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UNIVERSIDAD SANTIAGO

DE CALI
FACULTAD DE DERECHO
CDIGO GENERAL DEL
PROCESO
LA DEMANDA Y SU
CONTESTACIN
HCTOR H.HERNNDEZ MAHECHA

OBJETIVO.- Se trata de exponer, aunque, en distinto


orden, lo que dice del Cdigo General del Proceso,
respecto de la demanda y de su contestacin y sostener
la tesis de que es posible que un proceso declarativo de
carcter civil dure el trmino sealado en el artculo
121del C.G.P. con rigor jurdico, claro est, y que quiz la
posibilidad de este logro no dependa tanto, de la actividad
del juez, que es necesaria, sino de la actividad de las
partes y en especial de la del demandante y
particularmente de la demanda.

ARTCULO 121. Duracin del proceso. Salvo


interrupcin o suspensin del proceso por causa legal, no
podr transcurrir un lapso superior a un (1) ao para
dictar sentencia de primera o nica instancia, contado
a partir de la notificacin del auto admisorio de la
demanda o mandamiento ejecutivo a la parte
demandada o ejecutada, Del mismo modo, el plazo
para resolver la segunda instancia, no podr ser
superior a seis (6) meses, contados a partir d la
recepcin del expediente en la secretaria del juzgado o
tribunal.

LA ACTIVIDAD JUDICIAL
Para cumplir el propsito de fundamentar esta tesis dir
cuales son los pasos de la actividad judicial, es decir, del
conjunto de actos que los sujetos del proceso realizan
para lograr el objetivo del proceso.

Actividad

Actores

1.- Investigacin

Demandante y Demandado.

2.- Informacin

Demandante y Demandado.

3.- Comprobacin
4.- Alegaciones

Juez
Demandante y Demandado

5.- Decisin

Juez

6.- Ejecucin

Juez

La etapa de investigacin se cumple antes de iniciar el


proceso, es prejudicial; la de informacin se cumple con
la demanda y con la contestacin de la demanda; la
etapa de comprobacin se cumple principalmente en el
trmino probatorio al cual sigue el de alegaciones; la
decisin se da en la sentencia y, luego, se procede al
cumplimiento de la decisin, es decir, la etapa de
ejecucin.
El filsofo y jurista mexicano Humberto Briseo Sierra,
a quien se sigue en este punto, afirma que las tres
etapas de la actividad judicial son: informar, comprobar
y decidir. (Briseo Sierra; 1995: 1036).

Hablemos de la demanda.
El demandante solo podr animarse, si obra con
responsabilidad, a presentar la demanda cuando haya
logrado la informacin necesaria y tenga asegurada la
prueba de los hechos que va afirmar y conozca las
disposiciones normativas que le sirven de fundamento
a su pretensin.

Importancia de la demanda.- La demanda es el primer y


ms importante acto jurdico procesal del demandante. Es
importante, a) porque da inicio al proceso, b) determina el
tema del proceso, c) determina el contenido de la
sentencia, d) determina las partes del proceso, e)
determina la competencia del juez, f) interrumpe la
prescripcin, g) impide que se produzca la caducidad, h)
produce el efecto de requerimiento judicial para constituir
en mora.

Por varias razones, como se ve es importante la


demanda, pero me parece que vale la pena hacer
hincapi en que la demanda tiene que ver con el
principio de congruencia. La demanda es uno de los
extremos de la aplicacin del principio de congruencia, el
otro es la sentencia.

Determina el contenido de la sentencia.- La


sentencia que se dicta en el proceso debe
guardar consonancia con la demanda en virtud
del principio de congruencia, es decir, que el
juez no puede resolver en la sentencia sobre
asuntos no pedidos por el demandante en su
demanda, ni por valores superiores a los
solicitados en la demanda, ni por causa distinta
de la esgrimida en la demanda, salvo las
excepciones expresamente consagradas en la
ley. Art. 281 del CGP

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Cuando el demandante prepara la demanda no puede dejar de


elaborar el raciocinio jurdico con sus premisas y su conclusin. El
propsito es que el juez en la sentencia, despus de comprobados los
hechos y verificado el derecho, infiera la misma conclusin, es decir
elabore el mismo raciocinio jurdico que haba elaborado el
demandante.
Una cosa es lo que el demandante tiene obligacin de presentar en
su demanda y otra el ejercicio jurdico, analtico y argumentativo que
debe hacer previamente a su elaboracin. El demandante debe en su
mente tener un proyecto de sentencia. Su xito radica en que el juez
acoja sus planteamientos y dicte una sentencia igual a la que ha
proyectado. No se trata de que la demanda sea formalmente una
sentencia o un proyecto de sentencia. Se trata de que la demanda
complementada con los alegatos de conclusin contenga los
fundamentos fcticos y jurdicos que el juez debera aceptar y
consignar en su sentencia.

