Captulo VII

LA LEY Y EL DERECHO
Es bien conocida la definicin de ley que da Santo Toms:
la ley es la ordenacin de la razn al bien comn, por
aquel que tiene a su cuidado la sociedad por el prncipe
o gobernante. La ley es un acto de la razn, porque a la
razn compete ordenar los medios al fin.

Los medios son las acciones de los que forman

parte de la sociedad, y el fin, es el bien comn
de esta.
La ley para ser ley ha de estar promulgada.
La ley se dicta dice Santo Toms segn lo que
sucede ordinariamente.
El bien comn es el fin o razn de la ley: es la
razn de la existencia de la ley, es la razn del
contenido de esta, y es la razn del
cumplimiento de la misma

Una ley que, en general, fuera vlida resultara

perjudicial para el bien comn, no sera
obligatorio obedecerla, solo segn el espritu.

LA LEY INFORMA Y MUEVE.

La ley tiene la doble funcin de informar y
de mover. Lo primero y ms esencial que la
ley lleva a cabo es informar, dar forma al
vivir y obrar en comn.
La ley es un acto de la razn, pero no es
solo acto de la razn. Considerada en su
integridad, la ley procede de la razn y de
la voluntad del legislador.
Por racional que sea, la ley no es una pauta
necesaria y unvocamente a partir del bien
comn.

Que la ley sea racional no significa que sea una

cuestin de pura racionalidad una conclusin
puramente lgica y apodctica el hecho de que la ley
sea y de que sea la que es. Ciertamente, se trata de
una determinacin racional, es decir, fundada en
razones, pero de una determinacin, al fin y al cabo,
de la voluntad.
La ley es objeto de la prudencia, no de la lgica o de
la ciencia
Porque la ley es un acto tanto de la razn como de la
voluntad, Santo Toms puede decir que la ley tirnica
no es ley estrictamente pero, no obstante, conserva
del carcter de ley el ser dictado de un superior y el
buscar obediencia.
La ley tirnica no es autntica ley porque es injusta,
porque no est ordenada al bien comn, es decir,
porque no es racional.

Puede decirse que la ley injusta no es

propiamente ley porque carece de lo que la ley
tiene de razn, pero puede ser llamada ley
en la medida en que conserva algo de lo que
la ley tiene de voluntad.
Cumplir la ley es condicin de nuestro propio
bien, de nuestro mejor bien, que por ser un
bien.

Lo que en la ley es prescriptivo, en el ciudadano

excelente se hace descriptivo.
la finalidad de la ley es conducir a los ciudadanos a la
virtud, moverlos hacia la adquisicin del carcter que
es idneo para la vida ciudadana excelente, para la
vida plenamente humana, buena y feliz.
Aristteles y Santo Toms sealan que para alcanzar la
virtud, no bastan la enseanza y la persuasin, a virtud
se alcanza mediante la repeticin de actos.

La ley proporciona al hombre una experiencia moral

que este no obtendra de sus solas predisposiciones,
y que puede despertar en l el aprecio de ese modo
de actuar y la conciencia de la practicabilidad del
mismo.
Su sentido es mover al hombre a la accin correcta,
por razones externas e impropias, para que este
llegue a acostumbrarse a actuar as, desarrolle el
hbito correspondiente, y pase a realizar esa accin
con plena voluntariedad, es decir, movido por el bien
intrnseco de ella.

La ley no debe ser cambiada con frecuencia, pues,

de lo contrario, nunca llegar a hacerse costumbre.
Seala Santo Toms, solo deleita el bien conocido, y
este es un bien pretrito, no un bien puramente
futuro.
La compulsin de la ley tiene la funcin de
contrarrestar la compulsin de nuestras pasiones y
tendencias desordenadas.
La ley nos protege de nuestra propia debilidad moral,
nos libera de nuestras inclinaciones actuales
Es la virtud lo que hace capaz al ciudadano de captar
como simple- mente bueno lo legal, lo obligatorio o
impuesto por ley, y de llevarlo a cabo por puro amor
al bien comn, viendo en el contenido de la ley un
medio, una concrecin legtima de la realizacin de
este bien.

Podemos realizar actos de virtud sin ser an

virtuosos; podemos hacer algo que hay que aprender
a hacer, sin todava saber hacerlo, si contamos con
una gua externa, con un patrn instituido y
objetivado, al que nuestros actos puedan amoldarse.
La virtud es el patrn interno y subjetivo de nuestros
actos el carcter o forma de ser del mismo sujeto,
que proporciona a nuestros actos de virtud un nivel
de perfeccin que es superior al expresado por la ley
que dicta estos mismos actos.

