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AULA 1
Aula 1
AULA 1
Contedo
O surgimento do constitucionalismo e do
conceito de Estado de Direito.
A natureza jurdica e os diferentes sentidos de
Constituio: sentido sociolgico (Ferdinand
Lassale), poltico (Carl Schmitt) e jurdico (Hans
Kelsen).
O significado hermenutico dafora normativa
da Constituio (Konrad Hesse) e sua influncia
sobre a doutrina brasileira da efetividade.
O
conceito
de
comunidade
aberta
de
intrpretes da Constituio (Peter Hberle).
Classificao das constituies quanto
ideologia e quanto finalidade.
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Classificao da Constituio de 1988.
AULA 1
A Constituio de 1988
como um texto
dirigente e
compromissrio
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AULA 1
Constitucionalismo
A Historia da Europa pode ser dividida, em 4 grandes
eras:
Idade Antiga (at o sc. V tomada do Imprio
Romano do Ocidente pelos povos brbaros 476
d.C.);
Idade Mdia (sc. V ate o o sc. XV 1453, com a
queda de Constantinopla e o fim do Imprio Romano
do Oriente);
Idade Moderna (1453-1789 Revoluo Francesa);
Idade Contempornea (1789 at os dias atuais).
AULA 1
AULA 1
AULA 1
AULA 1
Constitucionalismo Norte-americano
Destacam-se os contratos de colonizao das
colnias, que fixavam, por mtuo consenso, as
regras de governabilidade. A bordo do Mayflower,
os chefes de famlia firmam o celebre Compact
(1620).
Mais adiante:
a Fundamental Orders of Connecticut (1639),
onde os prprios governados estabeleciam e
organizavam o governo,que um dos pilares da
ideia de Constituio.
a Declaration of Rights do Estado de Virginia,
de 1776
a Constituio da Confederao dos Estados
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Americanos, de 1781.
AULA 1
Constitucionalismo Contemporneo
Destaca-se a Constituio Francesa de 1791
(que teve como prembulo a Declarao
Universal dos Direitos do Homem e do Cidado
de 1789), movimento de contraposio ao
absolutismo e divisor de guas entre o Estado
Moderno e o Estado Contemporneo.
O
Estado Contemporneo
estgios:
se
desenvolve
em
Globalizado
10
(Neoliberal,
Gestor,
AULA 1
Constitucionalismo Contemporneo
No Estado Liberal, prevalecem os seguintes valores:
individualismo, absentesmo estatal, valorizao da
propriedade privada e proteo ao individuo (1824 e
1891). O Liberalismo promove a concentrao de renda e
excluso social, fazendo com que o Estado passe a ser
chamado para evitar abusos e limitar o poder econmico.
Surge o Estado Social de Direito e com ele a segunda
gerao (ou dimenso) de direitos, que teve como
documentos marcantes a Constituio do Mxico (1917) e a de
Weimar (1919), influenciando nossa CF de 1934.
O Estado Globalizado est centrado no totalitarismo
constitucional e na ideia de constituio programtica e
dirigente, onde o texto se volta para fixar programas de
governo e dirigir as aes estatais. Surge a proteo aos
direitos de terceira gerao (fraternidade, solidariedade, pa,
autodeterminao dos povos, desenvolvimento,
ao meio
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ambiente, preservao do patrimnio histrico e cultural AULA
e de 1
Conceito de Constituio
No sentido sociolgico, Ferdinand Lassale
(Qu es una Constitucin?), defende a ideia de que
uma
Constituio
s
seria
legtima
se
representasse
as
foras
sociais
que
constituem o poder. Caso contrrio, seria
ilegtima, uma simples folha de papel.
No sentido poltico, Carl Schmitt distingue
Constituio de lei constitucional. Constituio s
se refere a deciso poltica fundamental que
trata da estrutura e rgos do Estado, direitos
individuais, vida democrtica etc.). As leis
constitucionais seriam os demais dispositivos
inseridos no texto do documento constitucional.
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AULA 1
Conceito de Constituio
No sentido jurdico, Kelsen entende que a
Constituico norma pura, puro dever-ser, sem
qualquer pretenso de fundamentao sociolgica,
poltica ou filosfica.
Para Kelsen, o direito observa um escalonamento
de normas, uma constituindo o fundamento de
validade de outra, numa verticalidade hierrquica.