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Requisitos de la demanda.- El estudio de los requisitos


de la demanda se hace desde dos puntos de vista: el
primero tiene que ver con los aspectos formales y el
segundo con los aspectos materiales o de fondo.
Si se cumple con los requisitos formales, la demanda: a)
debe ser admitida, b) debe tramitarse el proceso y c)
debe dictarse sentencia, que puede ser favorable o no al
demandante. La sentencia solamente ser favorable al
demandante si se cumple, adems de los requisitos
formales, con los requisitos materiales o de fondo.

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Requisitos formales de la demanda.- Respecto del


cumplimiento de los requisitos formales, la demanda
se considera desde tres puntos de vista que son: 1) la
demanda como memorial; 2) demanda como paquete
de documentos que comprende el memorial demanda
y los anexos y 3) demanda como pretensin. Estos
tres conceptos y sobre todo su contenido dan lugar a
una unidad conceptual procesal.

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REQUISITOS DE LA DEMANDA COMO MEMORIAL.


ARTICULO 82. Requisitos de la demanda.
Salvo disposicin en contrario, la demanda con que se
promueva todo proceso deber reunir los siguientes requisitos:
1.La designacin del juez a quien se dirija.
2. El nombre y domicilio de las partes y, si no pueden
comparecer por sr mismas, los de sus representantes
legales. Se deber indicar el nmero de identificacin del
demandante y de su representante y el de los
demandados si se conoce. Tratndose de personas
jurdicas o de patrimonios autnomos ser el nmero de
identificacin tributaria (NIT).
3. El nombre del apoderado judicial del demandante, si fuere
el caso.
4. Lo que se pretenda, expresado con precisin y claridad.
5. Los hechos que le sirven de fundamento a las

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6. La peticin de las pruebas que se pretenda hacer valer,


con indicacin de los documentos que el demandado
tiene en su poder, para que ste los aporte.
7. El juramento estimatorio, cuando sea necesario.
8. Los fundamentos de derecho.
9. La cuanta del proceso, cuando su estimacin sea
necesaria para determinar la competencia o el trmite.
10. El lugar, la direccin fsica y electrnica que tengan
o estn obligados a llevar, donde las partes, sus
representantes y el apoderado del demandante recibirn
notificaciones personales.
11.Los dems que exija la ley.

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Pargrafo primero. Cuando se desconozca el


representante legal, o el lugar donde estos recibirn
notificaciones, se deber expresar esa circunstancia.
Pargrafo segundo. Las demandas que se presenten
en mensaje de datos no requerirn de la firma digital
definida por la Ley 527 de 1999. En estos casos,
bastar que el suscriptor se identifique con su
nombre y documento de identificacin en el mensaje de
datos.

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Diferencias con el C.de P. C.


Respecto del C.de P.C. Se elimina las distincin entre
derecho y residencia, el requisito de la edad, y el de la
clase de proceso. Se exige ahora la identificacin del
demandante, el NIT de las personas jurdicas, el
juramento estimatorio, la direccin electrnica y la
posibilidad de solicitar que el demandado presente los
documentos que tiene en su poder.
En el articulo 83 se establece un nuevo sistema de los
predios rurales y se dice la manera como se reclamaran
los bienes que componen una universalidad en los
procesos declarativos.

16 a
Prueba de la existencia y representacin de
las partes y su representantes.
Se debe aportar las pruebas. Sin embargo:
No se requiere de las personas jurdicas de
derecho privado si constan en bases de datos
de entidades pblicas o privadas.
Slo se podr pedir al juez que solicite la
pruebas si el demandante acredita que no le
fue posible conseguirla mediante derecho de
peticin. Art. 85, inciso 5.

