Distincin funcional entre las tres tutelas La TUTELA DECLARATIVA (o de cognicin) tiene por objeto DAR CERTEZA (accertare, en italiano) a las diversas situaciones jurdicas La TUTELA EJECUTIVA (o de ejecucin) tiene por objeto SATISFACER una situacin jurdica de ventaja ya cierta (por la existencia de un ttulo ejecutivo). La TUTELA CAUTELAR tiene por objeto ASEGURAR la efectividad de la tutela declarativa o ejecutiva. Por tanto Si el proceso declarativo tiene por funcin que el rgano jurisdiccional declare la existencia (o inexistencia) de una determinada situacin jurdica en base a lo pretendido, alegado y probado (o no probado), dando certeza a las relaciones jurdicas
El proceso de ejecucin cumple una muy distinta funcin: Lograr, a travs de un conjunto de actos de la autoridad, en sustitucin de quin debi hacerlo y no lo hizo (el deudor), la efectiva satisfaccin de un derecho cierto (por cuanto ya ha sido judicialmente declarado o porque la ley lo considera cierto) La ejecucin: funcin jurisdiccional? No existe en nuestra Constitucin ninguna previsin que permita inferir que la actividad ejecutiva est cubierta por la exclusividad del inc. 1 del art. 139 Const. En cambio, los espaoles, desde la Constitucin de Cdiz hasta la Constitucin de 1978, zanjaron que la ejecucin es jurisdiccin: Constitucin gaditana (1812) ART. 245. Los tribunales no podrn ejercer otras funciones que las de juzgar y hacer que se ejecute lo juzgado. Constitucin de 1978: Artculo 117 () 3. El ejercicio de la potestad jurisdiccional en todo tipo de procesos, juzgando y haciendo ejecutar lo juzgado, corresponde exclusivamente a los Juzgados y Tribunales determinados por las leyes, segn las normas de competencia y procedimiento que las mismas establezcan. Consecuencia: En el Per no es imperativo constitucional que la actividad ejecutiva est exclusivamente encomendada a los rganos jurisdiccionales Ello hace legtima a existencia de: La autotutela ejecutiva de la administracin (a travs de sus ejecutores coactivos) La tutela ejecutiva de privada autoridad legal ( es decir, sin necesidad de pacto): ejecucin de warrant y del ttulo de crdito hipotecario negociable; la realizacin extrajudicial de garantas mobiliarias Tener en cuenta: En otros ordenamientos, como por ejemplo, el francs o (con mayor organicidad) el sueco, la ejecucin no constituye actividad jurisdiccional En Francia la ejecucin (desde el Ancien Rgime) corre a cargo de funcionarios administrativos (los huissiers) En Suecia, todas las ejecuciones (civil, tributaria, etc.) estn a cargo de una autoridad independiente (la Enforcement Authority) Sin embargo, en la mayora de los ordenamientos la ejecucin viene encomendada a los rganos jurisdiccionales Lo nico que prescribe la Constitucin Artculo 118. Corresponde al Presidente de la Repblica: 9. Cumplir y hacer cumplir las sentencias y resoluciones de los rganos jurisdiccionales. Parecera que la ejecucin fuera tarea del ejecutivo (como en Francia) Ejecucin y tutela jurisdiccional efectiva Cuando la ejecucin viene encomendada a los rganos jurisdiccionales, sta constituye una distinta forma de ejercicio de la funcin jurisdiccional aquella que, ms que la de declaracin, permite el logro de una autntica tutela jurisdiccional efectiva, pues es con ella con que se puede lograr que el titular de un derecho obtenga todo aquello y precisamente aquello que tiene derecho a conseguir segn el derecho sustancial CHIOVENDA. De la accin nacida del contrato preliminar. En Ensayos de Derecho Procesal Civil, I, Bs. Aires: Ejea, 1949, p. 214). Que segn el tipo de prestacin debida la LEY deber adaptar las concretas medidas ejecutivas, para lograr la efectiva satisfaccin de un concreto derecho. Qu significa?
