Regulacin en Materia de Trfico Ilcito de Sustancias

Estupefacientes y/o Psicotrpicas en Chile, Ley N 20.000

Juan Castro Bekios
Profesor Universidad Santo Toms
Santiago, Marzo 2015

De la piel para dentro empieza mi exclusiva jurisdiccin. Elijo

yo aquello que puede o no cruzar esa frontera. Soy un estado
soberano, y las lindes de mi piel me resultan ms sagradas que
los confines polticos de cualquier pas.

Antonio Escohotado, Historia General de las Drogas, Editorial

Espasa Calpe, Madrid, 2008, p. 1173.

Regulacin Legislativa de la ley N 20.000

Por ms de diez aos la antigua Ley N 19.366 rigi la persecucin de los

delitos vinculados al trfico de drogas. (desde 1995 hasta 2005).

En febrero del ao 2005 entra en vigencia la Ley N 20.000 que actualiza

la legislacin existente hasta ese momento:

Principales caractersticas:
Crea una figura especial y *privilegiada: El trfico de pequeas
cantidades de droga.
Introduce mejoras en las herramientas de investigacin, cooperacin
eficaz, agente encubierto, informante (encubierto y/o revelador), innova
incorporando la tcnica del agente revelador, entregas vigiladas y
controladas.
Facilita la colaboracin internacional.
Establece normas de control administrativo respecto a la elaboracin y
comercializacin de precursores y sustancias qumicas esenciales.
Perfecciona el sistema de proteccin de testigos, agentes policiales y
cooperadorez eficacez (Por Ej. historia ficticia), sin perjuicio de sus
limitaciones.

QUE ES UNA DROGA?

Segn la OMS, una droga es cualquier sustancia (ya sea teraputica o
no), que introducida en el organismo es capaz de producir un efecto en
la estructura o funciones de un organismo humano o animal.
Otro Concepto (Escohotado)
Por Droga, psicoactiva o no, seguimos entendiendo lo que hace mileniso
pensaban hipcrates y Galeno, padres de la la medicina cientfica: Una
sustancia que en vez de ser vencida por el cuerpo ( y asimilada como
simple nutricin) es capaz devencerle, provocando, en dosis
ridiculamente pequeas si se comparan con las de otros alimentos,
grandes cambios orgnicos, anmicos o de ambos tipos.

Diferencia entre Sustancia Estupefaciente y Psicotrpica

La diferencia entre una sustancia psicotrpica y una estupefaciente
es, por una parte, de tipo legal ya que cada tipo est regido por
Decretos Supremos diferentes que revisaremos ms adelante.
Desde el punto de vista de su accin, los dos tipos
actan
sobre
el
sistema
nervioso

de sustancias
central.

Las sustancias estupefacientes generan un estado de narcosis o

estupor, sueo, adormecimiento en la persona que la consume e
incluyen analgsicos, narcticos, algunos antitusgenos, entre otros.
Las sustancias psicotrpicas provocan cambios temporales en la
percepcin, nimo, estado de conciencia y comportamiento en la
persona que la consume e incluyen los estimulantes, hipnticos y
ansiolticos, entre otros.

1. Elaboracin y produccin de drogas Art. 1 ley

N
20.000.
Los que elaboren, fabriquen, transformen, preparen o
extraigan sustancias o drogas estupefacientes o
sicotrpicas productoras de dependencia fsica o squica,
capaces de provocar graves efectos txicos o daos
considerables a la salud, sin la debida autorizacin, sern
castigados con presidio mayor en sus grados mnimo a
medio y multa de cuarenta a cuatrocientas unidades
tributarias mensuales. (cinco aos y un da a quince)
Si se tratare de otras drogas o sustancias de esta ndole
que no produzcan los efectos indicados en el inciso
anterior, podr rebajarse la pena hasta en un grado. (tres
aos
y
un
da
a
cinco
aos)
Incurren tambin en este delito, quienes tengan en su
poder elementos, instrumentos, materiales o equipos
comnmente destinados a la elaboracin, fabricacin,
preparacin, transformacin o extraccin de las sustancias
o drogas a que se refieren los incisos anteriores

Elaboracin
Elaboracin y
y produccin
produccin de
de drogas
drogas Art.
Art. 1
1 ley
ley N
N 20.000
20.000
Verbos
Verbos rectores:
rectores: Elaborar,
Elaborar, fabricar,
fabricar, transformar,
transformar, preparar
preparar
extraer.
extraer.