Por esto, cuanto menor es la virtud de los ciudadanos,

ms severas, numerosas y prolijas necesitan ser las
leyes, para que la vida en comn se mantenga.
La ley tiene carcter moral porque induce en los
ciudadanos la formacin de un tipo de carcter, de un
modo de ser prctico: un modo de apetecer y de
obrar. La calidad moral de una ley descansa en la
clase de personas que genera

Santo Toms, comentando a Aristteles, seala que la

ley que estima la riqueza ms que la virtud, acaba
haciendo avariciosa a la sociedad. Una ley es
moralmente positiva cuando el cumplimiento de lo que
la ley dicta hace mejores a los ciudadanos, facilita en
ellos el desarrollo de la virtud.
Por supuesto, la ley no regula todos los actos de los
ciudadanos. La ley solo regula prescribiendo o
prohibiendo aquellos actos que afectan ms clara y directamente al bien comn

TICA PBLICA, Y LA TICA PRIVADA

La tica pblica sera una tica de exigencias mnimas,
de carcter simplemente medial o procedimental,
basadas en el consenso, y orientadas solo a hacer
posible la convivencia.
La tica privada sera, en cambio, una tica de
exigencias mximas, de valores sustantivos y con
carcter final, que apuntaran a la plena felicidad
humana.
En el fondo, dentro del contexto de la polis, una tica
verdaderamente priva- da no sera en comparacin con
una tica pblica una tica de mximos, una tica
relativa a una felicidad y perfeccin humana superior.
Sera, ms bien, una tica que no se desprendera del
bien comn poltico, y que encaminara al hombre hacia
una clase no poltica de perfeccin.

Cuando, mediante la ley, no se exige algo que es bueno

para el bien comn, el legislador est realizando un acto
de tolerancia. La razn que justifica este modo de
proceder es el mismo bien comn
tolerar no es lo mismo que legalizar.
La tolerancia supone la abstencin de la ley, la renuncia
a exigir o prohibir, pero manteniendo el juicio negativo
sobre lo tolerado sin dejar de rechazarlo en s mismo
como malo
Legalizar es llevar a cabo una positiva intervencin
legislativa, que sanciona pblicamente, como respetable
y digna de amparo legal, una determinada accin
La legalizacin constituye, en definitiva, una autntica
accin poltica, una accin que versa sobre la
configuracin de la sociedad, y tiene todo el alcance de
esta clase de accin.

La justicia es el hbito o virtud de dar a cada uno lo suyo

el derecho es el objeto de esta virtud, es decir, es lo dado a

otro en el acto de justicia, en el acto que consiste en dar a
otro lo que es suyo.

para que exista justicia,

primero tiene que darse el objeto que la especifica: el derecho.
El derecho tiene que existir, y tiene que estar definido
suficientemente, para que sea posible realizar acciones
propiamente justas.

El derecho surge en sociedad, es una realidad esencialmente

social: ubi ius, ibisocietas.

La existencia del derecho supone la existencia de una

comunidad, de una realidad comn, de un todo compartido
por una pluralidad de sujetos

El derecho surge cuando quienes forman parte de

una realidad colectiva comparecen recprocamente como
distintos, como otros,
en el seno de esta misma colectividad

en razn del bien comn. Como toda virtud, la justicia mira al

bien comn, ordena y dispone al hombre de cara a este bien

Dar a cada uno lo suyo es virtud porque actuar as es amar y

procurar verdaderamente el bien
comn: querer que se encuentre efectivamente comunicado.

El carcter social del derecho implica que, estrictamente

hablando, no existen derechos individuales. El hombre no es
sujeto de derechos en cuanto individuo,
sino en cuanto miembro de alguna comunidad, en cuanto
partcipe de un bien comn. Se tiene derechos por estar uno
ligado a otros en la realizacin y disfrute de un bien comn

Si el bien comn es el fundamento de la ley y del derecho,

tambin lo es del castigo impuesto a quien incumple la ley o
vulnera el derecho.
La pena justa, la pena merecida por el delincuente, es el
derecho de este, es lo que le corresponde como lo suyo o
propio con respecto al bien comn.
El derecho tambin puede ser algo que no nos sintamos
inclinados a reivindicar.

