Instituciones de Derecho Privado (9)

Docente
Abog. Mara Liliana N. Herrera Albrieu de Carrre
Ao 2007

Concepto de sociedad comercial

Desde un punto de vista moderno podra decirse que
la sociedad comercial es la cobertura jurdica de la
empresa o la forma jurdica que sta reviste.
Desde el punto de vista de la legislacin nacional, la
sociedad comercial es una persona ideal, jurdica,
privada, dotada por la ley de capacidad para adquirir
derechos y contraer obligaciones, que no requiere
autorizacin especial del Estado para funcionar, sino
slo su inscripcin en el registro.

Mara Liliana N. Herr

Datos histricos
En Babilonia, se encuentran en el Cdigo de
Hamurabi, una de las ms antiguas regulaciones
jurdicas y lo mismo en las leyes chinas.
En el Derecho Romano no existi una legislacin
comercial, sino una de derecho civil. Se
contemplaban dos tipos de sociedades:
La societas omniun bonorum: vinculada al grupo
familiar, una sociedad de familia a la que luego se
incorporaron extraos y
La societas unis negotiationis: nace del comercio
internacional y sirve para realizar en forma asociada,
una o ms operaciones de comercio.

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Continuacin
Los romanos tuvieron una actividad bancaria muy
desarrollada, realizada unilateralmente o en forma
asociada por los argentarii.
Los banqueros fueron los primeros en recurrir a la
forma asociada para realizar la empresa econmica
de la banca, para desarrollar la actividad bancaria y
por ello la societas unius negotiationis aparece
vinculada al comercio internacional, puesto que la
actividad bancaria tuvo siempre ese carcter.
El Cdigo de Comercio francs de 1807 fue el
primero en consagrar una regulacin general de la
actividad comercial y prescribir all el rgimen jurdico
de las sociedades comerciales.
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Importancia actual de la sociedad comercial

El proceso iniciado por la legislacin alemana de
1937, seguido por la recopilacin inglesa de 1948, la
ley espaola de 1951, la reforma alemana de 1965,
la ley francesa de 1966, la ley argentina de 1972,
entre otras, han centrado el inters de los juristas, en
el anlisis y estudio de las sociedades comerciales.
Dentro de ellas la que ms atencin atrajo han sido
las sociedades annimas, por cuanto es la forma
jurdica que adoptan las grandes empresas.

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Sociedad y empresa
Sociedad es un concepto jurdico, mientras que
empresa es un concepto econmico.
Ambos conceptos involucran el de organizacin. La
empresa es la organizacin del capital, trabajo y
tecnologa para la produccin de bienes y servicios.
La organizacin para la sociedad tambin es
esencial, en este sentido el art. 1 de la Ley 19.550,
en su parte pertinente dice: Habr sociedad
comercial cuando dos o ms persona en forma
organizada.
La empresa puede ser unipersonal, ejercidad por una
persona fsica, mientras que la sociedad supone dos
o ms personas fsicas o jurdicas.
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Sociedad y asociacin
La diferencia entre sociedad y asociacin est dado
por los fines de los seres humanos que las integran.
Los que constituyen una asociacin persiguen fines
no econmicos, como cientficos, culturales, de
investigacin, de religin, etc.
Quienes constituyen una sociedad comercial
persiguen un fin de lucro, econmico.
Ambas suponen la existencia de dos o ms personas
fsicas y una organizacin. Se dice que la asociacin
es el gnero y la sociedad la especie.
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Principio de tipicidad
Una asociacin sin finalidad econmica puede ser
una sociedad comercial, si adopta uno de los tipos
sociales previstos por la ley. Ej. Una sociedad con
fines culturales puede adoptar la forma de una
sociead de responsabilidad limitada.
Criterio o principio que se desprende del art. 3 de la
ley 19.550, que dice: Las asociaciones, cualquiera
fuere su objeto, que adopten la forma de sociedad
bajo alguno de los tipos previstos, quedan sujetas a
sus disposiciones.

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Sociedad civil y sociedad comercial

La diferencia entre ambas proviene en cierto modo,
de la distincin entre actos civiles y comerciales.
Antes de la sancin de la Ley 19.550 la diferencia
estaba dada por los actos que componan la
actividad de la sociedad. En la sociedad civil los
actos no son comerciales y si los son para las
sociedades comerciales (C. de Comercio).
El art. 1648 del C. Civil, prescribe: Habr sociedad,
cuando dos o ms personas se hubiesen
mutuamente obligado, cada una con una prestacin,
con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en
dinero, que dividirn entre s, del empleo que se
hicieren de lo que cada uno hubiere aportado.
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Elementos necesarios para una sociedad civil

Se requiere para su existencia:

dos o ms personas,
aportes (obligaciones de dar o hacer),
una finalidad de lucro o ventaja econmica
apreciable en dinero,
la divisin de utilidades y prdidas,
un fondo comn (reunin de aportes) y
una organizacin que implica una administracin
comn y una representacin.