o
o

La
La norma
norma distingue
distingue entre
entre drogas
drogas duras
duras y
y blandas
blandas
diferenciando,
diferenciando, segn
segn sus
sus efectos
efectos txicos,
txicos, estableciendo
estableciendo una
una
rebaja
rebaja facultativa
facultativa para
para el
el juez.
juez. (actualmente
(actualmente no
no se
se aplica
aplica a
a la
la
marihuana
dicha
rebaja)
marihuana
dicha
rebaja)
Tenencia
Tenencia de
de elementos,
elementos, instrumentos,
instrumentos, materiales
materiales o
o equipos
equipos
para
para elaborar,
elaborar, fabricar,
fabricar, transformar,
transformar, preparar
preparar o
o extraer
extraer droga.
droga.
Penalidad:
5
aos
y
un
da
a
15
aos.
Penalidad:
5
aos
y
un
da
a
15
aos.
El
El objeto
objeto material
material del
del delito
delito son
son las
las drogas
drogas estupefacientes
estupefacientes o
o
sicotrpicas,
sicotrpicas, productoras
productoras de
de dependencia
dependencia fsica
fsica o
o squica,
squica,
capaces
capaces o
o no
no de
de producir
producir graves
graves efectos
efectos txicos
txicos o
o daos
daos
considerables
considerables a
a la
la salud
salud pblica,
pblica, que
que sedescriben
sedescriben
detalladamente
detalladamente en
en los
los arts.
arts. 1
1 y
y 2
2 del
del Reglamento
Reglamento de
de la
la Ley
Ley
N
20.000.
N
20.000.

EL
EL OBJETO
OBJETO MATERIAL
MATERIAL EN
EN EL
EL DELITO
DELITO DE
DE TRFICO
TRFICO ILCITO
ILCITO DE
DE
DROGAS
DROGAS
EL
EL OBJETO
OBJETO MATERIAL
MATERIAL DEL
DEL DELITO.
DELITO. Es
Es el
el objeto
objeto real
real sobre
sobre el
el que
que recae
recae la
la
accin
accin tpica;
tpica; la
la persona
persona oo cosa
cosa sobre
sobre la
la que
que ha
ha de
de recaer
recaer fsicamente
fsicamente la
la
accin.
accin.
EL
EL OBJETO
OBJETO MATERIAL
MATERIAL EN
EN EL
EL DELITO
DELITO DE
DE TRFICO
TRFICO ILCITO
ILCITO DE
DE
DROGAS(Arts.
DROGAS(Arts. 1,
1, 3,
3, 4
4 ley
ley N
N 20.000).
20.000). Sustancias
Sustancias oo drogas
drogas estupefacientes
estupefacientes
oo sicotrpicas
sicotrpicas productoras
productoras de
de dependencia
dependencia fsica
fsica oo squica,
squica, capaces
capaces oo no
no de
de
provocar
provocar graves
graves efectos
efectos txicos
txicos oo daos
daos considerables
considerables aa la
la salud.
salud.
Nuestro
Nuestro legislador
legislador opto
opto para
para la
la delimitacin
delimitacin del
del objeto
objeto material
material del
del delito
delito
por
por el
el denominado
denominado sistema
sistema nominal,
nominal, en
en virtud
virtud del
del cual
cual se
se determinan
determinan las
las
sustancias
sustancias objeto
objeto del
del delito
delito mediante
mediante listados
listados taxativos
taxativos de
de la
la mismas.
mismas. En
En
nuestro
nuestro caso,
caso, dichos
dichos listados
listados se
se encuentran
encuentran en
en el
el Reglamento
Reglamento de
de la
la Ley
Ley de
de
Drogas,
Decreto
Supremo
N
867.
Drogas,
Decreto
Supremo
N
867.

EL
EL OBJETO
OBJETO MATERIAL
MATERIAL EN
EN EL
EL DELITO
DELITO DE
DE TRFICO
TRFICO ILCITO
ILCITO DE
DE DROGAS
DROGAS
El
El otro
otro sistema
sistema que
que delimita
delimita el
el objeto
objeto material
material en
en stos
stos delitos
delitos es
es el
el
denominado
denominado conceptual,
conceptual, en
en virtud
virtud del
del cual
cual se
se construye
construye un
un concepto
concepto autnomo
autnomo
de
de los
los que
que debe
debe entenderse
entenderse por
por droga
droga oo sustancias
sustancias estupefacientes
estupefacientes oo
psicotrpicas,
psicotrpicas, quedando
quedando al
al criterio
criterio del
del juez,
juez, sobre
sobre la
la base
base de
de dicho
dicho concepto
concepto
establecer
establecer si
si una
una sustancia
sustancia queda
queda comprendida
comprendida dentro
dentro de
de dicha
dicha categora.
categora.
Por
Por su
su parte,
parte, tratndose
tratndose del
del delito
delito de
de trfico
trfico de
de pequeas
pequeas cantidades
cantidades de
de droga
droga
del
del Art.
Art. 4
4 de
de la
la ley
ley N
N 20.000
20.000 el
el objeto
objeto material
material es
es similar
similar al
al ya
ya referido(salvo
referido(salvo
en
en lo
lo relativo
relativo aa las
las cantidades),
cantidades), es
es decir,
decir, Sustancias
Sustancias oo drogas
drogas estupefacientes
estupefacientes oo
sicotrpicas
sicotrpicas productoras
productoras de
de dependencia
dependencia fsica
fsica oo squica,
squica, capaces
capaces oo no
no de
de
provocar
provocar graves
graves efectos
efectos txicos
txicos oo daos
daos considerables
considerables aa la
la salud.
salud.
No
No debe
debe olvidarse
olvidarse que
que tratndose
tratndose de
de esta
esta ltima
ltima figura
figura tpica,
tpica, nuestro
nuestro
legislador
legislador no
no estableci
estableci ninguna
ninguna diferencia
diferencia respecto
respecto de
de la
la pena
pena atendiendo
atendiendo al
al
mayor
oo
menor
dao
aa
la
salud.
mayor
menor
dao
la
salud.

