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Jurdica
Dr. Mario Cruz Martnez
Prolegmenos
Pensar el derecho como argumentacin es
una nueva forma de enfrentar la discusin
jurdica sobre la naturaleza del derecho y del
sistema jurdico.
Los aplicadores del derecho adquieren una
preponderancia mayor en cuanto a su
independencia respecto a los otros poderes.
El legalismo-formalismo ha sido incapaz de
enfrentar los retos que plantea la realidad
proteica.
El
Las
Las
Filosofa y Argumentacin.
1.- La argumentacin jurdica y
su auge actual.
Los
La
Por
no es de la descripcin y explicacin de
los procesos de toma de decisiones (el
contexto del descubrimiento) que exigiran
tomar en cuenta factores de tipo
econmica, psicolgico, ideolgico, etc.
Por lo dems, en el mundo anglosajn
particularmente en el de los Estados
Unidos la expresin razonamiento
jurdico ( legal reasoning ) se ha usado
tradicionalmente y sigue usndose- en
un sentido muy amplio y prcticamente
equivalente al del mtodo jurdico.
El
Parece,
El
a la metfora arquitectnica,
es como si el edificio del derecho se viera
preferentemente desde el punto de vista
de su estructura, de su funcionalidad. No
es una idea desacertada y, en cierto
modo, contribuye a explicar la pujanza de
esas tres concepciones del derecho.
Hart
Lo
7.- El iusnaturalismo
Uno de los autores iusnatiralistas ms influyentes
en el siglo XX, Giorgio del Vecchio, entenda (y con
ello reflejaba una opinin ampliamente compartida
por ese tipo de iusnaturalismo) que la positividad no
es una nota esencial del concepto de derecho; lo
esencial sera nicamente la nocin de justicia.
El iusnaturalismo del siglo XX ha sido, sobre todo,
una filosofa del derecho de los filsofos,
preocupada por aplicar al derecho una filosofa
general (de base teolgica); y no una filosofa del
derecho de los juristas, esto es, construida desde
abajo, a partir de los problemas ms que los juristas
encuentran en el desempeo de las diversas
profesiones jurdicas.
Otro
Introduccin a la argumentacin
La
Trabaja
La
Interpretacin
Jurdica
y
la
Hermenutica Jurdica trabajan con el
significado de los smbolos en que se
expresa el Derecho.
La
Interpretacin
Jurdica. El objeto es
desentraar el significado de los trminos
en que se redacta una regla.
Lgica
Hermenutica
Reglas de la Hermenutica de
Gadamer
El texto cobra significado en su relacin con el
todo del que forma parte y el todo del Derecho
slo resulta inteligible desde sus partes.
Lo que el intrprete se propone como fin de su
actividad condiciona la significacin del texto
escrito o redactado en el pasado.
Se debe estar consciente que cada poca le
impone al intrprete ciertos prejuicios que son
su punto de partida.
El
texto
para
ser
entendido
adecuadamente, esto es, de conformidad
con la pretensin que en cada instante o
en cada situacin concreta el texto
plantea, ha de ser entendido siempre de
forma nueva y distinta.
Comprender el texto slo adquiere un real
significado en su aplicacin.
Argumentacin
La
Si
Lgica
Lgica: Arte de pensar.
Lgica: Disciplina normativa destinada a
Lgica y argumentacin
INTRODUCCIN A
LA RETRICA Y LA
ARGUMENTACIN
Introduccin
La
La
La
RETRICA Y
LINGSTICA
(Necesidad urgente de una adecuada formacin retrica y
argumentativa del juzgador).
As,
Los
La retrica
QU ES LA RETRICA?
La
arte
de
elaborar
discursos
gramaticalmente correctos, elegantes y,
sobre todo, persuasivos. Arte de
extraer,
especulativamente,
de
cualquier asunto, una construccin de
carcter persuasorio.
(En
En
En
Lo
La
Hoy
LA RETRICA
CLSICA
ARISTTELES
As pues, el orador:
Las
El
La
De
El
La
Por
Entendamos
Ms
Sin
Argumentacin como
Teora del Derecho
La
es abierta
Argumento y Argumentacin
Jurdica
Definiciones:
* razones que hacen fe de una cosa dudosa
Cicern.
* es lo que convence a la mente a asentir
cualquier cosa
Toms de Aquino.
Demostrativos
Empricos
De probabilidades
razonamiento
relativo
a
cuestiones de hecho parece estar
fundado en la relacin causa-efecto.
Slo por medio de esta relacin
podemos ir ms all de la evidencia de
nuestra memoria y de nuestros
sentidos."
La
Persuadir la conviccin.
El
argumento
es
imprescindible de un
comprobacin.
una
parte
proceso de
Por
a la posibilidad de una
argumentacin que proporcione razones,
pero razones no apremiantes, es posible
escapar del dilema: adhesin a una
realidad objetiva y universalmente vlida
o, el recurso a la sugerencia y a la
violencia para conseguir que se admitan
sus opiniones y decisiones.
Dentro
Derecho y argumentacin
En
En
el Derecho, el contenido de la
argumentacin versa sobre afirmaciones
normativas.
Diferentes enfoques de la
Argumentacin Jurdica
Teora prescriptiva
Teora comprensiva
Teora emprica
La
argumentacin es un procedimiento
discursivo fundamentado en argumentos
que transcurre con base en reglas.
