incomum
no restante da Europa, pois a igreja o combatia com veemncia;
Mo Morta: era o pagamento de uma taxa para permanecer no
feudo da famlia servil, em caso do falecimento do pai ou da
famlia;
Albergagem: obrigao do servo em hospedar o senhor feudal
caso fosse necessrio.

A justia feudal
Assim como o sistema poltico, o sistema jurdico
igualmente local. Dar regras gerais e dar regras
particulares (legislar e julgar) so duas formas de
se fazer justia.
Os julgamentos tm fortes elementos ordlicos e
as punies so pblicas.
As disputas entre senhores diferentes se
resolvem com a guerra, em razo da ausncia de
um senhor superior para resolver a controvrsia.
A propriedade feudal inclua no apenas o direito
de propriedade, mas tambm de jurisdio.

O surgimento da common law
Peculiaridade do sistema ingls.
Feudalismo centralizante. Direito das cortes
contra o costume local.
Tentativa de imposio do poder real sobre
os senhores locais. As cortes rgias
passam a emitir writs que se opem s
decises locais.
Como reao a essa interveno, os nobres
obrigam Joo Sem Terra a assinar a Magna
Carta (1215).

A magna carta - 1215
Magna Charta Libertatum seu Concordiam inter regem
Johannen at barones pro concessione libertatum ecclesiae et
regni angliae (Grande Carta das liberdades, ou concrdia entre
o rei Joo e os bares para a outorga das liberdades da Igreja e
do rei Ingls).
o mais antigo antecedente de algo que se parea com uma
constituio, no sentido moderno (limitao do poder do
soberano).
Redigida em latim, uma vez que os direitos ali previstos eram
voltados para os nobres e no para o povo.
Clusulas mais relevantes:
Artigo 39: "Nenhum homem livre ser preso, aprisionado ou
privado de uma propriedade, ou tornado fora-da-lei, ou exilado,
ou de maneira alguma destrudo, nem agiremos contra ele ou
mandaremos algum contra ele, a no ser por julgamento legal
dos seus pares, ou pela lei da terra.
Artigo 40: A ningum venderemos, a ningum recusaremos ou
atrasaremos, direito ou justia.
A verso de 1297 da Magna Carta ainda integra o direito ingls,
permanecendo em vigor seus artigos 1, 9, 29 e parte da
introduo.
http://www.bl.uk/treasures/magnacarta/trans
lation/mc_trans.html
O direito cannico
A Igreja catlica a grande herdeira do imprio romano. Em
uma poca de multiplicidade, de caos, de superposio de
ordens jurdica, a Igreja surge como o nico valor compartilhado
entre todos os europeus ocidentais.
O grande desenvolvimento da Igreja acontece a partir do sculo
XI (anos 1.000), que marca tanto vitrias importantes dos
cristos contra os muulmanos (reconquista da Siclia e de
parte da Pennsula Ibrica), quanto a reforma Gregoriana.
O papa Gregrio VII (papa entre 1073 e 1085) o protagonista
dessa reforma. At seu papado, a Igreja ocidental era apenas
uma comunidade espiritual, mas no uma unidade jurdica.
At esse momento, as igrejas nacionais eram praticamente
independentes e no subordinadas a uma monarquia com sede
em Roma.
O direito cannico
No perodo anterior a Gregrio, a influncia poltica da Igreja
era pequena e ela era bastante subordinada ao poder temporal.
Isso fazia com que mesmo os ritos religiosos fossem bastante
diferentes de um lugar para outro.
Gregrio reestrutura a Igreja como um Estado: burocrtico e
fundado em um cdigo de leis, que o direito cannico. O
objetivo era libertar a Igreja (no s a italiana, mas toda a Igreja
ocidental) do domnio temporal.
A grande conquista a organizao do processo cannico,
baaseado na racionalidade e na formalidade. Ele servir de
exemplo para os Estados europeus que buscaro se organizar
no futuro.
O direito cannico
O dictatus papae (27 proposies):
1 - Que a Igreja Romana foi fundada somente pelo Senhor
2 - Que s o Pontfice Romano seja dito legitimamente universal
3 - Que s ele possa depor ou repor bispos (e no a autoridade secular, como
era at ento)
9 - Que todos os prncipes devem beijar os ps do Papa
10 - Que o seu nome deve ser recitado em toda igreja
12 - Que lhe seja lcito depor os imperadores
17 - Que nenhum texto seja considerado como cannico seno sob sua
autoridade
18 - Que uma sentena sua no possa ser reformada por ningum; ao
contrrio, ele pode reformar qualquer sentena emanada de outros
19 - Que no seja julgado por ningum
22 - Que a Igreja Romana nunca errou e jamais errar, segundo
testemunho das Escrituras
27 - Que ele possa eximir os sditos da obrigao de fidelidade aos prncipes
inquos