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Sociedad comercial
A partir de la ley 19.550 desaparecen estas
diferencias, debido al principio de tipicidad que
prescribe exclusivamente la forma social.
De ello se infiere que una sociedad con un objeto
civil, por ejemplo, que tenga por finalidad el
desarrollo cientfico tecnolgico, adopta la forma de
una sociedad annima o una sociedad de
responsabilidad limitada, etc. ser considerada
sociedad comercial.
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Sociedad comercial y cooperativas

Las cooperativas tienen un fundamento filosfico
basado en la fraternidad y solidaridad humana.
Aspiran al desarrollo econmico integral es decir que
contemplan tambin los aspectos: tico, cultural,
poltico y social; al crecimiento horizontal que alcance
a todos los hombres y a todos los pueblos.
El instrumento jurdico es la cooperativa utilizada
para el desarrollo de la empresa.
Se la define como una asociacin fundada en el
esfuerzo propio y la ayuda mutua.
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Algunas caractersticas de las cooperativas

Poseen capital variable y duracin ilimitada
No estipulan lmites estatutarios al nmero de
asociados y al capital
Conceden un solo voto por asociado
Reconocen un inters limitado a las cuotas sociales
si el estatuto autoriza aplicar excedentes a alguna
retribucin al capital
Cuentan con un nmero mnimo de 10 asociados
Distribuyen los excedentes en proporcin al uso de
los servicios sociales
Fomentan la educacin cooperativa, etc.
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Estructura organizativa de las cooperativas

La asamblea: rgano deliberativo donde se toman
las decisiones fundamentales.
El consejo de administracin, rgano de
administracin, es colegiado.
La sindicatura: rgano de fiscalizacin que es
unipersonal.
Se agrega: la auditoria externa obligatoria (un
contador que colabora con la funcin del sndico y la
fiscalizacin estatal permanente a cargo del Instituto
Nacional de Accin Cooperativa INAC.
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Atribucin de personalidad a las sociedades

Est contemplada en el art. 33 del c. Civil y en el art.

2 de la Ley 19.550, lo cual implica:
Reconocimiento de la condicin de sujeto de
derechos y obligaciones
Reconocimiento de un patrimonio propio
Tienen derecho a un nombre que las identifique y las
diferencie de los dems entes colectivos
Poseen domicilio propio
Posibilidad de actuar en juicio (actora o demandada)
Tienen responsabilidad civil y penal propia
Requieren una organizacin
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Situaciones especiales
Sociedades irregulares
Sociedades accidentales o en participacin
Sociedades en liquidacin
Sociedades en formacin

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Sociedades irregulares
Para nuestra legislacin son aquellas sociedades de
hecho con objetivo comercial y las de tipos
autorizados no constituidas regularmente.
Con respecto a la capacidad la ley les reconoce
precaria y limitada. Es precaria porque est expuesta
a desaparecer en cualquier momento y es limitada
porque la ley no le reconoce patrimonio propio y
diferente al de los socios, sino en forma parcial e
insuficiente, pues no les admite bienes registrables.
Con respecto a la Ley de sociedades: no se le exige
una inscripcin especfica, es genrica. Hasta que no
est inscripto el contrato social no se le otorga
personalidad jurdica.
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Sociedades accidentales o en participacin

La ley no les reconoce la calidad de sujetos de
derecho; se constituyen para realizar una o ms
operaciones determinas y transitorias, no tienen
duracin, no estn sujetas a requisitos de forma y no
se inscriben.
No tienen rganos, actan a travs de la
representacin de un gestor quien asume derechos y
obligaciones frente a terceros.
No tienen capacidad, no pueden estar en juicio,
carecen de patrimonio y de nombre.
No son personas jurdicas y no poseen los atributos
de la personalidad.
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Sociedades en liquidacin
Las sociedades en liquidacin mantiene su
personalidad jurdica pero de una manera limitada.
Al disolverse la sociedad por algunas de las causales
establecidas por ley o previstas en su estatuto, entra
en liquidacin, es decir en una etapa final donde se
produce la liquidacin de su activo, se paga su
pasivo y se distribuye el remanente, si lo hubiere,
entre sus socios.
Para esta etapa final no necesita de la capacidad que
le fuera atribuida al crearse, de all que la ley la
limita, conserva su personalidad al solo efecto de su
extincin como persona jurdica (art.101 L. S.).
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Sociedad en formacin
Desde el acto constitutivo de la sociedad hasta su
reconocimiento como persona jurdica por parte del
Estado, transcurre un tiempo y en ese lapso deben
realizarse una serie de actos y trmites de publicidad
que la ley considera obligatorios.
Durante ese perodo, la sociedad se encuentra en
formacin, no es una persona jurdica, no es un
sujeto de derecho. No obstante, la ley regula esta
etapa constitutiva. La sociedad se encuentra en
situacin de sociedad irregular y puede ocurrir que
nunca obtenga su inscripcin.
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Concepto legal
El art. 1 de la L. S. establece: Habr sociedad
comercial cuando dos o ms personas en forma
organizada, conforme a uno de los tipos previstos en
esta ley, se obliguen a realizar aportes para
aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o
servicios participando de los beneficios y soportando
las prdidas.

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Elementos
Los elementos presentes en las sociedades pueden
ser implcitos y explcitos.
Elementos implcitos:
El consentimiento de las partes intervinientes en el
contrato plurilateral de organizacin
La affectio societatis (voluntad de colaborar) que es
un elemento esencial para que exista la sociedad
comercial
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Elementos explcitos
La pluralidad de personas
La organizacin
El tipo social
El fondo comn y
La participacin en los beneficios y en las prdidas
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La affectio societatis
Se sostiene que la affectio societatis es la voluntad
de colaboracin activa, jurdicamente igualitaria e
interesada.
La colaboracin activa se concreta con los aportes
de los socios, por su actuacin en la administracin y
gobierno de los intereses sociales; esta colaboracin
requiere la conducta leal de los socios, traducida no
slo en el respecto del inters social, sino tambin de
sacrificar el inters propio o ajeno.
Es jurdicamente igualitaria, porque los socios deben
encontrarse en un mismo plano jurdico
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