EL OBJETO MATERIAL EN EL DELITO DE TRFICO ILCITO DE

DROGAS

Respecto del objeto material en delito del Art. 4 de la ley N

20.000, puede observarse en el fallo que recay en el recurso de
nulidad Rol 116-2012, de fecha 27 de noviembre de 2012 de la Iltma.
Corte de Apelaciones de Iquique lo siguiente: ()el ncleo de la
conducta tipificada en el artculo 4 de la Ley 20.000, lo que requiere
es un objeto material, es decir, droga o estupefacientes que puedan
causar
daos
a
la
salud
pblica().

BIEN
BIEN JURDICO
JURDICO EN
EN LOS
LOS DELITOS
DELITOS DEL
DEL ART.
ART. 3
3 Y
Y 4
4 DE
DE LA
LA LEY
LEY N
N 20.000
20.000
A
A pesar
pesar que
que existen
existen diversas
diversas interpretaciones,
interpretaciones, existe
existe un
un relativo
relativo consenso
consenso en
en
cuanto
cuanto aa que
que el
el bien
bien jurdico
jurdico ofendido
ofendido en
en stos
stos delitos
delitos es
es la
la salud
salud pblica,
pblica,
entendiendo
entendiendo por
por tal,
tal, como
como sealaron
sealaron S.
S. Politoff
Politoff yy J.
J. P.
P. Matus,
Matus, la
la salud
salud fsica
fsica yy
mental
mental de
de aquel
aquel sector
sector de
de la
la colectividad
colectividad que
que pueda
pueda verse
verse afectado
afectado por
por el
el efecto
efecto
nocivo
de
las
sustancias
prohibidas.
nocivo
de
las
sustancias
prohibidas.
Incluso
Incluso en
en el
el S.
S. XIX,
XIX, Joaqun
Joaqun Francisco
Francisco Pacheco,
Pacheco, en
en sus
sus comentarios
comentarios al
al Cdigo
Cdigo
Penal
Penal espaol,
espaol, sealaba:
sealaba: Si
Si las
las sustancias
sustancias medicinales
medicinales no
no pudiesen
pudiesen hacer
hacer mas
mas que
que
bien,
bien, yy fueran
fueran indiferentes
indiferentes cuando
cuando no
no lo
lo hicieran,
hicieran, nada
nada tendra
tendra que
que decir
decir la
la ley
ley penal
penal
respecto
respecto aa su
su elaboracin
elaboracin yy despacho
despacho Pero
Pero el
el hecho
hecho no
no es
es as.
as. Si
Si esas
esas sustancias
sustancias
tienen
tienen fuerza
fuerza yy vigor
vigor para
para producir
producir algunas
algunas veces
veces el
el bien,
bien, es
es aa costa
costa de
de tenerlo
tenerlo para
para
causar
causar en
en otras
otras muchas
muchas el
el mal.
mal. Todo
Todo remedio
remedio heroico
heroico es
es un
un veneno:
veneno: todo
todo lo
lo que
que sirve
sirve
para
para curar
curar sirve
sirve asimismo
asimismo para
para dar
dar la
la muerte
muerte De
De estos
estos principios
principios se
se sigue
sigue la
la
natural
natural yy necesaria
necesaria intervencin
intervencin del
del Estado
Estado en
en el
el comercio
comercio yy despacho
despacho de
de medicinas.
medicinas.
Lo
Lo que
que se
se roza
roza con
con un
un inters
inters tan
tan grande
grande como
como es
es la
la salud
salud pblica
pblica Todo
Todo lo
lo que
que ha
ha
hecho
hecho la
la ley
ley es
es declarar
declarar delito
delito en
en vez
vez de
de falta
falta El
El inters
inters de
de la
la salud
salud lo
lo ha
ha exigido
exigido
con
mucha
justicia
con
mucha
justicia

2.
2. Desvo
Desvo de
de precursores.
precursores. Artculo
Artculo 2,
2, Ley
Ley N
N 20.000
20.000
La
La produccin,
produccin, fabricacin,
fabricacin, elaboracin,
elaboracin, distribucin,
distribucin,
transporte,
transporte, comercializacin,
comercializacin, importacin,
importacin, exportacin,
exportacin,
posesin
posesin o
o tenencia
tenencia de
de precursores
precursores o
o de
de sustancias
sustancias
qumicas
qumicas esenciales,
esenciales, con
con el
el objetivo
objetivo de
de destinarlos
destinarlos a
a la
la
preparacin
preparacin de
de drogas
drogas estupefacientes
estupefacientes o
o sustancias
sustancias
sicotrpicas
sicotrpicas para
para perpetrar,
perpetrar, dentro
dentro o
o fuera
fuera del
del pas,
pas, alguno
alguno
de
de los
los hechos
hechos considerados
considerados como
como delitos
delitos en
en esta
esta ley,
ley, ser
ser
castigado
castigado con
con presidio
presidio menor
menor en
en su
su grado
grado mximo
mximo a
a presidio
presidio
mayor
mayor en
en su
su grado
grado mnimo
mnimo y
y multa
multa de
de cuarenta
cuarenta a
a
cuatrocientas
unidades
tributarias
cuatrocientas
unidades
tributarias
Verbos
Verbos rectores:
rectores: Produccin,
Produccin, fabricacin,
fabricacin,
distribucin,
distribucin, transporte,
transporte, comercializacin,
comercializacin,
exportacin,
posesin
o
exportacin,
posesin
o
-- Objetivo
Objetivo de
de destinarlos
destinarlos a
a la
la
Penalidad:
3
aos
y
un
Penalidad:
3
aos
y
un

elaboracin,
elaboracin,
importacin,
importacin,
tenencia.
tenencia.