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REQUISITOS ADICIONALES DE ALGUNAS DEMANDAS
DE PROCESOS DECLARATIVOS
En algunas clases de procesos se hace necesario en el memorial demanda hacer
algunas menciones expresamente sealadas en la ley.
Los procesos en los cuales es necesario hacer estas menciones son los que
podemos denominar verbales con tramite especial y verbales sumarios con tramite
especial, por oposicin a los verbales de tramite comn y verbales sumarios de
tramite comn. Tambin en los declarativos especiales: Expropiacin, divisorios,
deslinde y amojonamiento y los monitorios.
Son verbales con tramite especial: Los de pertenencia, los de servidumbres, los
posesorios, los de entrega de tradente al adquirente, los de rendicin de cuentas,
los de pagos por consignacin los de impugnacin de actos de asambleas y juntas
directivas, los de declaracin de bienes vacantes y mostrencos, los de restitucin de
inmueble arrendado y en general los de restitucin de tenencia, donde investigacin
o impugnacin de la paternidad o la maternidad, los de nulidad de matrimonio,
divorcio.
Los verbales sumarios con tramite especial estn sealados en el articulo 393 y
siguientes del CGP.

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REQUISITOS ADICIONALES DE ALGUNAS DEMANDAS


DE LAS OTRAS CLASE DE PROCESOS
Las demandas de las dems clases de procesos deben
cumplir requisitos especiales. Me refiero a los procesos
ejecutivos, a los procesos de liquidacin y a los de
jurisdiccin voluntaria.

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REQUISITOS ADICIONALES RESPECTO DE LA IDENTIFICACION DE LOS
BIENES OBJETO DEL PROCESO.
ARTICULO 83. Requisitos adicionales. Las demandas que versen sobre bienes
inmuebles los especificarn por su ubicacin, linderos actuales, nomenclaturas y
dems circunstancias que los identifiquen. No se exigir transcripcin de linderos
cuando estos se encuentren contenidos en alguno de los documentos anexos a la
demanda.
Cuando la demanda verse sobre predios rurales, el demandante deber indicar su
localizacin, los colindantes actuales y el nombre con que se conoce el predio en la
regin.
Las que recaigan como bienes muebles los determinaran por su cantidad, calidad,
peso o medida, o los identificaran, segn fuere el caso.
En los procesos declarativos en que se persiga, directa o indirectamente, una
universalidad de bienes o una parte de ella, bastar que se reclamen en general
los bienes que la integran o la parte o cuota que se pretenda.
En las demandas en que se pidan medidas cautelares se determinarn las
personas o los bienes objeto de ellas, as como el lugar donde se encuentran.

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Requisitos adicionales.- Recapitulacin


Los requisitos adicionales pueden ser de tres clases:
Primera clase.- Los que tienen que ver con la identificacin de los
bienes objeto del proceso.
Segunda clase.- Los que se exigen para las demandas de algunos
procesos.
Las demandas de determinadas clases de procesos deben hacer
mencin de un hecho determinado que sirve de fundamento al
proceso y estar acompaadas de la prueba documental de ese
hecho.
Tercera clase. Son los requisitos respecto de los anexos de las
demandas, cuyo cumplimiento implica considerar la demanda como
un paquete de documentos.

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LA DEMANDA COMO PRETENSIN


La pretensin es el tema principal del proceso y tiene que ver con
los requisitos de fondo de la demanda, sin embargo, el CGP regula
la manera como se debe presentar y este punto es parte de los
requisitos formales, especialmente respecto de que la pretensin
deber expresarse con precisin y claridad y en lo que se refiere a
la acumulacin de pretensiones, regulada en el articulo 88.
Acumulacin objetiva y subjetiva.- Se distingue entre acumulacin
objetiva y acumulacin subjetiva.
Clases de acumulacin objetiva.- La acumulacin objetiva puede
ser de dos clases: A) simple y concurrente y B) condicional.
La acumulacin es condicional en tres casos: a) sucesiva o
consecuencial; b) eventual o subordinada; c) alternativa.

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LA DEMANDA COMO PAQUETE DE DOCUMENTOS.