O direito cannico
O papa arroga para si, portanto, uma enorme autoridade. Uma das mais
importantes a nomeao dos bispos, at ento feita pelos senhores
feudais.
Ele obtm apoios e adversrios, o que acarreta uma guerra (querella das
investiduras, relativa a quem vai investir os bispos) que s vai terminar 40
anos depois da morte do prprio Gregrio.
nesse momento que se impe o celibato aos clrigos. At ento, eles
podiam se casar e o faziam para estreitar laos com as famlias dos
senhores feudais. Gregrio o probe como ferramenta para separar a
igreja do poder dos senhores.
O carter sacro dos reis continua existindo, mas agora dentro da Igreja,
no acima dela.
Celebra-se a concordata de Worms (1122), pela qual o papa investiria os
bispos, mas o chamado Sacro Imperador Romano poderia estar
presente em sua eleio.
Obs: o sacro imperador
romano
O Sacro Imprio Romano-Germnico foi a unio de territrios da Europa Central
durante a Idade Mdia, durante toda a Idade Moderna e o incio da Idade
Contempornea sob a autoridade do Sacro Imperador Romano. Embora Carlos
Magno seja considerado o primeiro Sacro Imperador Romano, coroado em 25 de
dezembro de 800, a linha contnua de imperadores comeou apenas com Oto o
Grande em 962. O ltimo imperador foi Francisco II, que abdicou e dissolveu o
imprio em 1806 durante as Guerras Napolenicas. A partir do sculo XV, este
Estado era conhecido oficialmente como o Sacro Imprio Romano da Nao
Germnica.
A extenso territorial do imprio variou durante sua histria, mas no seu pice
englobou os territrios dos modernos Estados da Alemanha, ustria, Sua,
Liechtenstein, Luxemburgo, Repblica Tcheca, Eslovnia, Blgica, Pases Baixos
e grande parte da Polnia, Frana e Itlia. Na maior parte da sua histria, o
imprio consistiu de centenas de pequenos reinos, principados, ducados,
condados, Cidades livres imperiais, e outros domnios. Apesar de seu nome, na
maior parte da sua existncia o Sacro Imprio Romano-Germnico no incluiu a
cidade de Roma em seus domnios, e recebeu este nome em homenagem s
glrias e ao poder que o Imprio Romano deteve em quase todo o continente
europeu.





Obs: o sacro imperador
romano
Logo, a expresso Sacro Imprio Romano no tem qualquer relao com o
Imprio Romano antigo. Do mesmo modo, seu perfil institucional era medieval: um
conjunto de senhores bastante independentes, que se vinculavam de algum modo
com o chamado Imperador.