preparacin
preparacin de
de droga.
droga.
da
a
10
aos.
da
a
10
aos.

Figura
Figura culpable:
culpable: conductas
conductas anteriores
anteriores realizadas
realizadas sin
sin conocer
conocer
el
el destino
destino de
de los
los precursores
precursores por
por negligencia
negligencia inexcusable.
inexcusable.

Si
Si alguna
alguna de
de las
las conductas
conductas descritas
descritas en
en el
el inciso
inciso anterior
anterior se
se
hubiere
hubiere realizado
realizado sin
sin conocer
conocer el
el destino
destino de
de los
los precursores
precursores o
o de
de
las
las sustancias
sustancias qumicas
qumicas esenciales
esenciales por
por negligencia
negligencia inexcusable,
inexcusable,
la
la pena
pena ser
ser de
de presidio
presidio menor
menor en
en sus
sus grados
grados mnimo
mnimo a
a medio.
medio.
Precursor:
Precursor: Se
Se utiliza
utiliza en
en la
la elaboracin
elaboracin de
de drogas
drogas ilcitas
ilcitas y
y queda
queda
ntegramente
ntegramente incorporado
incorporado a
a la
la molcula
molcula de
de la
la droga
droga producida.
producida.
Ejemplo:
Ejemplo:

cido
cido

Sustancia
Sustancia

lisrgico
lisrgico

Qumica
Qumica

Esencial
Esencial

Se
Se utiliza
utiliza en
en la
la elaboracin
elaboracin de
de drogas
drogas ilcitas
ilcitas y
y se
se descompone
descompone
en
en el
el proceso,
proceso, no
no quedando
quedando incorporado
incorporado ntegramente
ntegramente en
en la
la
molcula
de
la
droga
producida.
molcula
de
la
droga
producida.
Ejemplo:
Ejemplo:

acetona,
acetona,

cido
cido

sulfrico
sulfrico

o
o

clorhdrico.
clorhdrico.

COCANA

3. Trfico ilcito de drogas. (artculo 3)

Las penas establecidas en el artculo 1 se aplicarn tambin a

quienes trafiquen, bajo cualquier ttulo, con las sustancias a que
dicha disposicin se refiere, o con las materias primas que sirvan
para obtenerlas y a quienes, por cualquier medio, induzcan,
promuevan o faciliten el uso o consumo de tales sustancias.
Se entender que trafican los que, sin contar con la autorizacin
competente,
importen,
exporten,
transporten,
adquieran,
transfieran, sustraigan, posean, suministren, guarden o porten tales
sustancias o materias primas.

Trfico ilcito de drogas . (artculo 3)

Quienes por cualquier medio realicen las
siguientes conductas: Inducir, promover o
facilitar el uso o consumo de tales sustancias.
Conocido doctrinariamente como trfico en
sentido amplio, por POLITOFF, MATUS, RAMIREZ)
Presunciones de Trfico; se entiende que
trafican, los que sin contar con la autorizacin
competente: Importen, exporten, transporten,
adquieran, transfieran, sustraigan, posean,
suministren, guarden o porten tales sustancias
o materias primas. (conocido como trfico en
sentido estricto)
Penalidad:
Si provocan graves efectos txicos o daos
considerables a la salud, de 5 aos y un da a
15 aos.
Si no producen dichos efectos, podr rebajarse

Trfico ilcito de drogas

Sobre el Bien Jurdico
La propia Ley N 20.000 senala en sus arts. 1, 43 y
65 que estos delitos afectan al bien juridico salud
publica, en la medida que las sustancias objeto
material de los mismos lo hacen, y tambien a esta
clase de delitos deben entenderse referidas las
conductas punibles,
a efectos de la aplicacion
extraterritorial de la ley chilena. Sin discusiones,
nuestra jurisprudencia sostiene un predicamento
similar. En este mismo sentido tambien POLITOFF /
MATUS afirman que la salud publica como Bien
juridico protegido en estos delitos es "la salud fisica
y mental de aquel sector de la colectividad que pueda
verse afectado por el efecto nocivo de las sustancias
prohibidas", a lo que debe agregarse el peligro que
este delito supone para la libertad de los individuos
afectados, "de resultas de la eventual dependencia