Se trata de que la demanda se compone del memorial demanda y de los
anexos.
ARTCULO 84. Anexos de la demanda. A la demanda debe acompaarse:
1. El poder para iniciar el proceso, cuando se acte por medio de
apoderado.
2. La prueba de la existencia y representacin de las partes y de la
calidad en la que
intervendrn en el proceso, en los trminos del artculo 85.
3. Las pruebas extraprocesales y los documentos que se pretenda hacer
valer y se encuentren
en poder del demandante.
4. La prueba de pago del arancel judicial, cuando hubiere lugar.
5. Los dems que la ley exija.

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Se distingue dos clases de anexos:


1.- Los que son necesarios para la admisin de la demanda. A ellos se
refieren los ordinales 1, 2, 4 y 5 del articulo 84, entendiendo que estos
ltimos hacen referencia a las demandas que como ya se dijo
corresponden a los procesos verbales y verbales sumarios con tramite
especial, a los declarativos especiales, a los ejecutivos, a los de
liquidacin y a los de jurisdiccin voluntaria. En todos estos procesos a
la demanda debe anexarse un documento con el cual se prueba un
hecho que sirve de fundamento a la pretensin.
Tambin se incluye la prueba de haber cumplido el requisito de la
conciliacin extra procesal del articulo 621 del CGP.
2.- Los que no son necesarios para la admisin de la demanda pero que
son requisito para el xito de la pretensin. A eso se refiere el ordinal 3
de articulo 84 . Tienen que ver con los requisitos de fondo o materiales.

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Lo anexos necesarios.- Los anexos necesarios son de conformidad


con el artculo 84: 1) el memorial poder, cuando se acta por medio de
apoderado, 2) los documentos con los que se prueba la existencia y la
representacin del demandante y del demandado, cuando se trata de
personas jurdicas o de patrimonios autnomos. 3) La prueba de la
representacin de los incapaces cuando se trata de personas
naturales, 4) la prueba de la calidad en la que intervendrn en el
proceso, es decir, la calidad de heredero, cnyuge, compaero
permanente, curador de bienes, albacea, o administrador de
comunidad o de patrimonio autnomo, 4) la prueba del pago del
arancel judicial. De conformidad con el artculo 89 deber
acompaarse con la demanda copia para el archivo del juzgado y
tantas copias de la demanda y de sus anexos cuantas sean las
personas a quien debe correrse traslado.
De conformidad con el artculo 621 del CGP, que modific el artculo 38
de la ley 640 de 2.001, deber acompaarse la constancia expedida
por el conciliador sobre el cumplimiento del requisito de procedibilidad
de conciliacin extrajudicial.

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Los requisitos adicionales, los del
numeral 3 del artculo 84, son
necesarios para sentencia favorable
es decir, son requisitos de fondo

26
El juramento estimatorio es requisito
formal y requisito de fondo.
Art. 82 numeral 7 y Art. 206. para el
demandante y Art. 96 numeral 3 y
art. 97 inciso 2, para el demandado.

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La presentacin de la demanda.- De conformidad con el artculo 89 del CGP
hay tres (3) maneras de presentar la demanda, dependiendo de que el juzgado
cuente con la posibilidad o no, del uso de las tecnologas de la informacin y las
telecomunicaciones en la gestin y trmite de los procesos judiciales.
Primera.- Si en el juzgado se ha habilitado el Plan de Justicia Digital (art
103 par primero), la demanda se presentar como mensaje de datos.
Segunda.- Si no se ha habilitado el Plan de Justicia Digital, la demanda se
entregar ante el secretario del juzgado al que se dirija o al de la oficina judicial
respectiva, esto es, ante la oficina judicial encargada del reparto, en las ciudades
donde las haya, en fsico, acompaada de una copia para el archivo y de tantas
copias y de sus anexos cuantas sean las personas a quienes debe correrse
traslado. Adems deber adjuntarse la demanda como mensaje de datos para el
archivo del juzgado y para el traslado a los demandados.
Tercera.- La demanda se podr presentar nicamente en fsico si atendiendo las
circunstancias del caso, el juez excusa al demandante de la presentacin de la
demanda como mensaje de datos. Las circunstancias del caso, parece ser,
tienen que ver con la imposibilidad del uso de las tecnologas de la informacin y
las telecomunicaciones, tanto respecto del juzgado como del demandante.