Normas
Reglas
Principios
Procedimientos
Dogmtica
Procedimiento judicial
Reglas
Mandamientos definitivos
Se cumplen o no se cumplen
Principios
Mandamientos de optimizacin
Presuponen la valoracin
Principios
moderno:
Dignidad
Libertad
Igualdad
Democracia
Estado de Derecho
Igualdad Social
En
el mbito de la actividad de
autoridades la argumentacin tiene
objeto justificar decisiones o actos
autoridad con base en el Derecho.
las
por
de
La justificacin en el marco de la
Reglas
Reglas fundamentales
Reglas de fundamento
Reglas de razn
Reglas de transferencia
A. Reglas Fundamentales
A
Cada
Reglas de la Carga de la
Argumentacin
fundamentacin de afirmaciones
singulares con base en reglas formales.
La
La
La
fundamentacin
preferencia absolutas.
La
fundamentacin
condicionadas.
La
de
reglas
de
de
reglas
fundamentacin de reglas
preferencia entre reglas y principios.
de
Reglas de Razn
Un
Cada
Las
Cualquier
Las
Una
Reglas de Transferencia
Se
silogismo jurdico
Justificacin Externa
La justificacin externa
El propsito que sigue la justificacin
externa es la fundamentacin de las
premisas que se utilizan en la justificacin
interna. Dichas premisas pueden ser de
tipos muy diferentes como sigue:
1. Reglas del derecho positivo.
2. Afirmaciones empricas.
3. Premisas que no son ni afirmaciones
empricas ni reglas de derecho.
Afirmaciones empricas
Son
a argumento semntico
b argumento gentico
c argumento histrico
d argumento comparativo
e argumento sistemtico
f argumento teleolgico
Teoras de la Interpretacin
Jurdica (Guastini)
TEORA COGNITIVA
Esta
TEORA ESCPTICA
La
Los
La
Los
sistemas jurdicos
completos ni coherentes.
no
son
ni
TEORA INTERMEDIA
La teora intermedia sostiene que en la
actividad de la interpretacin existen tanto
actividades de conocimiento como de decisin
discrecional.
Los textos normativos pueden ser o bien claros,
o bien, dudosos. Por lo mismo, en la
interpretacin hay casos fciles que slo
requieren una actividad cognoscitiva, como
difciles, que tambin requieren una actividad
valorativa. La discrecionalidad judicial queda
limitada a los casos dudosos, slo en este caso
un intrprete decidir el significado de un texto.
Todas las
interpretar.
disposiciones
se
deben
Tipos de Interpretacin
Existen la teora objetiva y la subjetiva.
La
La
Mtodos de Interpretacin
Tendencias
Existen
En
Mtodo de interpretacin
sistemtico
Analiza
Mtodo gentico
Analiza
Es de aplicacin subsidiaria.
Los
Mtodo histrico
Analiza
El
Mtodo comparado
Analiza
Se
Mtodo Teleolgico
Analiza el objeto, motivo o fin regulador de
El
Debido
b.
La
argumentacin
(dogmtica).
c.
dogmtica
Funciones de la argumentacin
dogmtica
1.
2.
3.
principio de universalidad
se debe aplicar igual criterio para
interpretar la misma disposicin o
principio.
Los precedentes contribuyen a estabilizar
soluciones.
Funciones de la jurisprudencia
(Carbonell)
La
La
Es
La
Analoga
La
La
Argumentum ad absurdum
Consiste
en demostrar lo insensato o
ridculo de una interpretacin.
Para
Argumento a fortiori
Consiste
Si
Si
Si
se
responde
por negligencia,
corresponde entonces, responder por
negligencia grave.
Argumento a contrario
Este
Se
Argumentacin en Derecho
Constitucional
I.
Principios
de
interpretacin
constitucional
Unidad de la Constitucin Estado de
Derecho,
Estado
Social,
Derecho
Humanos Realizador de los valores de la justicia
primaca de la interpretacin teleolgica Concordancia Prctica
Interpretacin Conforme
Respeto
Interpretacin
creativa
productiva
hermenutica- con base en derechos
preexistentes
a
los
textos
constitucionales.
Interpretacin evolutiva.
II.
Mayor
importancia
en
las
motivaciones
de
las
decisiones
constitucionales
A. Se pueden hacer valer argumentos de
tipo social, econmico, doctrinal y legal.
III.
Mtodos
de
Interpretacin
Constitucional
Ms que en cualquier otra materia se
deben utilizar todos los mtodos de
interpretacin jurdica.
Debido
IV. Las
normas ms importantes de la
Constitucin son principios
Las normas de derechos humanos son
bsicamente principios.
requieren
una
ponderacin
como
mximas de optimizacin.
en caso de contradiccin la solucin es a
armonizar
los
diferentes
objetivos
constitucionales y no a descartar la
aplicacin de alguno de ellos.
V.
Necesidad
de
armonizar
la
Constitucin
con
el
Derecho
Internacional Pblico
Los Derechos Humanos son una materia
central del DIP.
El DIP de cooperacin tiene por efecto
que los tratados se deban cumplir a travs
del Derecho Privado interno bottom up En la globalizacin el DIP llega a ser una
fuente del Derecho del derecho Nacional.
VI.
Textos para
Constitucin
interpretar
Diario de Debates.
Texto de la Constitucin.
Doctrina.
Jurisprudencia.
Derecho Comparado.
la
VII.
autntica de la Constitucin
Poder Legislativo-
Derecho Penal
1. Aplicacin estricta de la norma penal
Interpretacin sistemtica.
Interpretacin extensiva.
Supletoriedad.
Analoga.
Interpretacin progresiva.
Ejercicio de un derecho
Derecho Civil
1. Art. 14 de la Constitucin.
2. Lagunas de la ley.
3. Mtodos de Integracin.
4. Los
principios
generales
Derecho.
5. La Analoga.
6. Equidad y Mtodo Teleolgico.
del
7. Fraude a la ley.
8. Principios en el Derecho Civil su
precisin corresponde al intrprete.
a.
b.
c.
Orden Pblico.
Buenas Costumbres.
Autonoma de la Voluntad.