La medida del peligro para estos bienes juridicos

se encuentraen la posibilidad de la difusion
incontrolable de las sustancias prohibidas, ya que
de ese modo tales sustancias son puestas
ilicitamente a disposicion de los consumidores
finales.
Sin embargo, la Ley N 20.000 no contempla
unicamente delitos contra la salud publica, sino
tambien muchas otras figuras que afectan en
mayor grado otros bienes juridicos, principalmente
la correcta administracion de justicia, como son la
omision del funcionario publico de denunciar
delitos de la ley (art. 13, inc. 12); y la violacion de
secretos de la investigacion (art. 38).
Ademas, se contemplan especiales delitos de
riesgo, vinculados con el consumo de sustancias
prohibidas
por
parte
de
personal
armado
(Gendarmeria, Investigaciones, Fuerzas Armadas,
art. 14) y a cargo de medios complejos de
transporte (gente de mar y personal aeronautico,

Trfico ilcito de drogas . (artculo 3)

Trafico Ilicito De Estupefacientes En Sentido Amplio

El delito de trafico ilicito de estupefacientes est descrito, en su

sentido amplio, en el art. 3 de la Ley N 20.000, como inducir,
promover o facilitar, por cualquier medio, el use o consumo de
sustancias estupefacientes o sicotropicas, productoras de
dependencia fisica o siquica, capaces o no de provocar graves efectos
toxicos o danos considerables a la salud publica.
Segun la capacidad de las sustancias que se tratan para producir los
efectos antedichos, la ley establece una pena diferenciada, siguiendo
la tradicion que distingue entre trafico de drogas duras y drogas
blandas.
Se trata de un delito de emprendimiento, consistente en la
participacion indeterminada en una actividad criminal iniciada o no
por el autor.
Esta figura amplia abarca en si misma el resto de las figuras penales
contempladas en la ley y que pueden considerarse parte del llamado
"ciclo del trafico ilicito de estupefacientes", esto es, aquellas
conductas que conducen a la puesta indebida de sustancias
estupefacientes a disposicion de los consumidores finales.

Trfico ilcito de drogas . (artculo 3)

Estas formas de favorecimiento del trafico ilcito se
traducen en en atencin a su propia naturaleza, ya
sea como formas particulares de trafico en sentido
estricto (art. 3 inc. segundo); de favorecimiento,
como ocurre con el suministro ilegal de drogas(Art.
5) y de su prescripcin sin necesidad teraputica
(art. 6); o de actos preparatorios del mismo, como
la elaboracin de tales sustancias (art. 12) y su
cultivo (art. 82); o de participacin criminal, como la
facilitacin de bienes del art. 11.
TIPICIDAD
Sujetos
El sujeto activo de este delito es indeterminado, no
importando la calidad de quien lo comete sino como
circunstancia agravante de la letra d) del art. 19,
esto es, si el delito se cometiere por funcionarios

Por la misma razn, la calidad de consumidor o de

adicto a las sustancias cuyo trafico se prohbe no
excluye por si misma la comisin del delito de que se
trata, tal como lo ha sealado la jurisprudencia, pero
permite sentar una base para presumir, si concurren
otros elementos de juicio -como una escasa cantidad
decomisada, la ausencia de otra prueba del trafico,
etc.-, que la droga de que se trata esta destinada al
consumo personal y prximo en el tiempo, lo que
excluye los delitos de microtrfico.
MEDIOS DE COMISION
El Diccionario de la RAE define inducir como "instigar,
persuadir, mover a uno"; promover como "iniciar o
adelantar una cosa, procurando su logro, tambien
"tomar la iniciativa para la iniciacion o el logro de
algo"; y facilitar como "hacer facil o posible la ejecucion
de una cosa o la consecucion de un fin", desde la
perspectiva del bien juridico protegido en el delito, esto
es, el peligro de la difusion incontrolada de las mismas,
los terminos induccion, promocion y facilitacion no
pueden referirse al "uso o consumo de tales sustancias"

Por ello afirma ETCHEBERRY, en relacion a la promocion o

facilitamiento de la corrupcion de menores, no pueden
entenderse como actos de induccion, promocion o
facilitamiento las solas "palabras, consejos o proposiciones",
ni tampoco castigarse como tal "la mera pasividad o descuido
en los deberes de padres o guardadores", excluyendose, por
tanto, la comision omisiva de estos delitos.

La ley indica que este delito puede cometerse "por

cualquier medio", sin mayor especificacion. Sin
embargo, dada su directa vinculacion con la Convencion
de Viena de 1988, podemos entender que tales medios,
para poner a disposicion de los consumidores finales las
sustancias
prohibidas,
serian
basicamente
las
siguientes conductas: la produccion, la fabricacion, la
extraccion, la preparacion, la oferta, la oferta para la
venta, la distribucion, la venta, la entrega en
cualesquiera condiciones, el corretaje, el envio, el envio
en transito, el transporte, la importacion o la
exportacion
de
cualquier
estupefaciente
en
contravencion a lo dispuesto en las convenciones

Por ello afirma ETCHEBERRY, en relacion a la promocion o

facilitamiento de la corrupcion de menores, no pueden
entenderse como actos de induccion, promocion o
facilitamiento las solas "palabras, consejos o proposiciones",
ni tampoco castigarse como tal "la mera pasividad o descuido
en los deberes de padres o guardadores", excluyendose, por
tanto, la comision omisiva de estos delitos.