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Consecuencias de la presentacin de la
demanda.
Se admite: Control de litisconsorcio necesario
y orden al demandado de presentar los
documentos denunciados por el demandante.
La consecuencia de no hacerlo es indicio que
deduce el juez. Art 280. inc. 1
Hay trmino para admitir. Sancin al juez que
deja pasar el termino. Consecuencias graves
para el demandante.

29
No se admite. Art. 90. Solo el los
casos sealados. Inciso 3.
Sealar con precisin los defectos.
Se rechaza. Art. 90 inciso 2 inciso
final.

30
Traslado de la demanda, art. 91.
Medio fsico o mensaje de datos.
Retiro. Art. 92. Se puede aunque
haya medidas cautelares.
Correccin, aclaracin y reforma.
Hasta antes de la audiencia inicial. Se
debe presentar nuevo memorial.

31
Consecuencias de admisin de la demanda.
Entre otras: interrupcin de prescripcin,
inoperancia de la caducidad y constitucin en
mora. Art. 94 y 95.
Trmino para notificar al demandado: un ao.
Requerimiento para aceptar la herencia. Inciso 4.
Requerimiento privado para interrumpir la
prescripcin. Inciso final.

32
La posicin del demandado en el proceso.- El demandado
no escoge su posicin. El demandado debe aceptar la carga
de serlo. Es el demandante quien escoge al demandado o a
los demandados. Para el xito de la demanda debe saber
escogerlos. Slo sern adecuadamente escogidos si los
demandados estn legitimados en la causa. La legitimacin en
la causa respecto del demandado se denomina por pasiva y
consiste en que efectivamente el demandado haya estado
involucrado en la situacin jurdica que da lugar al litigio y por
consiguiente es legtimo que el demandante pretenda de l
algo que de esa situacin se derive.

33
El demandado, en los procesos de conocimiento, puede
asumir una cualquiera de estas actitudes frente a la
demanda: a) actitud de indiferencia, b) actitud de
aceptacin de lo pretendido por el demandante, c) actitud
de oposicin pasiva, es decir, sin mayor esfuerzo, d)
actitud de oposicin activa, es decir, con el mximo de
actividad defensiva, e) actitud de oposicin y de
contraataque. A cada una de estas actitudes corresponde
la respectiva opcin legal.

34
El ejercicio del derecho de
contradiccin es una carga para el
demandado. Se sanciona la
indiferencia, antes lo estaba pero
ahora se sanciona no ejercitarlo en
debida forma.

35
Contestar la demanda es una carga.
Pero tambin contestar en debida forma.
Se distingue contestar en sentido
genrico que es cualquier modo de
defensa.
Contestar en sentido tcnico, que es
referirse a los hechos y a las
pretensiones.

36

Como se debe contestar.


Los establece el artculo 96.
Todo el artculo de manera genrica.
El inciso 2 de manera estricta. Sanciones de no
hacerlo. Inciso 2.
Consecuencias de no contestar y de no contestar
bien.
Concepto de dar razones precisas y univocas
respecto de negar y de ignorar.
Sanciones por no contestar, articulo 97.

37
Otras opciones del demandado:
Allanamiento, excepciones previas, excepciones
de mrito, solicitud de pruebas y presentacin
de pruebas, en igual forma que el demandante,
citar
terceros
llamamiento
en
garanta,
denunciar al verdadero poseedor o tenedor, el
juramento
estimatorio
y
presentar
los
documentos denunciado por el demandante.
Las consecuencias respecto de los tres ltimos
son especiales.

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Casos especiales sobre excepciones previas.
Se presentar por escrito. Si no hay pruebas se
resuelven por escrito de inmediato. Si hay
pruebas que practicar se resuelven en la
audiencia inicial.
Pero: caso de excepcin de pacto arbitral. Art.
90 par. Primero. Art. 95 numeral 4 y art. 100
numeral 2 inciso 3. Hay plazo para el
proceso arbitral.
Caso del incapaz. Art. 95, par. segundo.

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Nuevo rgimen de las excepciones mixtas
Las excepciones de 1) cosa juzgada, 2) transaccin,
3) caducidad, 4) prescripcin, y 5) falta de
legitimacin en la causa, tienen rgimen especial.
La de prescripcin debe proponerse en la
contestacin de la demanda so pena de que se
considere renunciada.
Las dems se pueden alegar en cualquier momento
y si aparecen probadas, incluyendo prescripcin
se resolvern en sentencia anticipada, es decir en
el momento procesal que resulten probadas.

