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Fuentes del Derecho

DR. OLEGARIO DAVID FLORIAN VIGO

Esquema general
La Ley
Jurisprudencia
Directas

Principios Generales
del Derecho
Derecho Consuetudinario

Fuentes Formales

Costumbre
Precedentes

Fuentes del Derecho


Peruano

Vigentes
Indirectas

Doctrina
Derecho comparado

Derecho cannico
Histricas
Fuente Material

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Derecho romano
Derecho indiano
2

La Pirmide merkeliana
El diseo piramidal se debe a un jurista

alemn llamado Adolfo Merkel.


Adolfo Merkel es un filsofo y jurista alemn
que nace en 1836 y muere 60 aos despus en
1896. Ha escrito tres obras muy importantes
Coleccin de ensayos en la esfera de la
teora general del derecho y del derecho
penal; Jhering; Enciclopedia jurdica en
ese orden que seran luego Traducidas al
espaol por Wenceslao Roces, con el
auspicioso patronato de la Editorial Reus, en
Madrid Espaa los aos 1914, 1924 y 1936,
respectivamente, y luego fueran reeditadas
varias veces.

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C
L

R
3

La Pirmide y Kelsen
La pirmide deba llamarse Merkeliana,

pues fue Adolfo Merkel quien afirm


que las normas poseen una jerarqua
que las organiza de mayores o
supremas a menores o subordinadas
como una pirmide.
Sin embargo, fue el Austriaco Hans
Kelsen quien aos ms tarde
sistematiz la pirmide merced a dos
principios el Principio de jerarqua o
subordinacin jerrquica y el
Principio de subordinacin dinmica.

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C
L

R
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Jerarqua Normativa - Niveles

Constitucin

Ley

Reglamento

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C
L

1
2
3
5

Jerarqua Normativa Estratos


del Nivel Constitucional

Texto Constitucional

CN 1

Tratado Internacional sobre DDHH

T
Leyes de reforma
Constitucional

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LRC

2
3
6

Los tratados

Por razones tcnicas, segn el Artculo 57 Cuando el


tratado afecte disposiciones constitucionales debe ser
aprobado por el mismo procedimiento que rige la reforma de
la Constitucin, antes de ser ratificado por el Presidente de la
Repblica. por lo que de ser el caso slo habra tres
posibilidades reformar la Constitucin, reformar el Tratado o
no aprobar el Tratado.
Si no se aprueba seramos aislados del contexto
internacional, lo cual no es muy tctico.
La reforma del tratado es igual de difcil pues se tendra
que convencer a los dems pases.
La reforma de la Constitucin es ms fcil y tcnica. Para
ello la equivalencia del Tratado es la de rango
Constitucional.
Por razones jurdicas la Constitucin en materia de derechos
debe interpretarse conforme a las normas sobre Derechos
Humanos vigentes para el Per. Disposicin Final Cuarta.
Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la
Constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la
Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los
tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas
materias ratificados por el Per.
Es la tendencia acogida en el derecho peruano.

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Jerarqua Normativa Estratos


del Nivel Legal

Leyes principales

Leyes Ordinarias

Normas con
Rango de
Ley

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LP
LO

NRL

2
3
8

Jerarqua Normativa Sub Estratos


del Estrato Leyes Principales

Ley de tratamiento
tributario especial

1
LTTE

Ley general de presupuesto y gasto


pblico

LGPGP
Ley Orgnica

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LO

2
3
9

Jerarqua Normativa Sub Estratos


del Estrato Leyes Ordinarias
Ley de interpretacin
constitucional
Ley de interpretacin legal
Leyes generales
Leyes marco
Ley de Bases
Ley de Desarrollo
Ley de Promocin
Ley Autoritativa
Ley Ordinaria propiamente dicha
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LIC
LIL
LG
LM
LB
LD
LP
LA
LOPD

1
2
3.1
3.2
3.3
4

5
6
7
10

Jerarqua Normativa Sub Estratos


del Estrato Normas con rango de Ley
Resoluciones legislativas
Reglamento del Congreso
Decretos de Urgencia
Decretos Legislativos

Decretos Leyes
Ordenanzas Regionales

Ordenanzas Municipales

Normas regionales
de carcter general
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RL
RC
DU
DLeg

DL
OR

OM

1
2
3
4.1
4.2
5

6
7

NRG
11

Jerarqua Normativa Estratos del


Nivel Reglamentario
DS
RAPJ

RAC
RS RER RA

2.1
2.2

Rs OCA
RM

6
RJ

RD
C

DR. OLEGARIO DAVID FLORIANEstatutos


VIGO

4
5

RVM
RAdm

8
AG

Sociales

9
10
12

Abreviaturas de Tercer Nivel

DS
Decreto Supremo
RAPJ
Resolucin Administrativa del Poder Judicial
RAC
Resolucin Administrativa del Congreso.
RS
Resolucin Suprema
RER
Resolucin Ejecutiva Regional
RA
Resoluciones de Alcalda
Rs OCA Resoluciones de Presidencia o Direccin de los rganos
Constitucionales Autnomos.
RM
Resolucin Ministerial.
RVM
Resolucin Viceministerial.
RAdm
Resoluciones Administrativas de rganos descentralizados.
RJ
Resoluciones Jefaturales de rganos descentralizados.
RD
Resoluciones Directorales.
C
Circulares.
D
Comunicados, Directivas o Acuerdos.
AG
Acuerdos sociales o gremiales.
E
Estatutos y Usos sociales