O direito cannico
Com a Concordata de Worms, o ocidente desenvolve uma caracterstica
que prevaleceria: o Estado e a Igreja permanecem sempre relativamente
separados. Mesmo que exista uma religio oficial, a Igreja ocidental
nunca conseguiu definir, por si s, os assuntos do Estado e as
autoridades religiosas nunca foram as autoridades seculares, como
ocorreu, por exemplo, no oriente.
Com toda essa reforma, retoma-se um movimento visto no
Imprio Romano: necessidade de se criar uma burocracia que
permitisse a existncia de um poder central, uma legislao e
uma ambio de universalidade. Essa a origem remota da
concepo contempornea de Estado.
Comea a desaparecer a imcompletude que caracteriza o
poder medieval.
Gregrio teria dito: O Senhor disse: meu nome verdade, no
meu nome costume.
O direito cannico
O direito cannico permite o retorno de uma
ideia de poder, de autoridade em razo da
legitimidade (potestas) e no apenas em
razo da fora (potentia).
Por outro lado, Gregrio constituiu uma militia
Christi, um exrcito de leigos a servio
militar do papado, o que parece ser a origem
das cruzadas.
Resumo: caractersticas do direito
medieval
Pluralismo de jurisdies: nenhum grupo
controla todos os aspectos da vida civil.
Ideologia do direito natural (v. adiante).
Nenhum poder ilimitado: subordinao do
superior aos direitos tradicionais do inferior.
Costume como fonte principal do direito.
A interpretao do direto
A cultura jurdica influenciada pelo direito cannico tem
um considervel obstculo a superar: a distncia
contextual que separa o leitor (intrprete) do texto (a
sagrada escritura), um problema existente em todas
as religies baseadas em um livro.
Aplicao trazer para o presente, com autoridade, um
texto do passado.
Esse trabalho influenciou profundamente a refundao
da tradio do direito enquanto disciplina intelectual.
Obs: Antonio Manuel Hespanha: o jurista como couteiro,
no como jardineiro.
Alm disso, os conclios ocorridos nos ltimos 1000 anos
haviam produzido inmeras normas jurdicas.
O Decreto de Graciano
Em 1140, o monge Graciano produz, em Bolonha, o chamado
Decreto, coletnea de 3.800 textos (Cnones) com
comentrios. Ele os organizou e desenvolveu critrios para
resolver as contradies. So eles:
Ratione significationis: buscar sanar as contradies a partir
da investigao da linguagem;
Ratione temporis: norma posterior deve prevalecer sobre
anterior;
Ratione loci: norma local deve prevalecer sobre norma geral;
Ratione dispensationis: norma especial prevalece sobre
norma geral.
Comparao: critrios atuais para a soluo de antinomias
(conflito entre normas)
a) Critrio Cronolgico: trata-se da prevalncia da norma
posterior, em caso de antinomia entre duas normas criadas
ou vigoradas em dois momentos cronolgicos distintos.
Designa-se a este princpio o termo em latim "lex posterior
derogat legi priori", ou seja, lei posterior derroga leis
anteriores.
b) Critrio Hierrquico: consiste na preferncia dada, em caso
de antinomia, a uma norma portadora de status
hierarquicamente superior ao seu par antinmico. Nomeia-
se este princpio no latim "lex superior derogat legi
inferiori", ou lei superior derroga leis inferiores.
c) Critrio Especfico: baseia-se na supremacia relativa a uma
antinomia da normas mais especfica ao caso em questo.
Denomina-se tambm "lex specialis derogat legi generali",
ou lei especial derroga leis genricas.

A burocracia religiosa
A burocracia religiosa medieval pode ser considerada a
origem da burocracia moderna. O exerccio dos cargos na
burocracia papal exigem formao profissional e no
relaes pessoais.
De certo modo, essas pessoas, especialmente os canonistas
(estudiosos do direito cannico) limitavam o poder do papa
com as interpretaes que faziam do direito.
Foram eles que iniciaram a interpretao segundo a qual,
diante do direito natural, at a autoridade papal se
encontrava subordinada.
A conjugao do direito natural e do costume impunha limites,
por cima e por baixo, ao poder dos monarcas, inclusive do
Papa.

Influncia do direito cannico no processo
O direito cannico influi decisiva e permanentemente na
histria da tradio continental de processo. Na Inglaterra,
onde ele no foi adotado pela Corte, o processo segue
outras diretrizes. Caractersticas:
1) Conduo do processo por profissionais do direito.
2) Sistema de recursos que privilegia a uniformizao das
decises, a partir de um poder central.
3) Perspectiva inquisitorial (=investigativa) e no adversarial.
4) Imposio da escrita sobre a oralidade. Surgimento dos
notrios e da cultura cartorial.
A jurisdio eclesistica passa a distinguir a penitncia da
punio. So ambitos (espiritual e temporal) totalmente
distintos.

Influncia do direito cannico no processo
a)O processo cannico organizou o processo de uma forma
que prevalece at a atualidade: o autor apresenta o libelo
ao oficial; o oficial convoca o ru e faz a sua leitura; o ru
alega excees de matrias preliminares; o ru apresenta
a litis contestatio; colhem-se as provas e passa-se
deciso.
aqui que surge a figura do advogado enquanto jurisperito,
que explica o direito depois da apresentao das provas.
Agora, busca-se a prova racionalmente. Julga-se pelo
provvel. Antes dos canonistas, o processo medieval era
cheio de provas irracionais ( certo que a inquisio vai
retom-las posteriormente. V. Lima Lopes, p. 89-90).
A finalidade da prova descobrir a verdade e o juiz deve
busc-la (modelo inquisitorial).


Influncia do direito cannico no processo
Essa busca da verdade pela prova leva ao treinamento cada vez mais cuidadoso
das pessoas que interferem no processo judicial e, posteriormente, no sistema
da prova legal.
Notorium
Presumptionis
Confessio
Probatio plena: 1) duplo testemunho; 2) documento pblico;
Probatio semiplena: testemunho simples, documento particular, fama, fuga. Vale
metade da plena.
Indicium
Em 1215 o IV Conclio de Latro probe os clrigos de participar de julgamentos
ordlicos.