A norma, de hierarquia inferior, busca o seu
fundamento de validade na norma superior e
esta, na seguinte, at chegar na Constituio,
que o fundamento de validade de todo o sistema
infraconstitucional.
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AULA 1
AULA 1
Constituio Aberta
Segundo os doutrinadores, a ideia de uma
Constituio aberta est ligada possibilidade
de sua permanncia dentro de seu tempo,
evitando-se
o
risco
de
perda
ou
desmoronamento de sua fora normativa.
Peter Hberle a Constituio tem objeto dinmico e
aberto, para que se adapte s novas
expectativas e necessidades do cidado.
Se for aberta, admite emendas formais (EC) e
informais (mutaes constitucionais), est
repleta de conceitos jurdicos indeterminados. Ex:
art. 5, XI, CF - no conceito de "casa" est incluso a
casa e o escritrio onde exerce
atividade
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AULA 1
profissional.
Conceito de Constituio
Segundo Jos Afonso da Silva, consiste
num
sistema
de
normas
jurdicas,
escritas ou costumeiras, que regulam a
forma do Estado, a forma de seu governo,
o modo de aquisio e exerccio do Poder,
o estabelecimento de seus rgos e os
limites de sua atuao.
a norma jurdica suprema e basilar que
estrutura juridicamente os limites de
atuao e exerccio de toda a nossa
sociedade poltica.
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Tipologia
Constitucional
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AULA 1
Quanto ao Contedo
CONSTITUIO
MATERIAL
CONSTITUIO
FORMAL
AULA 1
Constituio Material
Conjunto
de
normas
materialmente constitucionais, ou
seja, que tratam de matria
constitucional e que podem ou
no
estar
num
mesmo
documento.
AULA 1
Constituio Formal
Significa que possuem uma
forma e esto em um nico
documento.
aquela consubstanciada
de forma escrita, por meio de um
documento
solene,
e
estabelecida
pelo
poder
constituinte originrio.
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Tipologia Constitucional
Quanto Forma
Quanto ao Modo de elaborao
Quanto Origem
Quanto Estabilidade
Quanto Extenso
Quanto Ideologia
Quanto Finalidade
AULA 1
Quanto forma
Escritas
(POSITIVA)
Costumeiras
(CONSUETUDINRIAS)
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Costumeiras
Fundamenta-se
nos
usos
e
costumes
civilizados
pela
passagem do tempo e obedecidos
por aqueles aos quais se dirigem.
Ex: Gr- Bretanha.
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DOGMTICAS
ou
HISTRICAS
AULA 1
Dogmtica
aquela que se consubstancia em
dogmas estruturais e fundamentais
do Estado, ou seja, em princpios
fundamentais do sistema aceitos
como verdade. a elaborada por um
rgo constituinte e sistematiza as ideias
da teoria poltica e do Direito dominantes
no momento.
Corresponde escrita.
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Histrica
aquela que se constitui atravs de um
lento e contnuo processo de formao,
reunindo a histria e as tradies de
um povo.
No fruto de um nico momento
histrico, resultando de lenta transformao
histrica, do lento evoluir das tradies, dos
fatos scio-polticos..
Corresponde costumeira.
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Quanto Origem
OUTORGADA
PROMULGADA
AULA 1
Outorgada
Sem participao popular.
Imposta.
Ex:
1824,
1937
e
1967
foram
outorgadas.
Em relao a Constituio de 1969,
no se insere no rol das Constituies
outorgadas,
haja
vista
que
ela
foi,formalmente,
uma
emenda,
a
Emenda
Constitucional
n.
1
Constituio de 1967.
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Constituio Bonapartista
ou Cesarista
Caracteriza-se por ser uma
Constituio outorgada, na qual o
ditador para dar-lhe uma feio
legtima convoca um referendo
popular para aprov-la.
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Imutveis
Super-rgidas
Rgidas
Semi-rgidas ou Semi-flexveis
Flexveis
AULA 1
Imutveis
No contm a possibilidade de
reforma de suas normas.
ATENO
Estamos falando de :
Processo de Mutabilidade, at
porque, a Constituio o retrato da
sociedade e esta sociedade muda!!!