40
La cuestin de sentencia favorable
Es posible prever la sentencia favorable? Al menos en un alto grado
de probabilidad?
Siempre existe la posibilidad de que la sentencia sea favorable al
demandado, de otra manera no tiene sentido el proceso.
Aunque no se trata de llegar en el proceso a la verdad, es posible
un grado alto de certeza fundada en el convencimiento del juez.
Ese convencimiento se logra por la gestin del demandante. La
demanda y los alegatos de conclusin, lo mismo que la
contestacin de la demanda son discursos argumentativos que
tiene por objeto lograr la adhesin del juez a la causa de las partes.
El CGP contribuye, de manera ms rpida y eficaz, dependiendo
de la actividad del demandante, al logro, con mayor probabilidad de
la sentencia favorable. l

41
Lo que se debe prever para la sentencia favorable.
Recordar los dos extremos de la controversia judicial civil.
El elemento fctico y el elemento jurdico.
En las etapas de investigacin aseguramiento de la prueba de la
actividad judicial el demandante debe conocer los hechos o
sucesos que dan lugar al proceso y los medios probatorios que va
a hacer valer.
Igualmente debe conocer las disposiciones normativas aplicables.

42
Requisitos de fondo de la demanda.- Los
requisitos de fondo de la demanda, que tienen
que ver ms con el derecho sustantivo que con el
procesal, son: 1) que los hechos que se invocan
sean fundamento causal de la pretensin, 2) que
los hechos afirmados en
la demanda,
debidamente probados, coincidan con los
supuestos de hecho de una norma jurdica y 3)
que la pretensin sea la consecuencia jurdica
que el legislador previ para esos supuestos de
hecho.

43
El demandante debe, como ya se dijo, conocer los hechos y estar
en condiciones de probarlos.
Los hechos debes ser pertinentes y conducentes a la pretensin.
Las pruebas se presentan y se solicitan en los trminos de ley, es
decir oportunamente. El demandante en la demanda y en el trmino
del traslado de las excepciones, el demandado en el trmino de
contestacin de la demanda.
El rgimen vigente indica que: 1) se presentan los documentos y 2)
se solicita la practica de las otras pruebas.
El Rgimen del CGP establece la posibilidad de que casi la
totalidad de los medios probatorios se presenten con la demanda.
De esa manera se logra que en el tiempo establecido por la ley
para dictar sentencia se pueda hacerlo eficazmente.

44
Medios probatorios
Los medios probatorios son: declaracin de parte, confesin,
juramento, testimonio, dictamen pericial, inspeccin judicial,
documentos, indicios y informes. El CGP aade que cualquier otros
medios que sean tiles para la formacin del convencimiento del
juez.

45
Medios probatorios que deben presentarse con la demanda y la contestacin.
El juramento estimatorio. Art. 82 y art 206. Est vigente desde 12 de julio de
2.012.
Los documentos en poder del demandante.
Debe afirmar qu documentos tiene el demandado y pedir que los aporte.
El dictamen pericial. Pueden ser varios. El perito es contratado por la parte
interesada.
La inspeccin judicial debe reemplazarse por videograbacin, fotografas, otros
documentos, mediante dictamen pericial o cualquier otro medios de prueba.
Slo se ordenar esta prueba si ha sido imposible remplazarla por estos
medios.
Informes de entidades oficiales o privadas debe solicitarlos y presentarlos con
la demanda

46
Medios probatorios que deben practicarse en las audiencias.
Quiz el nico medio probatorio que debe practicarse en las
audiencias
y concretamente en la audiencia inicial es el
interrogatorio de las partes y el eventual careo que ordene el juez.

47

Medios probatorios que pueden presentarse con la demanda.

Pueden presentarse con la demanda y debera hacerse, si se


quiere tener xito, las pruebas testimoniales que pretendan hacer
valer.
Se deben practicar como pruebas extraprocesales, de conformidad
con los artculos 187 y 188 del CGP.
Slo se podr ordenar la ratificacin de los testimonios si la parte
contraria lo solicita. Art. 222 del CGP

48

Ventajas de la presentacin de las pruebas con la demanda.