La ley indica que este delito puede cometerse "por

cualquier medio", sin mayor especificacion. Sin
embargo, dada su directa vinculacion con la
Convencion de Viena de 1988, podemos entender que
tales medios, para poner a disposicion de los
consumidores finales las sustancias prohibidas,
serian basicamente las siguientes conductas: la
produccion,
la
fabricacion,
la
extraccion,
la
preparacion, la oferta, la oferta para la venta, la
distribucion, la venta, la entrega en cualesquiera
condiciones, el corretaje, el envio, el envio en
transito, el transporte, la importacion o la
exportacion
de
cualquier
estupefaciente
en

el cultivo de la adormidera, el arbusto de coca o la

planter de cannabis con el objeto de producir
estupefacientes en contra de lo dispuesto en las
convenciones internacionales (art. 3.1 a) ii) Convencion
de Viena 1988); la posesion o la adquisicion de
cualquier estupefaciente con el objeto de realizar
cualquiera
de
las
actividades
enumeradas
anteriormente (art. 3.1 a) iii) Convencion de Viena
1988); y la organizacion, la gestion o el financiamiento
de alguna de las actividades antes enumeradas (art. 3.1
a) iv) Convencion de Viena 1988).
Financiamiento
En cuanto al financiamiento de las conductas
constitutivas de trafico, cabe estimarlo como autoria
directa de la figura basica de inducir, promover o
facilitar el consumo masivo de las sustancias
prohibidas, pues por su capacidad de poner termino a
la ejecucion del delito, cabe afirmar que tiene sobre
el mismo el dominio del hecho. Cuando el financista

En efecto, respecto del organizador, gestor o

financista de la actividad de trafico ilicito, cobra
pleno
sentido
el
alcance
natural
y
no juridico de la expresion "inducir al consumo" que
utiliza
la
ley
y que dista tambien en parte del sealado en el
Diccionario de la RAE, pues no se refiere a la
induccion a un acto impune, como el consumo
personal, sino a la induccion al consumo masivo, a la
difusion incontrolada de tales sustancias, y eso es
precisamente lo que hace quien, aun sin tomar
participacion directa en la actividad de trafico
propiamente tal, "invierte" en esa actividad ilicita,
financiando a sus operadores y esperando a cambio
una utilidad en relacion al capital invertido, utilidad
que solo puede provenir, directa o indirectamente,
del gasto que en las sustancias ilicitas realizan los
consumidores finales. Pero, como se dijo, aqui no es
necesario, como en los casos de delitos de lesion, que

Oferta
La oferta es, segun el Diccionario de la RAE es, "la
promesa que se hace de dar, cumplir o ejecutar una
cosa", y la oferta de venta es la que se
hace
especificamente para ello. La oferta es un acto
unilateral formal, y por tanto, para su consumacion no
requiere el consentimiento de otra persona ni el
efectivo cumplimiento de lo prometido.
Distribucin
Distribucion es, segun el Diccionario de la RAE, no solo
la accion y efecto de distribuir -"dividir una cosa entre
varios, designando lo que a cada uno corresponde,
segun voluntad, conveniencia, regla o derecho"-, sino
tambien, en su acepcion comercial, el "reparto de un
producto a los locales en que debe comercializarse".
Esta es la actividad que principalmente realizan los
dirigentes de las organizaciones criminales, tendiente a
establecer zonas y lugares de comercializacion de su
producto.

Corretaje
Corretaje es, segun el Diccionario de la RAE, "la
diligencia y trabajo que pone el corredor en los
ajustes y ventas", concepto que necesariamente nos
lleva al de corredor, quien es el que "asiste a los
mercaderes
para
despacharles
sus
generos,
solicitando
personas
que
los
compran".
Naturalmente, todas las referencias que en estas
definiciones se hacen a actividades licitas deben
dejarse de lado para rescatar de ellas la idea
principal de la conducta de que se trata: se castiga a
un tercero que hace las veces de intermediario entre
el productor y el distribuidor, entre el distribuidor y
el vendedor, entre el vendedor y el consumidor final,
etc.
Donacion
La
donacion,
como
forma
de
entregar
estupefacientes para su consumo indiscriminado "de
cualquier modo, en este caso, gratuito, tambien es

posterior trafico en sentido estricto, al menos entre las

personas que, por estimar no tener medios para
consumir tales sustancias, o por cualquier otra razon,
no acceden a las ofertas de venta, pero si son tentadas
a probarlas, hecho que objetivamente facilita su
consumo, y segun el grado de adiccion que dichas
sustancias provoquen, induce a consumos posteriores.
Elemento normativo en el delito de trafico ilicito de
estupefacientes: la falta de competente autorizacion

Este especial elemento normativo del tipo, referido a la

antijuridicidad, se desprende de la sistematica de la ley,
y en particular de las figuras especiales de trafico
contempladas en ella, todas las que se refieren ya sea a
autorizaciones legales o administrativas. En efecto,
quien produce, cultiva, transfiere, suministra o
prescribe estupefacientes prohibidos solo comete delito
si dichos actos se realizan "sin contar con la competente
autorizacion", en contravencion de las disposiciones

Si no admitieramos que la facilitacion al consumo

tambien supone actos que se realizan "sin la
competente autorizacion" o "en contravencion a las
disposiciones que rigen la actividad de que se trata",
llegariamos a la absurda conclusion de que
resultarian al menos objetivamente tipicas las
conductas del medico que, dentro de la lex artis,
prescribe una sustancia controlada, por inducir a su
consumo; la del farmaceutico que la vende, por
facilitarlo; y aun la del visitador medico, por
promoverlo.