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Super-Rgidas
Esta
uma
classificao
que
alguns
doutrinadores do Constituio de 1988, visto
que esta Constituio possui um ncleo duro
em seu art. 60, pargrafo 4, conhecido
como clusulas ptreas, que exige um
processo legislativo ainda mais rgido ou
dificultoso para alterao destas normas
estabelecidas como ptreas, pois no podero
ser abolidas ou restringidas, podendo somente
sofrer alteraes para serem ampliadas.
AULA 1
Rgidas
aquela que prev, para modificao de suas
prprias regras, um processo legislativo mais
penoso que o ordinrio, muito mais formal e
solene do que o processo do que ela prev
para as demais normas no constitucionais.
Nossa Constituio prev esse processo no
Art. 60.
Ex: Todas exceo a de 1824.
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Semi-Flexvel ou Semi-Rgida
Exige um processo especial (mais
difcil que o comum) para a
modificao de parte de seus
dispositivos;
na
outra
parte,
exige-se
processo
legislativo
comum.
Ex: CF 1824, Art. 178.
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Flexvel (Plstica)
O
processo
de
reforma
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Quanto Ideologia
AULA 1
Quanto Finalidade
De garantia
a Constituio que se preocupa especialmente em
proteger os direitos individuais frente aos
demais indivduos e especialmente ao Estado.
Impe limites atuao do Estado na esfera privada
e estabelece ao Estado o dever de no-fazer
(obrigao-negativa, status negativus).
Os grandes exemplos so as Constituies
liberais
burguesas
que
estabelecem
liberdades pblicas ou os chamados Direitos
Fundamentais
de
1
gerao
como
mecanismos de controle do poder estatal,
como a Constituio Norte-americana de 1787.
AULA 1
De balano
Como grande exemplos podemos citar a
Constituio do Mxico de 1917 e a
Constituio da Repblica de Weimar de
1919, onde encontramos direitos sociais
como tambm liberdades pblicas, ou
seja, direitos fundamentais individuais e
direitos fundamentais sociais.
Elas receberam esse nome porque
procuram equilibrar os anseios burgueses
e proletrios e normalmente preparam
um transio para uma nova etapa.
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Classificao da CF de 1988
Ortodoxa (uma s ideologia) e Ecltica,
Heterodoxa ou Compromissria (formada
por ideologias conciliatrias)
Garantia (busca garantir a liberdade,
limitando o poder), Balano (reflete um
degrau de evoluo socialista) e Dirigente
(estabelece um projeto de Estado)
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AULA 1
Aplicao Prtica
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AULA 1
Caso 1
AULA 1
Caso 1
a) correto associar tais caractersticas ao modelo de constituiocompromissria, prprio do constitucionalismo brasileiro? Justifique
sua resposta.
b) correto afirmar que a Constituio em comento democrtica
porque, muito embora tenha sido concebida pelo lder carismtico, foi
submetida ratificao do voto popular? Justifique sua resposta.
c) Qual seria a classificao da Constituio em tela quanto ao modo de
elaborao? Justifique sua resposta.
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AULA 1
Questo Objetiva
1 QUESTO:
Questo objetiva (fonte: VUNESPE - 2009 - TJMT - Concurso para o ingresso na
Magistratura - Adaptada)
Aponte a alternativa que corresponde aos respectivos autores ou defensores das
seguintes ideias ou teorias do direito constitucional: conceito jurdico de
constituio; poder constituinte; poder moderador; e Constituio como mera folha
de papel.
(A) Ferdinand Lassale; Konrad Hesse; D. Pedro I; e Montesquieu
(B) Konrad Hesse; Ferdinand Lassale; Rui Barbosa; e Rudolf Von Ihering
(C) Hans Kelsen; Emmanuel J Sieys; Benjamin Constant;e John Marshal
(D) Carl Schimidtt; Ferdinand Lassale; Clvis Bevilaqua; e Immanuel Kant
(E) Hans Kelsen; Emmanuel J. Sieys; Benjamin Constant; e Ferdinand Lassale.
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AULA 1
Aula 2
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AULA 1
O constitucionalismo
liberal e a evoluo
para o Estado Social
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AULA 1
O surgimento do constitucionalismo
liberal como reao ao Estado absolutista
O Feudalismo foi o sistema social em vigor na Europa
durante quase toda a Idade Mdia. A terra era a moeda.