La ventaja es que eventualmente se puede logar sentencia en la


audiencia inicial y que no se corre el riesgo de que no se puedan
practicar en la audiencia de instruccin y juzgamiento y que el juez
dicte sentencia sin las pruebas del demandante.

49
El elemento jurdico de la demanda y de la sentencia
Como la sentencia debe dictarse en derecho, la demanda debe
elaborarse de la misma manera, es decir, fundamentar la pretensin
con base en los hechos debidamente probados y con base en las
disposiciones normativas que conforman el ordenamiento jurdico
nacional.
Se hace relaciona a continuacin a las disposiciones normativas
que ordenan tener en cuenta la ley en la fundamentacin de las
sentencias.

50
ARTCULO 12. Vacos y deficiencias del cdigo.
Cualquier vaco en las disposiciones del presente
cdigo se llenar con las normas que regulen casos
anlogos. A falta de stas, el juez determinar la forma
de realizar los actos procesales con observancia de
los principios constitucionales y los generales del
derecho procesal, procurando hacer efectivo el
derecho sustancial.

51
ARTCULO 42. Deberes del juez. Son deberes del juez:
1.Dirigir el proceso, velar por su rpida solucin, presidir las
audiencias, adoptar las medidas conducentes para impedir la paralizacin
y dilacin del proceso y procurar la mayor economa procesal.
6.Decidir aunque no haya ley exactamente aplicable al caso controvertido,
o aquella sea oscura o incompleta, para lo cual aplicar las leyes que
regulen situaciones o materias semejantes, y en su defecto la doctrina
constitucional, la jurisprudencia, la costumbre y los principios generales
del derecho sustancial y procesal.
7. Motivar la sentencia y las dems providencias, salvo los autos de mero
trmite. La sustentacin de las providencias deber tambin tener en
cuenta lo previsto en el artculo 7 sobre doctrina probable.

52
ARTCULO 78. Deberes de las partes y
sus apoderados. Son deberes de las
partes y sus apoderados:
2. Obrar sin temeridad en sus pretensiones
o defensas y en el ejercicio de sus
derechos procesales.

54
ARTCULO 79. Temeridad o mala fe. Se
presume que ha existido temeridad o mala fe
en los siguientes casos:
1. Cuando sea manifiesta la carencia de
fundamento legal de la demanda, excepcin,
recurso, oposicin o incidente, o a sabiendas se
aleguen hechos contrarios a la realidad.

55
ARTCULO 82. Requisitos de la demanda. Salvo
disposicin en contrario, la demanda con que
se promueva todo proceso deber reunir los
siguientes requisitos:
8. Los fundamentos de derecho.

56
ARTCULO 167. Carga de la prueba. Incumbe
a las partes probar el supuesto de hecho de las
normas que consagran el efecto jurdico que
ellas persiguen.
.

57
ARTCULO 280. Contenido de la sentencia. La motivacin de la sentencia
deber limitarse al examen crtico de las pruebas con explicacin razonada de las
conclusiones sobre ellas, ya los razonamientos constitucionales, legales, de
equidad y doctrinarios estrictamente necesarios para fundamentar las
conclusiones, exponindolos con brevedad y precisin, con indicacin de las
disposiciones aplicadas. El juez siempre deber calificar la conducta procesal de las
partes y, de ser el caso, deducir indicios de ella.
La parte resolutiva se proferir bajo la frmula "administrando justicia en nombre
de la Repblica de Colombia y por autoridad de la ley"; deber contener decisin
expresa y clara sobre cada una
de las pretensiones de la demanda, las excepciones, cuando proceda
resolver sobre ellas, las costas y perjuicios a cargo de las partes y sus
apoderados, y dems asuntos que corresponda
decidir con arreglo a lo dispuesto en este cdigo.
Cuando la sentencia sea escrita, deber hacerse una sntesis de la demanda y su
contestacin.