Influncia do direito cannico no processo
Problema: a magia do escrito (quod non est in actis non est in
mundo).
O juiz se afasta do processo, como forma de se manter
imparcial. Chega a sequer ouvir as partes e testemunhas,
mas apenas ler os autos.
Isso contribui profundamente para a burocratizao do
processo moderno, principalmente a partir do sc. XIV.


Influncia do direito cannico no surgimento da pessoa jurdica
Os romanos no conheciam pessoa jurdica.
Apenas com o direito cannico surge uma
ideia de patrimnio desvinculado das
pessoas que compem a corporao.
Assim, a Igreja considerada uma
universalidade distinta de seus membros.
Surgem normas para resolver questes
internas entre seus membros, sem que isso
afete o corpo principal.
O processo inquisitorial
Processo inquisitorial significa processo em que o juiz investiga em busca
da verdade. Se ope ao modelo acusatrio de processo e ao sistema
adversarial.
O processo inquisitorial aquele conduzido por um investigador e
acusador oficial, que procede de modo ordenado e racional.
Ele tem origem nas inquisies (inquiries) que reis e bispos faziam para
saber o que estava acontecendo em suas terras. (Ex: inquisitio
generalis, feita pelos bispos para saber o que ocorrera de grave em
sua ausncia. A partir dela se passava a uma inquisitio specialis: quem
fez o qu).
A origem do processo inquisitorial, portanto, no necessariamente um
dano, mas um ato. O inquisidor age de ofcio. A vtima no quem
sofreu o dano, mas o soberano ou a Igreja.
Surge, entretanto, a figura do advogado de defesa obrigatrio, pago,
inclusive, com fundos pblicos, se fosse o caso.



O processo inquisitorial
O inquisidor era um juiz de exceo, enviado pelo Papa, para
julgar os acusados de heresia.
Era, portanto, uma exceo jurisdio local, mas apenas
nessa matria. Isso permitiu que ela contribusse para a
centralizao do poder e, por essa razo, fosse apoiada
pelos soberanos aos quais interessava. A chamada
segunda inquisio ou inquisio moderna (sc. XVI)
vtima dessa degenerao, servindo fortemente a
propsitos polticos.
Obs: aps a reforma protestante, haver inquisio
protestante nos pases em que essa religio se torna
oficial.

A Inquisio
Origem: A ideia da criao da Inquisio surgiu em 1183, quando
delegados enviados pelo Papa averiguaram a crena dos
ctaros de Albi, sul de Frana, tambm conhecidos como
"albigenses", que acreditavam na existncia de um deus do Bem
e outro do Mal, Cristo seria o deus do bem enviado para salvar
as almas humanas e o deus criador do mundo material seria o
deus do mal, aps a morte as almas boas iriam para o cu,
enquanto as almas pecadoras, como castigo, reencarnariam no
corpo de um animal. Isto foi considerada uma heresia e no ano
seguinte, no Conclio de Verona, foi criado o Tribunal da
Inquisio. As heresias ctaras abalavam as estruturas das
naes, pois, consideravam que a alma seria a parte boa do ser
humano, e o corpo seria a parte m do homem; assim, eram
favorveis ao suicdio, eram contra o casamento, matavam
mulheres grvidas(pois consideravam que essa mulher carreva
o fruto do mal em sua barriga) - teorias contrrias ao que ensina
o cristianismo.


A inquisio
Gregrio IX, em 1233, oficializa a Inquisio
em duas bulas.
Em 1252 o Papa Inocncio IV autoriza o uso
da tortura para a obteno de confisses
durante o interrogatrio inquisitorial.
preciso lembrar, entretanto, que a tortura e
os castigos espetaculares j eram regra nos
tribunais seculares nessa poca. A
Inquisio no , de forma alguma,
excepcional em matria de crueldade.