A descentralizao feudal tinha, como consequncia, a
fragmentao da autoridade. Cada feudo assumia o papel
de um Estado, com poder local autnomo economicamente,
exrcitos prprios, aparelhos jurdicos (prises, tribunais),
tributao e administrao prprias, etc.).
O Mercantilismo e das Grandes Navegaes introduzem o
sistema metalista e com ele h a desvalorizao fundiria.
Surge a Burguesia, oriunda do regime de servido.
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AULA 1
O surgimento do constitucionalismo
liberal como reao ao Estado absolutista
A burguesia alia-se ao Rei, para tornar o poder absoluto
na figura deste. A centralizao do poder pe termo a
fragmentao da autoridade do Estado Medieval.
Todavia, a Burguesia, que havia lutado pela unificao dos
Estados Nacionais, fica de fora do poder poltico, e sofre
com o prprio absolutismo que ajudou a criar.
Descontente com este estado de coisas, a burguesia
investe contra o Rei no sentido de limitar seu poder na via
dos Estados Constitucionais. Revoluo Francesa.
Ocorre a transio do Estado Medieval para o Estado
Moderno, do Absolutismo para o Estado Liberal de Direito.
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AULA 1
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AULA 1
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AULA 1
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AULA 1
O constitucionalismo welfarista
(dirigismo constitucional)
O constitucionalismo liberal significa essencialmente a
limitao do poder e a supremacia da lei. Do ponto de
vista econmico, o Laissez faire, Laissez passer (Livre
Produo e Circulao), sem interferncias na economia
e propriedade privada e nas relaes de trabalho.
Os trabalhadores laboravam sem qualquer proteo, em
jornadas dirias trabalhistas em torno de 12/18/20 horas, por
salrios irrisrios, sem descanso e com reduo da
expectativa de suas vidas.
Esse estado de coisas propicia o surgimento de
desigualdades, exploraes e excluses sociais por falta
de proteo.
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AULA 1
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AULA 1
A construo do Estado do
Bem-Estar Social
A passagem do Estado Liberal para o Welfare State
impe a reconsiderao do modelo de estado mnimo.
Enquanto o Estado Liberal pregava uma sociedade de
indivduos livres e iguais" para os quais importava
apenas o papel de garantidor da paz social atribudo ao
Estado...
o modelo de welfarista adjudica a ideia de uma
comunidade solidria onde ao poder pblico cabe a
tarefa de produzir a incorporao dos grupos sociais
aos benefcios da sociedade contempornea.
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AULA 1
A construo do Estado do
Bem-Estar Social
A passagem do Estado Liberal para o Welfare State
impe a reconsiderao do modelo de estado mnimo.
Enquanto o Estado Liberal pregava uma sociedade de
indivduos livres e iguais" para os quais importava
apenas o papel de garantidor da paz social atribudo ao
Estado...
o modelo de welfarista adjudica a ideia de uma
comunidade solidria onde ao poder pblico cabe a
tarefa de produzir a incorporao dos grupos sociais
aos benefcios da sociedade contempornea.
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AULA 1
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AULA 1
AULA 1
Aplicao Prtica
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AULA 1
Caso 2
Questo discursiva: (FONTE: ENADE 2009 Adaptada)
Sobre a implantao de polticas afirmativas relacionadas adoo de
sistemas de cotas por meio de Projetos de Lei em tramitao no
Congresso Nacional, leia o texto a seguir:
Desde a ltima quinta-feira, quando um grupo de intelectuais entregou ao
Congresso Nacional um manifesto contrrio adoo de cotas raciais no
Brasil, a polmica foi reacesa. (...) O diretor executivo da Educao e
Cidadania de Afrodescendentes e Carentes (Educafro), frei David Raimundo
dos Santos, acredita que hoje o quadro do pas injusto com os negros e
defende a adoo do sistema de cotas.
Analisando o texto sobre o sistema de cotas raciais no mbito da evoluo
social do Estado, responda JUSTIFICADAMENTE, se a posio defendida
pelo diretor executivo da Educafro absolutamente compatvel com as
expresses Estado liberal de Direito e Igualdade Material?