58
ARTCULO 281. Congruencias. La sentencia deber estar en consonancia con
los hechos y las pretensiones aducidos en la demanda y en las dems
oportunidades que este cdigo contempla y con las excepciones que aparezcan
probadas y hubieren sido alegadas si as! lo exige la ley.
No podr condenarse al demandado por cantidad superior o por objeto distinto del
pretendido en la demanda ni por causa diferente a la invocada en sta.
Si lo pedido por el demandante excede de lo probado se le reconocer solamente
lo ltimo.
En la sentencia se tendr en cuenta cualquier hecho modificativo o extintivo
del derecho sustancial sobre el cual verse el litigio, ocurrido despus de
haberse propuesto la demanda, siempre que aparezca probado y que haya sido
alegado por la parte interesada a ms tardar en su alegato de conclusin o que
la ley permita considerarlo de oficio.

60
Pargrafo primero. En los asuntos de familia, el juez podr fallar ultra-petita y extrapetita, cuando sea necesario para brindarle proteccin adecuada a la pareja, al nio, la
nia o adolescente, a la persona con discapacidad mental o de la tercera edad, y
prevenir controversias futuras de la misma ndole.
Pargrafo segundo. En los procesos agrarios, los jueces aplicarn la ley sustancial teniendo
en cuenta que el objeto de este tipo de procesos es conseguir la plena realizacin de la
justicia en el campo en consonancia de los fines y principios generales del derecho agrario,
especialmente el relativo a la proteccin del ms dbil en las relaciones de tenencia de
tierra y produccin agraria.
En los procesos
juez de primera
controvertido o
relacionado con
ordenar el pago
hechos . que los

agrarios, cuando una de las partes goce del amparo de pobreza, el


o de nica instancia podr, en su beneficio, decidir sobre lo
probado aunque la demanda sea defectuosa, siempre que est
el objeto del litigio. Por consiguiente, est facultado para reconocer u
de derechos e indemnizaciones extra o ultra-petita, siempre que los
originan y sustenten estn debidamente controvertidos y probados.

En la interpretacin de las disposiciones jurdicas, el juez tendr en cuenta que el


derecho agrario tiene por finalidad tutelar los derechos de los campesinos, de los
resguardos o parcialidades indgenas y de los miembros e integrantes de comunidades civiles
indgenas.

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ARTCULO 333. Fines del recurso de casacin. El
recurso extraordinario de casacin tiene como fin
defender la unidad e integridad del ordenamiento
jurdico, lograr la eficacia de los instrumentos
internacionales suscritos por Colombia en el derecho
interno, proteger los derechos constitucionales, controlar
la legalidad de los fallos, unificar la jurisprudencia
nacional y reparar los agravios irrogados a las partes con
ocasin de la providencia recurrida.

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ARTCULO 336. Causales de casacin. Son causales del recurso extraordinario de
casacin:
1. La violacin directa de una norma jurdica sustancial.
2. La violacin indirecta de la ley sustancial, como consecuencia de error de derecho
derivado del desconocimiento de una norma probatoria, o por error de hecho manifiesto y
trascendente en la apreciacin de la demanda, de su contestacin, o de una determinada
prueba.
3. No estar la sentencia en consonancia con los hechos, con las pretensiones de la
demanda, o con las excepciones propuestas por el demandado o que el juez ha debido
reconocer de oficio.
4. Contener la sentencia decisiones que hagan ms gravosa la situacin del apelante nico.
5. Haberse dictado sentencia en un juicio viciado de algunas de las causales de
nulidad consagradas en la ley, a menos que tales vicios hubieren sido saneados.
La Corte no podr tener en cuenta causales de casacin distintas de las que han
sido expresamente alegadas por el demandante. Sin embargo, podr casar la
sentencia, an de oficio, cuando sea ostensible que la misma compromete gravemente
el orden o el patrimonio pblico, o atenta contra los derechos y garantas constitucionales.

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RECOMENDACIN FINAL
Desde hace mucho tiempo, y se trae a cuento con pretensin terica, se
ha considerado que el memorial demanda debe responder a las
siguientes preguntas bsicas39: Quin, Ante Quin, Contra Quin, Qu
Cosa, y Con Qu Fundamento. Entendiendo que el fundamento es de
orden fctico, es decir los hechos y de orden Jurdico, es decir de
derecho.
Quien y contra Quien, son las partes; Ante quien, es el juez que debe
tener jurisdiccin y competencia; Qu cosa, es la pretensin y el
fundamento lo constituyen, como queda dicho, las razones de hecho y
de derecho de la pretensin.

GRACIAS