la ejecucin forzosa se identifica en cada caso con un determinado medio ejecutivo Deca Chiovenda: Puede acaso haber un proceso nico de ejecucin? S Si por ello entendemos que el proceso ser idntico sea cual fuere el origen del ttulo ejecutivo (judicial o extrajudicial) No Si atendemos al objeto del derecho a satisfacer (dinero, bien determinado, hacer o no hacer) Puede distinguirse entre procesos de ejecucin: dineraria cuyo objeto es satisfacer a un acreedor de dinero: conjunto de operaciones que realiza el rgano sobre el patrimonio del deudor (su activo), a fin de obtener el dinero debido especfica (o no dineraria) Cuyo objeto es satisfacer a un acreedor de un bien determinado, de un hacer o un no hacer. Se le llama especfica pues se trata de que el rgano jurisdiccional le procure al acreedor el mismo bien de la vida que le debi procurar el deudor (el bien, el resultado del hacer o la abstencin)
Meta: satisfaccin del derecho
De ejecucin forzada Actividad sustitutiva que prescinde de la voluntad del deudor (por eso es forzada)
Medidas coercitivas (ejecucin indirecta) Presin psicolgica sobre el deudor para que cumpla voluntariamente Medidas ejecutivas Medidas de ejecucin forzada En razn de los debido: Dinero: embargo/remate/atribucin satisfactiva Bien determinado: entrega forzada Hacer: ejecucin por tercero No hacer: deshacer lo hecho (por tercero) Medidas coercitivas Cuando se requiera la colaboracin del deudor: Astreintes Multas Arresto Por tanto: hay que distinguir entre ejecucin y cumplimiento Las medidas de ejecucin forzada son aquellas tendientes a que el acreedor obtenga la satisfaccin de su inters por la actividad de otro (si judicial, ese otro es el rgano jurisdiccional) en sustitucin del deudor Las medidas coercitivas, buscan la satisfaccin del inters del acreedor, por la actividad del propio deudor (y no de otro): hay un otro que slo presiona al deudor para lograr el cumplimiento Modelos histricos Qu tiene nuestro proceso de ejecucin de romano? Muy poco en cuanto al presupuesto (ttulo ejecutivo) yla estructura Mucho en cuanto a los medios ejecutivos AB EXECUTIONE NON EST INCHOANDUM SED PRIMO DEBET DE CAUSA COGNOSCI, ET DEFINITIVAM SENTENTIAM TERMINARI(TIT.53, LIB.VII, COD.JUST.) Los romanos (en ningn perodo) conocieron la categra del ttulo ejecutivo la actio per manus iniectio conduca a la ejecucin (corporal) si es que el deudor no se defenda (a travs de un vindex): el resultado final era la adjudicacin de la persona del deudor al acreedor En el perodo antiguo (legis actionis) una vez obtenida la sentencia, no se poda llevar a ejecucin El deudor poda ya defenderse personalmente. Se suprime la esclavitud por deudas, pero se mantiene la prisin por deudas. Comienzan a surgir formas de ejecucin patrimonial (bonorum venditio, bonorum distractio): eran ejecuciones colectivas
En el perodo clsico (proceso formulario), se tena que plantear una actio iudicati La ejecucin corporal se mantiene. Surgen formas de ejecucin singulares (pignus in causa iudicati captum) Surgen formas de ejecucin especficas (manu militari) Perodo post-clsico (proceso extraordinario): se mantiene la necesidad de la actio iudicati Influencia germnica: la ejecucin de la sentencia como parte del officium iudicis La sentencia como ttulo ejecutivo (cum executio parata): desaparece la necesidad de la actio iudicati La invencin de los ttulos ejecutivos extrajudiciales (documentos guarantigios) que da lugar al nacimiento del processus executivus Recepcin del processus executivus en europa: Espaa (s. XIV) y Alemania (s. XV) y nacimiento del procedimiento monitorio Evolucin derecho intermedio italiano Supresin del processus executivus en Francia (Ordenanza procesal de 1667): estatalizacin de los ttulos Transformacin del processus executivus en un proceso sumario declarativo en Alemania (el documental cambiario) Mantenimiento del juicio ejecutivo en Espaa (y Portugal). Evolucin del processus executivus Difusin del modelo francs plasmado en el CPC Napolen de 1806, en rea de influencia francesa (incluso en Alemania, Austria, et alt.). Codificacin del juicio ejecutivo en Espaa y Latinoamerica Codificacin del monitorio en los pases germnicos. Era de la codificacin (s. XIX) El enredo del CPC de 1993 (texto original) Procesos de ejecucin? Proceso de ejecucin de garantas Proceso de ejecucin de resoluciones judiciales Proceso ejecutivo El proceso ejecutivo No era ms que una versin adaptada del juicio ejecutivo del CPC de 1912 (conforme al D. L. 20236) Presupuesto: Tener un ttulo ejecutivo (art. 692) El proceso de ejecucin de resoluciones judiciales No era (y es) sino una versin distorsionada de la ejecucin de sentencia del CPC de 1912 (Pseudo)presupuesto: tener un ttulo de ejecucin (art. 713) El proceso de ejecucin de garantas No era (y es) sino una versin generalizada de los procedimiento de ejecucin de garantas de la banca de fomento Presupuesto especial: Tener constituida una garanta : real (art. 720)
Y los enredos su autor
MONROY GALVEZ, Juan 1996 Introduccin al proceso civil. Bogot: Editorial Temis, pp. 138-139 El anclaje del ordenamiento peruano en el modelo medieval El CPC de 1993 se ancl en el modelo medieval, concibiendo: a la ejecucin de sentencia como la continuacin del proceso declarativo (llevar a ejecucin la sentencia es parte del officium iudicis), es decir, la funcin del juez no termina con la emisin de la sentencia definitiva respecto a los ttulos extrajudiciales, mantuvo, en lo bsico, la estructura del processus executivus medieval, pero con notables confusiones tcnicas Consecuencias la crisis de personalidad de la ejecucin peruana Pregunta (aparentemente) absurda) es el proceso de ejecucin un proceso de ejecucin o de declaracin? Desvalorizacin de la funcin del ttulo ejecutivo (extrajudicial). Confusin entre medidas ejecutivas y cautelares (la ejecucin dineraria no regula al embargo como acto ejecutivo) Confusin de la funcin de la oposicin del ejecutado (llamada contradiccin) a la ejecucin (se le considera acto defensivo) Confusin sobre la funcin de la resolucin que ordena seguir adelante con la ejecucin
el D. Leg. 1069 ha agravado la situacin Proceso nico de ejecucin?: ni nico, ni ejecucin