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AULA 1
Questo Objetiva
1 QUESTO:
Questo
objetiva: Analise
as
assertivas
abaixo
sobre
o
constitucionalismo ocidental e assinale a resposta CORRETA:
I. Plasmada em concepo negativista e minimalista do Estado, o
constitucionalismo welfarista se atrela apenas ao catlogo de direitos
de participao poltica e aos crculos de liberdades do indivduo
perante o Estado.
II. O paradigma constitucional do Estado Liberal de Direito ganha nova
vida jurdica ao inovar o regime de proteo dos direitos
fundamentais, seja pelo reconhecimento da igualdade material ou
real, seja pela interveno estatal nas relaes privadas para garantir
a proteo dos hipossuficientes.
a)
b)
c)
d)
e)
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AULA 1
Aula 3
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AULA 1
O Neoconstitucionalismo
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AULA 1
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AULA 1
AULA 1
AULA 1
Inexequibilidade da pretenso de
completude do paradigma positivista
Na viso positivista, a atividade hermenutica se resume a
aplicar a lei (premissa maior) ao fato (premissa menor),
surgindo da a concluso (Sentena).
Os partidrios do dogma da completude do Direito constitudo
acreditavam que o Direito no tivesse lacunas e que o dever do
intrprete fosse somente o de tornar explcito aquilo que j
estava implcito na mente do legislador.
Sendo o juiz obrigado a decidir todo e qualquer litgio que lhe
apresentado, no momento da aplicao do direito ao caso
concreto a lacuna no mais dever existir por ter o Juiz meios
previstos no ordenamento que o possibilite dar soluo ao litgio.
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AULA 1
Inexequibilidade da pretenso de
completude do paradigma positivista
[...] por completude entende-se a propriedade pela qual um
ordenamento jurdico tem uma norma para regular
qualquer caso. Uma vez que a falta de uma norma se
chama geralmente lacuna (num dos sentidos do termo
lacuna), completude significa falta de lacuna. Em
outras palavras, um ordenamento completo quando o
juiz pode encontrar nele uma norma para regular
qualquer caso que se lhe apresente, ou melhor, no h
caso que no possa ser regulado com uma norma tirada
do sistema. (BOBBIO, 1999, p. 115)
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AULA 1
O neoconstitucionalismo
Neoconstitucionalismo = constitucionalismo
moderno ou ps-positivismo.
ps-
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AULA 1
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AULA 1
AULA 1
AULA 1
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AULA 1
Aplicao Prtica
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AULA 1
Caso 3
Definindo o conceito de neoconstitucionalismo, Lus Roberto Barroso
assim se manifestou:
A dogmtica jurdica brasileira sofreu, nos ltimos anos, o impacto de um
conjunto novo e denso de ideias, identificadas sob o rotulo genrico de
ps-positivismo ou principialismo. Trata-se de um esforo de superao
do legalismo estrito, caracterstico do positivismo normativista, sem
recorrer s categorias metafsicas do jusnaturalismo. Nele se incluem a
atribuio de normatividade aos princpios e a definio de suas relaes
com valores e regras; a reabilitao da argumentao jurdica; a
formao de uma nova hermenutica constitucional; e o desenvolvimento
de uma teoria dos direitos fundamentais edificada sob a idia de
dignidade da pessoa humana. Nesse ambiente, promove-se uma
reaproximao entre o Direito e a tica. A partir da leitura do texto,
INDAGA-SE:
a) O neoconstitucionalismo busca valorizar a aplicao axiolgica do
direito?
b) Em caso de coliso de princpios constitucionais, correto afirmar que
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a teoria neoconstitucional recorre aos critrios hermenuticos
da
AULA 1
hierarquia, cronolgico ou da especificidade?
Questo Objetiva
Com o ocaso do modelo positivista surge o novo Direito Constitucional
voltado para a Moral e a Justia.
Este novo modelo foi nominado de neoconstitucionalismo e incorpora
grandes transformaes paradigmticas na hermenutica. Marque a
nica opo que no se coaduna com este modelo contemporneo da
interpretao constitucional:
a) afastamento da aplicao axiomtico-dedutiva do direito
b) dignidade da pessoa humana como novo epicentro jurdicoconstitucional do Estado de Direito
c) garantia da efetividade dos princpios jurdicos
d) reconhecimento do direito como um sistema fechado de regras
jurdicas.
e) reaproximao entre a tica e o direito
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AULA 1
Aula 13
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AULA 1
O neoconstitucionalismo e
a eficcia horizontal dos
direitos fundamentais
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AULA 1
epicentro do
dignidade
AULA 1
AULA 1
AULA 1
Base constitucional
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio
indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal,
constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como
fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania;
III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
V - o pluralismo poltico.