A inquisio
Concluiu o historiador Rino Camillieri: "Em 50.000 processos
inquisitoriais uma nfima parte levaram condenao morte, e
dessas s uma pequena minoria produziu efeticamente
execues". Toulouse, considerada uma das cidades em que a
inquisio atingiu grau mais forte "houve apenas 1% de
sentenas morte
Agostinho Borromeu, historiador que estudou a inquisio
espanhola pontua: "A Inquisio na Espanha celebrou, entre
1540 e 1700(160 anos), 44.674 juzos. Os acusados
condenados morte foram apenas 1,8%(804).
Adriano Garuti, historiador escreve: "contrariamente ao que
se pensa, apenas uma pequena porcentagem do
procedimento inquisitorial se conclua com a condenao
morte."
A Inquisio
A inquisio
A inquisio
O foco da inquisio medieval era a eliminao de seitas herticas.
O problema que, eliminadas essas seitas, os reis notam o potencial de
centralizao do poder contido na inquisio e no sculo XV (1478), os reis de
Castela e Arago, Isabel e Fernando, solicitam, e obtm do Papa a autorizao
para a introduo de uma Inquisio. Esse o surgimento da chamada
inquisio moderna, altamente vinculada aos governos e aos interesses dos
reis que buscavam a unificao de seus domnios. Confiou-se ento o direito
de nomear e demitir aos monarcas espanhis.
desde cedo o reino, o poder rgio se apossou da Inquisio, como forma de
prosseguir os seus particulares fins econmicos, esquecendo o fundamental
inquiridium aos rus por motivos religiosos. Tomado pelo poder rgio, o
Tribunal da Santa Inquisio, em Espanha, deu azo a uma persistente
propaganda por parte dos inimigos da Espanha catlica: ao sujeitar o poder da
f ao poder da lei, da coao, e da violncia, a Inquisio espanhola tornou-se,
no imaginrio coletivo, uma das mais tenebrosas realizaes da Humanidade.
Mais tarde, em certas regies da Itlia e em Portugal, o Papa autorizou a
introduo de instituies similares, em condies diferentes.

A Inquisio espanhola
A Inquisio espanhola , entre as demais inquisies, a mais famosa.
David Landes relata: "A perseguio levou a uma interminvel caa
bruxa, completa com denunciantes pagos, vizinhos bisbilhoteiros e
uma racista "limpieza de sangre". Judeus conversos eram apanhados
por intrigas e vestgios de prtica mosaica: recusa de porco, toalhas
lavadas sexta-feira, uma prece escutada soslaia, freqncia
irregular igreja, uma palavra mal ponderada. A higiene em si era uma
causa de suspeita e tomar banho era visto como uma prova de
apostasia para marranos e muulmanos. A frase "o acusado era
conhecido por tomar banho" uma frase comum nos registros da
Inquisio. Sujidade herdada: as pessoas limpas no tm de se lavar.
Em tudo isto, os espanhis e portugueses rebaixaram-se. A
intolerncia pode prejudicar o perseguidor (ainda) mais do que a
vtima. Deste modo, a Ibria e na verdade a Europa Mediterrnica
como um todo, perdeu o comboio da chamada revoluo cientfica".
A Inquisio espanhola
O primeiro Auto de f foi realizado a 6 de fevereiro de 1481, e seis
indivduos foram queimados vivos na estaca. Em Sevilha, s em
novembro, 288 pessoas foram queimadas, enquanto setenta e nove
foram condenadas priso perptua. Em fevereiro de 1482 o Papa
autorizou a nomeao de mais sete dominicanos como Inquisidores,
entre eles, Toms de Torquemada. Este viria a passar histria como
a face mais aterrorizante da Inquisio. Em abril de 1482, o prprio
Papa emitiu uma bula, na qual conclua: A Inquisio h algum tempo
movida no por zelo pela f e a salvao das almas, mas pelo desejo
de riqueza. Aps essa concluso, revogaram-se todos os poderes
confiados Inquisio e o Papa exigiu que os Inquisidores ficassem
sobre o controle dos bispos locais. O Rei Fernando ficou indignado e
ameaou o Papa. A 17 de outubro de 1483, uma nova bula estabelecia
o Consejo de La Suprema y General Inquisicin para funcionar como a
autoridade ltima da Inquisio, sendo criado o cargo de Inquisidor
Geral. Seu primeiro ocupante foi Toms de Torquemada. At a sua
morte em 1498, Torquemada teve poder e influncia que rivalizavam
com os prprios monarcas Fernando e Isabel.
A Escolstica
Escolstica ou Escolasticismo (do latim scholasticus, e este
por sua vez do grego [que pertence escola,
instrudo]) foi o mtodo de pensamento crtico dominante
no ensino nas universidades medievais europeias de cerca
de 1100 a 1500.
No tanto uma filosofia ou uma teologia, como um mtodo de
aprendizagem, a escolstica nasceu nas escolas
monsticas crists, de modo a conciliar a f crist com um
sistema de pensamento racional, especialmente o da
filosofia grega. Colocava uma forte nfase na dialtica para
ampliar o conhecimento por inferncia e resolver
contradies.
A obra-prima de Toms de Aquino, Summa Theologica,
frequentemente vista como exemplo maior da escolstica.
A Escolstica
Decorrncia da necessidade de conciliao
entre textos religiosos e destes com o
pensamento filosfico.
Redescoberta dos textos de Plato e
Aristteles, traduzidos para o latim.
Redescoberta do Corpus Iuri Civilis, de
Justiniano
Harmonizao entre f e razo.
Origem das Universidades, com a primeira em
Bolonha.