El delito no solo daa a la vctima particular, sino tambin al

orden colectivo.
Mediante el castigo del delincuente, el orden colectivo queda
restablecido, reafirmado en su validez y vigencia. En la pena
del delincuente se restablece, se realiza de nuevo el bien
comn, as como, en general, este bien se realiza, se hace
efectivamente comn en la atribucin a cada ciudadano de su
derecho

En el delito, la vctima es sustrada del orden comn,

quedando aislada ante el delincuente, que con violencia
dispone de ella para su propio beneficio individual.
El agresor, por su parte, se sustrae voluntariamente del
orden colectivo, al buscar su bien propio al margen y a
costa de este orden. Mediante la pena por el delito, la
sociedad devuelve a ambos al seno de ella misma,
otorga a cada uno su lugar apropiado en el orden
comn.

El derecho solo se da estricta y perfectamente en la polis,

entre los miembros de la comunidad perfecta y respecto del
bien comn perfecto.
Aristteles afirma que la justicia perfecta, la justicia que es
tal plena y estrictamente, es la justicia poltica, y que otra
clase de justicia solo es justicia en cierto sentido o por
analoga. El derecho estricto, lo justo en absoluto solo se da
entre sujetos libres e iguales, y estas notas son las que
caracterizan a los ciudadanos de la polis, que es la
comunidad de los libres e iguales . Desarrollando esta misma
idea,
Santo Toms comenta que no puede haber justicia o
injusticia por parte de alguien con respecto a sus propias
cosas; por esto, no hay, en rigor, justicia

El derecho estricto y perfecto es el que tiene lugar en la polis,

porque en esta clase de comunidad se da la perfeccin de lo
comn en sentido objetivo y de lo comn en sentido
subjetivo: la perfeccin de lo que hace posible una autntica
distribucin. En ella se da un bien comn que lo es
perfectamente la polis

La polis es una comunidad en la que la pertenencia a ella no

anula ni difumina la alteridad entre ninguno de sus
miembros: en ella se da perfectamente esa alteridad relativa
alteridad dentro de lo comn su misma existencia.
La creacin y definicin de la comunidad poltica es requisito
para el surgimiento y la determinacin del derecho. La
accin poltica, como accin configuradora de la polis

Dos concepciones del derecho

natural

afirman Aristteles y Santo Toms se divide en natural y

positivo o legal. Lo justo natural es justo en sentido pleno y
absoluto y no solo por analoga porque forma parte de lo
justo poltico.
Respecto del derecho o lo justo, natural y poltico no
son trminos que se excluyan mutuamente; los que se
excluyen son natural y positivo. Como seala Santo
Toms, lo justo se dice poltico en cuanto al sujeto en el que
se da: el ciudadano, el que es libre e igual;

Las primeras son derecho natural;

las segundas, derecho positivo.
Derecho positivo no significa derecho escrito, expresado de
manera precisa y formal, o codificado.
El derecho natural no deja de ser natural por encontrarse
recogido en un cdigo. Aunque con frecuencia se llama
positivo al derecho puesto por escrito, no es este el sentido
que tiene positivo
cuando hablamos de derecho positivo, como derecho no
natural

La distincin entre derecho natural y derecho positivo es,

pues, una distincin interna al nico ordenamiento jurdico
autntico: el poltico.
En el planteamiento clsico, el trmino natural, aplicado al
derecho, no significa pre poltico, abstracto o a priori, ni hace
referencia a la naturaleza humana
considerada en s misma, de manera absoluta, genrica o
metafsica. Que el derecho es natural significa que es un
derecho algo concreto y real que est fundado en la
naturaleza misma de los elementos bienes, actividades,
relaciones,

El ejemplo de lo justo por naturaleza ms tpico y

frecuente en Santo Toms es la devolucin de lo
recibido en prstamo o depsito.
Devolver a su dueo lo prestado es justo por
naturaleza porque la justicia de esto se desprende
directamente, no de la naturaleza humana
absolutamente considerada, ni de la naturaleza del
propio objeto prestado, sino de la naturaleza
misma del prstamo

El conocimiento del derecho natural no es cuestin de

deducciones, de inferencias lgicas y principios absolutos.

Se trata de una investigacin prudente y realista, atenta

siempre a lo concreto.

No consiste, pues, en un ejercicio de la razn terica, sino

de la razn prctica:

La polis es para una vida comn ms perfecta y humana, y la

eleccin de una vida en comn supone la amistad.
La poltica se ordena a promover sobre todo la amistad entre
los ciudadanos, la amistad civil o
concordia, pues es esta amistad lo que principalmente
mantiene unida a la polis, y, por ello, es propio del
gobernante interesarse por la amistad, ms an que por la
justicia