***
Art. 5 1 - As normas definidoras dos direitos e
garantias fundamentais tm aplicao imediata.
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AULA 1
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AULA 1
AULA 1
Concluso
Os direitos fundamentais,alm de
vincularem diretamente o Poder
Legislativo e o Poder Judicirio na
suas funes constitucionais,
vinculam tambm as relaes
entre particulares.
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AULA 1
Aplicao Prtica
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AULA 1
Caso 13
Joo da Silva proprietrio de um terreno no edificado e que
vem servindo de atalho para se chegar nica escola pblica da
sua regio. A grande maioria das crianas do bairro costumam
passar por dentro da propriedade de Joo da Silva. Incomodado
com o grande nmero de crianas circulando em sua
propriedade, Joo da Silva resolver proibir a passagem das
crianas de pele negra, como meio de reduzir o nmero de
crianas que cortam o caminho para a Escola por seu terreno. A
famlia de uma das crianas decide ajuizar uma ao para obrigar
Joo da Silva a liberar a passagem de todas as crianas,
amparando sua pretenso no direito igualdade. Citado, Joo da
Silva argumenta que a propriedade sua e que no h nenhuma
lei infraconstitucional que o obrigue a liberar a passagem por sua
propriedade. Alega que, nos termos do inciso II do artigo 5 da
Constituio de 1988, ningum ser obrigado a fazer ou deixar
de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Portanto, como
no h nenhum lei que o impea de proibir o trnsito pela sua
propriedade, ele pode permitir a passagem de quem bem
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entender.
AULA 1
Questo Objetiva
O exame da eficcia horizontal dos direitos fundamentais tema
fundamental no constitucionalismo contemporneo, na medida em que
consolida a abertura do catlogo de direitos fundamentais e sua
incidncia nas relaes jurdicas privadas. Assim sendo, assinale a
alternativa correta:
(a) Os direitos fundamentais devem sempre ter aplicao indireta nas
relaes estabelecidas entre particulares
(b) A jurisprudncia do STF no aceita a assim chamada eficcia
horizontal dos direitos fundamentais
(c) A aplicao de direitos fundamentais nas relaes privadas um
fator limitador da autonomia da vontade, princpio elementar do Direito
Civil.
(d) A Constituio de 1988 expressamente prev a possibilidade de
aplicao dos direitos fundamentais s relaes entre particulares
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AULA 1
Aula 14
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AULA 1
REGRAS
PRINCPIOS
AULA 1
ideais e
meio de
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AULA 1
Regras
expressam
comandos
objetivos,
fechados, definitivos, aplicveis a base do
tudo ou nada: ocorrendo a hiptese de
incidncia, a norma deve ser aplicada; s no
ser aplicada se for invlida ou excepcionada por
outra. Se no for aplicada sem justificativa, estar
sendo descumprida. (Dworkin)
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AULA 1
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AULA 1
Princpios
Conflito de princpios:
soluo mediante
ponderao de valores.
AULA 1
Princpios
Baixa densidade
normativa, pois apenas
indicam o fim ou o valor
a perseguir
comandos do tipo
tudo-ou-nada.
comandos de
otimizao.
AULA 1
REGRA
2
REGRA
1
AULA 1
PRINCPIO 2
PRINCPIO 1
Circunstncias para
cada caso
AULA 1
Princpio da concordncia
prtica
Subprincpio da adequao
Ponderao
Excludente
(Escolha do princpio
vencedor)
Subprincpio da necessidade
Subprincpio da proporcionalida
em sentido estrito
AULA 1
Ponderao excludente
considerado adequado aquilo que apto a
alcanar o resultado pretendido.
Um ato necessrio quando no h outra forma
de realizao do objetivo perseguido, ou seja,
quando o gravame menor.
O exame da necessidade comparativo, enquanto
o da adequao absoluto.
A proporcionalidade em sentido estrito a
analise de contrapesos dos princpios que
colidem.
Um ato desproporcional em sentido estrito, se os
motivos que fundamentam sua prtica no
sejam fortes o suficiente para justificar a
105
restrio do direito fundamental atingido.