A Escolstica
O mtodo de estudo e ensino do direito vai passar a ser
o estudo do Corpus, com o auxlio da filosofia grega,
tudo isso mediado pelos canonistas.
A maioria dos letrados religiosa e essas pessoas tm
um natural apreo por textos do passado.
Essa tradio que j havia trabalhado na organizao
dos antigos textos religiosos (direito cannico), se
volta para o direito comum, a partir de um texto antigo
romano. Ambos so textos de autoridade e tradio.
A vantagem do texto jurdico (Corpus) que, no sendo
sagrado, sobre ele se podem aplicar os mtodos
filosficos: dialtica, tpica e retrica.
A Escolstica
Dialtica: um mtodo de dilogo cujo foco a contraposio e
contradio de ideias que levam a outras ideias. H, entretanto,
distintos conceitos em distintas correntes filosficas. Para Plato, a
dialtica sinnimo de filosofia, o mtodo mais eficaz de aproximao
entre as ideias particulares e as ideias universais ou puras. a tcnica
de perguntar, responder e refutar. Aristteles define a dialtica como a
lgica do provvel, do processo racional que no pode ser
demonstrado. Kant a define como a lgica da aparncia. Hegel:
dialtica: uma progresso na qual cada movimento sucessivo surge
como soluo das contradies inerentes ao movimento anterior.
Tpica: mtodo de investigao pelo qual se possa raciocinar partindo de
opinies geralmente aceitas sobre qualquer problema que seja
proposto (topoi).
Retrica: a arte de usar uma linguagem para comunicar de forma eficaz
e persuasiva. Origem remonta ao sofista Grgias.
A Escolstica
A Escolstica a primeira tentativa de sistematizao do direito
ocidental depois de Roma. Isso faz com que a cristandade latina
se considere a herdeira de Roma.
Contudo, ainda nesse momento, o Corpus era mais fonte de estudo
que direito positivo (posto). Com o tempo ele vai sendo utilizado
para a soluo de conflitos concretos, por ser uma fonte de
conhecimento.
A Universidade na Idade Mdia: incio de uma ideia de saber
cientfico. Questionamento do sabido. Temas que j eram
discutidos religiosamente passam a ser discutidos secularmente:
liberdade, legalidade, equidade, misericrdia, justia.
A universidade como corporao de alunos e professores, no
como local.
A justia em Santo Toms
Toms de Aquino 1225-1274
Contexto: redescoberta dos textos gregos clssicos, especialmente Aristteles.
Seu maior mrito foi a sntese do cristianismo com a viso aristotlica do
mundo, introduzindo o aristotelismo, sendo redescoberto na Idade
Mdia, na Escolstica anterior, compaginou um e outro, de forma a
obter uma slida base filosfica para a teologia e retificando o
materialismo de Aristteles. Em suas duas summae, sistematizou o
conhecimento teolgico e filosfico de sua poca: a Summa theologiae
e a Summa contra gentiles. A partir dele, a Igreja tem uma Teologia
(fundada na revelao) e uma Filosofia (baseada no exerccio da razo
humana) que se fundem numa sntese definitiva: f e razo, unidas em
sua orientao comum rumo a Deus. Sustentou que a filosofia no
pode ser substituda pela teologia e que ambas no se opem.
Com o uso da razo possvel demonstrar a existncia de Deus, para isto
prope as cinco vias de demonstrao:
A demonstrao racional da existncia
de Deus
Primeira via Primeiro Motor Imvel: tudo que se move movido
por algo ou algum. impossvel uma cadeia infinita de motores
acionando os movidos, pois cada qual precisaria de um anterior
que o impulsionasse, numa sequncia regressiva sem fim, e
nunca se chegaria ao movimento atual. Logo, preciso que haja
um primeiro ser que tenha dado incio ao movimento existente e
que no tenha sido ele prprio movido por ningum. Este ser
Deus.
Segunda via Causa Primeira: decorre da relao de causa e
efeito que se observa nas coisas criadas. Todo efeito requer
uma causa. E necessrio que haja uma causa primeira que
no tenha sido provocada por algo anterior. Sem ela no haveria
nenhum efeito, pois cada causa pediria outra, numa sequncia
infinita. Deus a causa primeira de todas as coisas.