4. Trfico de Pequeas Cantidades de Drogas Microtrfico

Artculo 4 ley N 20.000.
Artculo 4.- El que, sin la competente autorizacin posea, transporte,
guarde o porte consigo pequeas cantidades de sustancias o drogas
estupefacientes o sicotrpicas, productoras de dependencia fsica o
squica, o de materias primas que sirvan para obtenerlas, sea que se trate
de las indicadas en los incisos primero o segundo del artculo 1, ser
castigado con presidio menor en sus grados medio a mximo y multa de
diez a cuarenta unidades tributarias mensuales, a menos que justifique
que estn destinadas a la atencin de un tratamiento mdico o a su uso o
consumo personal exclusivo y prximo en el tiempo.
En igual pena incurrir el que adquiera, transfiera, suministre o
facilite a cualquier ttulo pequeas cantidades de estas sustancias, drogas
o materias primas con el objetivo de que sean consumidas o usadas por
otro.
Se entender que no concurre la circunstancia de uso o consumo
personal exclusivo y prximo en el tiempo, cuando la calidad o pureza de
la droga poseda, transportada, guardada o portada no permita
racionalmente suponer que est destinada al uso o consumo descrito o
cuando las circunstancias de la posesin, transporte, guarda o porte sean
indiciarias del propsito de traficar a cualquier ttulo.

Trfico de Pequeas Cantidades de Drogas, Artculo 4 ley N 20.000.

- El que posea, transporte, guarde o porte consigo.
- El que adquiera, transfiera, suministre o facilite a cualquier
ttulo, con el objetivo de que sean consumidas o usadas por
otros.
Objeto material del delito: Pequeas cantidades de drogas o materias
primas que sirvan para obtenerlas.
Penalidad: 541 das a 5 aos.
Eximente de responsabilidad o elemento negativo del tipo:
-

A menos que justifique que estn destinadas a la atencin de un

tratamiento mdico o a su uso o consumo personal exclusivo y
prximo en el tiempo.

El delito de Trfico del Artculo 4 de la ley N 20.000: figura privilegiada de trfico o un

delito autnomo distinto del trfico del Art. 3 ?

En una primera etapa desde la entrada en vigencia de la ley y hasta el fallo 6788-2008
de 8/10/08, se consideraba como una figura privilegiada, lo que se planteo a propsito
de la aplicacin del artculo 18 del Cdigo penal y la posibilidad de aplicar una pena
ms benigna a quienes haban sido condenado por trfico durante la vigencia de la
ley N 19.366, que no contemplaba el microtrfico. As la Excma. Corte Suprema
sealaba que la norma no creaba una nueva figura delictual sino mas bien una
frmula atenuada del tipo base del trfico de drogas del Art. 3, donde la diferencia
est dada por las pequeas cantidades. Rol 2005-05, 19/07/05, Corte Suprema.

Luego, en el ao 2008 la Corte Suprema modifica su criterio, sosteniendo que el

microtrfico es un delito autnomo. As parte de la doctrina ha dicho que ello tuvo
como fundamento:

- El tipo del Art. 4, no contempla la induccin o promocin del uso o consumo de

drogas, ni la importacin o exportacin, as dichas conductas nunca seran microtrfico.
- Habra un elemento regulativo que no esta presente en el Art. 3, esto es, la pequea
cantidad
- Habra una eximente de responsabilidad que no hara aplicable el Art. 4, cuando la
droga este destinada a su uso o consumo personal exclusivo y prximo en el tiempo, lo
que tampoco est en el Art. 3

Acerca de la inteleccin de la expresin utilizada en

el artculo 4 de la ley N 20.000: qu debe
entenderse por pequeas cantidades?
De acuerdo a la historia de la ley, esta figura es introducida, segn
seala el Mensaje N 232-241 con que se acompa el proyecto de la
Ley N 20.000 al Congreso Nacional, con la finalidad y propsito de
ofrecer a los tribunales la posibilidad de imponer una pena inferior
a aquellas personas que trafican con pequeas cantidades de drogas
en poblaciones urbanas, conocidos como deallers callejeros.

Esto surge de la rigidez de la anterior legislacin que no facultaba a

los jueces a imponer una pena inferior a aquellas personas que
traficaban con pequeas cantidades de drogas, puesto que la pena
mnima era la del antiguo Art. 5 de la ley N 19.366, similar a la del
actual Art. 3 establecida para el trfico de drogas.