AULA 1
Ponderao
Caso que versa sobre concesso de terras devolutas sem prvia
autorizao do Senado Federal, em afronta ao 2 do artigo 156 da
Constituio Federal de 1946, reconheceu a violao a tal dispositivo,
mas ponderando os princpios da legalidade versus segurana jurdica e
confiana legtima, decidiu pela no nulidade das concesses realizadas
h meio sculo e, por conseguinte, declarou a subsistncia e validade
dos contratos firmados entre o Poder Pblico e os particulares.
106
AULA 1
Ponderao
EMENTA:
ATO ADMINISTRATIVO. Terras pblicas estaduais. Concesso de
domnio para fins de colonizao. rea superiores a dez mil hectares.
Falta de autorizao prvia do Senado Federal. Ofensa ao art. 156, 2,
da Constituio Federal de 1946, incidente data dos negcios jurdicos
translativos de domnio. Inconstitucionalidade reconhecida. Nulidade no
pronunciada. Atos celebrados h 53 anos. Boa-f e confiana legtima
dos adquirentes de lotes. Colonizao que implicou, ao longo do tempo,
criao de cidades, fixao de famlias, construo de hospitais,
estradas, aeroportos, residncias, estabelecimentos comerciais,
industriais e de servios, etc.. Situao factual consolidada.
Impossibilidade jurdica de anulao dos negcios, diante das
consequncias desastrosas que, do ponto de vista pessoal e
socioeconmico, acarretaria. Aplicao dos princpios da segurana
jurdica e da proteo confiana legtima, como resultado da
ponderao de valores constitucionais. Ao julgada improcedente,
perante a singularidade do caso. Votos vencidos.
107
AULA 1
Ponderao
EMENTA:
Sob pena de ofensa aos princpios constitucionais da segurana jurdica
e da proteo confiana legtima, no podem ser anuladas, meio
sculo depois, por falta de necessria autorizao prvia do Legislativo,
concesses de domnio de terras pblicas, celebradas para fins de
colonizao, quando esta, sob absoluta boa-f e convico de validez
dos negcios por parte dos adquirentes e sucessores, se consolidou, ao
longo do tempo, com criao de cidades, fixao de famlias, construo
de hospitais, estradas, aeroportos, residncias, estabelecimentos
comerciais, industriais e de servios etc.
108
AULA 1
Ponderao
A deciso proferida na primeira instncia obrigou o Municpio
de So Paulo a matricular as crianas em unidades de
ensino infantil prximas de sua residncia ou do
endereo de trabalho de seus responsveis legais.
Chegando o caso, via recurso, ao Supremo Tribunal Federal,
os ministros fizeram ponderao entre a clusula de
reserva de valores e a garantia do mnimo existencial,
esta decorrente do postulado da dignidade da pessoa
humana. Ao final, confirmaram a deciso recorrida.
109
AULA 1
Ponderao
E M E N T A:
CRIANA DE AT CINCO ANOS DE IDADE - ATENDIMENTO EM CRECHE E
EM PR-ESCOLA - SENTENA QUE OBRIGA O MUNICPIO DE SO PAULO
A MATRICULAR CRIANAS EM UNIDADES DE ENSINO INFANTIL
PRXIMAS DE SUA RESIDNCIA OU DO ENDEREO DE TRABALHO DE
SEUS RESPONSVEIS LEGAIS, SOB PENA DE MULTA DIRIA POR
CRIANA NO ATENDIDA - LEGITIMIDADE JURDICA DA UTILIZAO DAS
ASTREINTES CONTRA O PODER PBLICO - DOUTRINA JURISPRUDNCIA - OBRIGAO ESTATAL DE RESPEITAR OS DIREITOS
DAS CRIANAS - EDUCAO INFANTIL - DIREITO ASSEGURADO PELO
PRPRIO TEXTO CONSTITUCIONAL (CF, ART. 208, IV, NA REDAO
DADA PELA EC N 53/2006) - COMPREENSO GLOBAL DO DIREITO
CONSTITUCIONAL EDUCAO - DEVER JURDICO CUJA EXECUO SE
IMPE AO PODER PBLICO, NOTADAMENTE AO MUNICPIO (CF, ART.