Terceira via Ser Necessrio: h seres que podem ser ou no ser. Os seres que
tm possibilidade de existir ou no existir so chamados entes contingentes.
Se todos os entes que vemos na natureza tm a possibilidade de no ser,
houve tempo em que nenhum deles de fato existiu. Mas se nada existiu, nada
poderia existir hoje, pois o que no existe no pode passar a existir por si
mesmo. O que evidentemente falso, visto que as coisas contingentes agora
existem. Algum ser primordial deve necessariamente existir para depois dar
origem aos entes contingentes. Se a existncia dessa entidade dependesse da
existncia prvia de outra, formar-se-ia uma srie infinita de seres ancestrais, o
que j vimos que impossvel. Portanto, tudo contingente. S Deus
necessrio.
Quarta via Ser Perfeito: verifica-se que h graus de perfeio nos seres uns
so melhores, mais nobres, mais verdadeiros ou mais belos que outros.
Qualquer graduao pressupe um parmetro mximo. Ora, aquilo que
mximo em qualquer gnero a causa de tudo o que h nesse gnero. Por
exemplo, o fogo que tem o mximo calor traz em si todos os graus de
quentura, conforme Aristteles. Logo, deve existir um ser que tenha este
padro mximo de perfeio e que seja a causa da perfeio dos demais
seres. Deus o ser perfeito.

Quinta via Inteligncia Ordenadora: h uma ordem no universo que facilmente
verificada. Ora, toda ordem fruto de uma inteligncia. No se chega ordem pelo
acaso, nem pelo caos. Por exemplo, uma flecha no pode buscar o alvo por si
mesma. Ela tem que ser direcionada pelo arqueiro (ou ainda: a existncia do
relgio a prova da existncia do relojoeiro). Logo, tem que haver um ser
inteligente que ordenou o universo. Deus a inteligncia suprema.
O Direito para Toms de Aquino visa estabelecer de maneira plena a Justia, a busca
por ela, que em contraponto se interessa em estudar o direito. Todavia o que
justo por natureza no pode estar contido plenamente no direito. Segundo o filsofo
deveramos nos basear no princpio: Dar a cada um, o que seu por direito, ou
seja, vontade perptua e constante de dar a cada um, o que lhe pertence, pois as
pessoas no so materialmente iguais (Justia a vontade perptua de dar a cada
um o seu).
. A igualdade uma relao entre pessoas e no entre pessoas e coisas. A Sentena
de um juiz como uma lei particular aplicada a um fato particular, e apenas o Juiz
tem a competncia para decidir aplicando a justia ( julgamento), ato por qual se
estabelece o que justo ou direito, na medida e nos limites do seu poder .O ato de
julgar lcito deve ser produzido de acordo com a reta razo (prudncia).

Os tipos de leis
Lei eterna: imutvel. a razo de Deus. O elemento mais alto da filosofia jurdico-
moral tomista a lex aeterna, expresso mesma da razo divina, inseparvel dela,
que governa todo o universo, como um fim ao qual o universo tende. Deus no
um legislador, mas um criador e sustentador de uma ordem eterna. No d as
ordens, d a existncia. Ela no deve ser pensada em termos de lei, mas de
existncia.
Lei divina: a que est nas escrituras (antigo e novo testamento).
Lei natural: preenche o divino, existe da natureza, e sua fora est em si mesma.
Seria praticamente uma participao racional da lei eterna, a lei natural conhecida
pelos homens atravs da razo. A formao da lex naturalis no declarada pelo
legislador porque j pr-existe na natureza.
Lei humana: conveno corrente com a lei natural; deve apresentar uma justia legal,
usando do bem comum para proteger o bem particular e podendo ser executada
por fora coercitiva. o direito positivo.
O fim ltimo da lei o bem. A lei um ato de razo, no de vontade. A lei pode ser
injusta quando no atende ao imperativo da razo, ou seja, quando impem nus
excessivos aos sditos ou distribuem desigualmente bens estre eles. Essas leis,
para Toms, no fazem sentido. Elas podem ser cumpridas, mas no podem ser
justificadas.