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13

La norma jurdica
Son imperativos sociales o

condicionantes de conducta de
validez universal que producen
una continuidad en el orden
social vivido. LOTHAR
PHILIPPS.
La Constitucin peruana
reconoce 4 normas jurdicas: La
Ley, La jurisprudencia, los
Principios Generales del Derecho
y el Derecho Consuetudinario.
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14

La norma jurdica peruana


La Ley. Art. 103 CN.
La Jurisprudencia. Art.

138 CN.
Los principios Generales
del Derecho. Arts. 3 y
139.8 CN.
El Derecho
Consuetudinario. Arts.
139.8 y 149 CN.
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15

La jurisprudencia
En sentido lato es toda sentencia que queda firme,

tambin jurisprudencia es equivalente a la ciencia


del derecho.

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16

El Derecho consuetudinario
La costumbre implantada

en una colectividad y
considerada por aquella
como obligatoria y
causante de efectos
jurdicos es el Derecho
consuetudinario.
Puede ser contra legem,
secundum legem y
praeter legem.

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Costumbre

D Consuetudinario

17

Los precedentes

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18

PRECEDENTES Y JURISPRUDENCIA

PRECEDENTE

JURISPRUDENCIA

-Decisin del ms alto nivel


administrativo (que agota la via
administrativa).
-Referenciales: mera ilustracin.
-De observancia obligatoria:
Cuando la ley dispone que el
sentido de esas decisiones son
vinculantes o de aplicacin
obligatoria. Ejm: Rs. Expedidas
por el Tribunal Fiscal.

-Decisin de los mximos


tribunales de la Administracin
de Justicia: SENTENCIAS DEL
MAS ALTO NIVEL JUDICIAL.
-Se llaman tambin Ejecutorias
Supremas, aunque pueden ser
tambin de las Salas Superiores
o de Jueces de primera isntancia
cuando revisan decisiones de los
Juzgados de Paz.

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19

Los plenos jurisdiccionales


A partir de la intervencin del Poder

Judicial por una Comisin Ejecutiva


nombrada por el Ejecutivo se inici
la prctica de los denominados
Plenos Jurisdiccionales que son
reuniones de magistrados de una
especialidad determinada como la
civil o penal para ponerse de
acuerdo en el modo de resolver un
determinado proceso.
Se toman acuerdo por mayora, y
sus acuerdos valen lo mismo que la
Jurisprudencia, pero no pueden ser
considerados ni siquiera como
precedentes pues una votacin no es
fundamentada y es precisamente la
fundamentacin lo que hace que un
precedente sea tal.

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20

La costumbre
Tambin se les conoce como

convenciones sociales, reglas de


trato social, cortesa, decoro o moda.
formas de conducta que han llegado
a materializarse merced a su
repeticin.
Dos o ms actos humanos
constituyen un hbito, el hbito
practicado por varios hace un uso
que se repite por utilidad, el uso o el
hbito que alcanza el
reconocimiento de su obligatoriedad
es una costumbre.
La costumbre es un uso implantado
en una colectividad y considerado
por aquella como obligatorio.

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21

Notas de la costumbre
Notas caractersticas de la

costumbre son su funcin


histrica y su formacin
progresiva.
Las primeras codificaciones son
en su mayor parte redaccin de
las costumbre anteriores por eso
posee una funcin histrica.
La costumbre resulta de un lento
trabajo en los espritus, en
algunos casos por saltos
sucesivos; y en otros, por
secuencias ininterrumpidas de
tradiciones que se vuelven
costumbre.
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22

Elementos de la costumbre
Consuetudo universalis,

que es la observacin
uniforme y general de la
costumbre.
Lo opinio necessitatis,
que es la idea de
obligatoriedad que reina
entre los miembros de la
sociedad.

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23

El derecho comparado
El tratamiento o la manera

de resolver una situacin


social por medio del
derecho en otros pases se
convierte en referente para
resolver un caso similar en
el derecho peruano.
As si en el Per se
resuelve un caso en forma
similar a la solucin
adoptada en otro pas, se
dice que se ha tomado en
cuenta el derecho
comparado.

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SEDE JUDICIAL
COSA JUZGADA
RESOLUCION CAUSA FIRMEZA

PODER JUDICIAL
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
Sala Contencioso Administ.

CORTES SUPERIORES DE
JUSTICIA Sala Civil
JUZGADOS ESPECIALIZADOS
PRIMERA INSTANCIA
JUZGADOS DE PAZ
LETRADOS

COSA DECIDIDA
RESOLUCIN CAUSA ESTADO

SEDE ADMINISTRATIVA
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