211, 2) - LEGITIMIDADE CONSTITUCIONAL DA INTERVENO DO
PODER
JUDICIRIO
EM
CASO
DE
OMISSO
ESTATAL
NA
IMPLEMENTAO
DE
POLTICAS
PBLICAS
PREVISTAS
NA
CONSTITUIO - INOCORRNCIA DE TRANSGRESSO AO POSTULADO
DA SEPARAO DE PODERES - PROTEO JUDICIAL
DE DIREITOS
110
SOCIAIS, ESCASSEZ DE RECURSOS E A QUESTO DAS ESCOLHAS
AULA 1
Aplicao Prtica
111
AULA 1
Caso 14
Maria, jovem estudante de Direito, aproveitando a
onda de calor que marcou o ltimo vero carioca,
resolveu praticar topless na praia da Barra da Tijuca.
Enquanto tomava seu banho de sol, foi fotografada
inmeras vezes por um reprter de um importante
jornal de circulao nacional. No dia seguinte ao
evento, uma das fotos foi estampada na primeira
pgina do jornal e era acompanhada por uma legenda
que informava o fato de os termmetros terem
registrado 40 (quarenta graus centgrados) no ltimo
final de semana. Maria j procurou a direo do rgo
de imprensa, mas este informou que exerceu seu
direito informao, constitucionalmente garantido, e
que no houve ofensa a nenhum direito de Maria. Esta
ltima procura ento alguma orientao jurdica.
112
Na qualidade de advogado, como voc a orientaria?AULA 1
Questo Objetiva
Acerca do ps-positivismo jurdico, analise as seguintes assertivas:
I - A dogmtica jurdica ps-positivista supera o legalismo estrito;
II - A elaborao da escola ps-positivista busca seu fundamento na
ideia de que o direito um sistema aberto de regras e princpios;
III No mbito do ps-positivismo jurdico, a soluo dos problemas
constitucionais contemporneos encontrada no prprio texto da Carta
Magna mediante aplicao do dogma da subsuno;
IV - Dentre outras, a dogmtica ps-positivista caracteriza-se pela noo
de sistema fechado de regras garantidoras da certeza jurdica mxima;
V- O pensamento axiolgico-indutivo do direito predominante na
escola ps-positivista.
Somente CORRETO o que se afirma em:
a. I e III
b. I, II e IV
c. III e V
d. I, II e V.
e. II, III e V
113
AULA 1
Aula 15
114
AULA 1
A constitucionalizao do Direito no
Brasil
LEITURA:
Neoconstitucionalismo
e
constitucionalizao do Direito (O triunfo tardio
do Direito Constitucional no Brasil) Luis Roberto
Barroso, Revista Eletrnica sobre a Reforma do
Estado.
115
AULA 1
Aplicao Prtica
116
AULA 1
Caso 15
Leia o trecho abaixo:
A despeito do acendrado movimento neoliberal e dos
ventos da globalizao que estremeceram o ocaso do
sculo XX, os pilares do Estado Social no foram
abalados, mantendo-se ainda mais acentuada a
necessidade
da
ordem
econmica
e
social,
consubstanciando direitos e garantias de um novo
perfil da cidadania atravs de normas reguladoras das
relaes de consumo. Enquanto a Constituio
assumia evidente identidade social no plano jurdicoeconmico,
permanecia
o
Cdigo
Civil,
em
descompasso com esta realidade, conservando suas
feies de tradio liberal-patrimonialista, e como
necessria realizao da pessoa, propriedade
como elemento central dos demais interesses
117
privados.
AULA 1
Questo Objetiva
Analise as assertivas abaixo:
I - O fenmeno da constitucionalizao do Direito infraconstitucional o
processo pelo qual se interpreta os Cdigos luz dos princpios
constitucionais.
II No contexto da atual fase da constitucionalizao, as relaes
jurdicas entre particulares tm por verdadeira Constituio o prprio
Cdigo Civil.
III O constitucionalismo do Estado Liberal caracteriza-se pela fase de
dois mundo apartados, ou seja, um que impe limites ao poder estatal,
atravs de Constituies escritas, outro que visa proteger a autonomia
da vontade, por meio dos Cdigos Civis.
Somente CORRETO o que se afirma em:
a) I e III.
b) II e III
c) I e II
d) I e III
e) I, II e III
118
AULA 1