O direito natural clssico
O direito natural o permanente, enquanto a lei o contingente. A lei
deve se ancorar no direito natural.
Em um contexto de multiplicidade de fontes legislativas, o direito natural
tenta estabelecer um raciocnio que permita resolver as contradies
entre as diversas normas contingentes.
O direito natural a busca racional da verdade, do universalmente vlido.
Caractersticas comuns s vrias concepes:
- O direito natural universal e imutvel, enquanto o direito positivo
local e contingente;
- O direito natural prescreve aes cujo valor no depende do juzo que
sobre elas tenha o sujeito, aes, cuja bondade objetiva.
O direito natural clssico
BOBBIO, Norberto. Positivismo jurdico: lies de filosofia do direito,
compiladas por Nello Morra; traduo e notas Mrcio Puglesi,
EsdonBini, Carlos E Rodrigues So Paulo: cone, 1995.
Na idade mdia, o direito natural considerado superior ao positivo, visto
como norma fundada na prpria vontade de Deus e por este
participada razo humana, ou como diz So Paulo, como a lei escrita
por Deus no corao dos homens. Decretum Gratiani: direito natural
aquele contido na lei mosaica do Velho Testamento e no evangelho.
Desta concepo do direito natural como direito de inspirao crist
derivou a tendncia permanente no pensamento jusnaturalista de
considerar tal direito superior ao positivo.


"A sociedade medieval era uma sociedade pluralista, posto ser
constituda por uma pluralidade de agrupamentos sociais cada um dos
quais dispondo de um ordenamento jurdico prprio: o direito a se
apresentava como um fenmeno social, produzido no pelo Estado,
mas pela sociedade civil. Com a formao do Estado moderno, ao
contrrio, a sociedade assume uma estrutura monista, no sentido de
que o Estado concentra em si todos os poderes, em primeiro lugar
aquele de criar o direito: no se contenta em concorrer para esta
criao, mas quer ser o nico, ou diretamente atravs da lei, ou
indiretamente, atravs do reconhecimento e controle das normas de
formao consuetudinria. Assiste-se, assim, quilo que em outro
curso chamamos de processo de monopolizao da produo jurdica
por parte do Estado.

A esta passagem no modo de formao do direito corresponde uma
mudana no modo de conceber as categorias do prprio direito.
Estamos atualmente to habituados a considerar Direito e Estado
como a mesma coisa que temos certa dificuldade em conceber o
direito posto no pelo Estado, mas pela sociedade civil. E, contudo,
originariamente e por um longo tempo, o direito no era posto pelo
Estado: bastava pensar nas normas consuetudinrias, e em seu modo
de formao, devido a um tipo de consenso manifestado pelo povo
atravs de um certo comportamento e uniforme acompanhado da
assim chamada "opinio juris ac necessitatis".

Os glosadores
As pessoas que se dedicavam ao estudo e recuperao do Corpus Iuri
Civilis ficaram conhecidos como Escola dos glosadores
(comentadores). Irnrio (sculo XII) o principal representante dessa
escola de pensamento.
A Escola dos Glosadores, iniciada por Irnrio, constitui um marco de suma
importncia na histria do Direito, tanto na parte condizente ao
conhecimento do pensamento jurdico como teoria e prtica. O Direito
assume, definitivamente, uma posio autnoma no conhecimento.
Com o avano no pensamento do direito natural e do pensamento
racional, j por volta do sc. XIV, surge a chamada escola dos
comentadores, que j tem mais liberdade para corrigir os textos
romanos e no apenas coment-los com o respeito dos glosadores.
Os comentadores comeam a responder a consultas jurdicas e se tornam
conselheiros de prncipes
O nominalismo
Guilherme de Ockham (1290-1349):
Existem universais, que so conceitos, sem existncia real, como
instrumentos de pensamento. Preocupao, portanto, com as
definies e conceitos no direito.
Voluntarismo: O que Deus quer bom porque Deus quer. O mal o por
ser proibido e no proibido por ser mal.
A vontade o elemento central do direito, tanto natural (de matriz divina,
vontade de Deus), quanto positivo (vontade do governante).
A razo humana, por ser muito limitada, no tem por objeto as coisa
divinas, universais, mas sim as coisas humanas, criadas, positivadas.
Esse pensamento formar a base da teoria dos direitos dos governantes,
que ser essencial para a formao dos Estados nacionais.
Legitimao do direito positivo.
Individualismo: uma comunidade a soma dos indivduos que a
compem. Logo, melhor que haja apenas um chefe, para facilitar a
resoluo de disputas.
O nominalismo
Utilizao da lgica como mtodo.
O direito natural, ainda que de matriz divina, construdo
racionalmente e tem 3 graus:
1) Conselhos da razo, que so mutveis por
conveno. Ex: crdito de um emprstimo;
2) Estatuto ideal da natureza racional: o domnio
comum, a propriedade de todos os homens e de
cada um;
3) Imperativos imutveis da razo: imperativos morais
imutveis, que so irrenunciveis. Ex: estado de
necessidade.