Criterio doctrinal para comprender la diferencia entre el

tipo penal de de Trfico de Drogas Microtrfico y
Consumo de Drogas.
POLITOFF/MATUS/RAMIREZ, sealan que la dificultad
dogmtica est en qu debe entenderse por pequea cantidad.
Para ellos pequea cantidad es la necesaria para su uso personal
exclusivo y prximo en el tiempo.
Aaden que aunque en principio pareciera que una cantidad de esa
naturaleza obligara a sancionar por la falta de consumo y no de
microtrfico, la cierto es que sta es la razn de la ley, es decir,
castigar con esta forma privilegiada de microtrfico al que realiza
conductas de trfico con idnticas cantidades que tendra en su
poder el consumidor no traficante.
Se sancionara por este delito, es decir, microtrfico y no como
consumo "cuando la calidad o pureza de la droga poseda,
transportada, guardada o portada no permita racionalmente
suponer que est destinada al uso o consumo descrito o cuando las
circunstancias de la posesin, transporte, guarda o porte sean
indiciaras del propsito de traficar a cualquier ttulo

Qu ha sealado la Excma. Corte Suprema sobre la

expresin pequeas cantidades que utiliza el artculo 4
de la ley N 20.000 ?
La expresin pequeas cantidades responde a los
denominados
conceptos regulativos. En este sentido, la Corte Suprema el Rol N 200505, de fecha 19 de julio de 2005 se pronunci sobre dicha doctrina. En
dicho fallo se seala: refirindose al principio o concepto regulativocontrasta enteramente con las clusulas normativas. No entraa contenido
ni medida de valor algunos, sino que es del todo neutral y, por ende,
tampoco procura normas ni es constitutivo para la sentencia.
Como principio puramente formal, no est en condiciones de anticipar el
enjuiciamiento del caso individual, sino contiene tan slo una instruccin
de recurrir, esto es, de remontarse a un concreto fenmeno vital del que ha
de ser desarrollada la propia norma de juzgamiento.
Dicho de otro modo, la utilizacin de estos conceptos regulativos por el
legislador de la ley de drogas permiten al juzgador que con su criterio,
desarrolle la norma tomando para ello en consideracin una multiplicidad
de elementos para aplicarlos al caso que se juzga, sin que ello en caso
alguno, signifique apartarse de tal modo del principio orientativo que lo
haga devenir en arbitrariedad.

Criterios prcticos utilizados para distinguir los tipos

penales de Trfico Microtrfico y Consumo de drogas .

CANTIDAD: se ha transformado
elementos a considerar, no siendo
momento de fallar.

en uno ms de los
tan determinante al

CIRCUNSTANCIAS DE COMISION: consideradas

cuando deciden el caso en conjunto con la cantidad
involucrada.

Elemento para calificar una conducta como constitutiva

del delito del artculo 4 de la ley N 20.000
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
11.
12.

Transaccin flagrante
Envoltorios o dosis posibles
Pureza de la droga
Valor comercial
Diversidad de drogas
Instrumentos propios del trfico (monederos)
Dinero (billetes y monedas de distinta denominacin)
Peso o gramage
Forma de ocultar la droga al momento de la detencin
Lugar del Hallazgo de la droga. ( por Ej. escondida cerca)
Condicin de no consumidor, consumidor habitual,
drogodependiente
Situacin socieconmica del imputado

Consideraciones Jurisprudenciales sobre la Objeto

Material y en particular su Pureza en el Delito de Trfico
Ilcito de Drogas
Profesor Juan Castro Bekios

Santiago - 2015

Identificacin del Problema

El asunto del que procuraremos ocuparnos est vinculado a dos
interrogantes:
Cul ha sido el comportamiento de nuestra jurisprudencia al
resolver sobre la absolucin o condena por delitos de trfico ilcito de
drogas del Art. 3 o 4 de la ley 20.000, cuando la prueba pericial
(protocolo de anlisis) no indica el grado de pureza o concentracin de
la droga?
Ha sido determinante para la jurisprudencia nacional la indicacin
de la pureza o concentracin de la droga, como requisito para la
acreditacin del objeto material en los delitos de trfico de drogas y
trfico de pequeas cantidades de droga?
En consecuencia, esperamos exhibir una mirada al tratamiento que la
jurisprudencia le ha otorgado a la indicacin de la pureza de la droga
en la configuracin de los delitos mencionados.

 Previamente es menester sealar que, en trminos generales, el

asunto que nos ocupa se ha planteado cuando se trata de ciertas
clases de drogas, a saber, clorhidrato de cocana y cocana base.
Por otra parte, si bien las discusiones acerca de la pureza de la
droga se han planteado constantemente, stas se han incrementado
en los ltimos dos aos, particularmente en aquellos casos de
inexistencia de determinacin del porcentaje de concentracin de la
sustancia ilcita incautada.
A nuestro juicio, existe una razn de orden prctico que ha
encendido el debate sobre la pureza de la droga, la que obedece a la
determinacin tomada en mayo del ao 2009 por el Instituto de
Salud Pblica de Chile, en virtud de la cual, por razones de carcter
administrativo se adopt como medida, tratndose de las muestras
de decomisos cuyo peso sea inferior a 10 gramos, que slo se realice
un anlisis sobre su identificacin y estado, esto es, solamente un
anlisis cualitativo.
A contrariu sensu, slo cuando se trate de decomisos cuyo peso neto
sea igual o superior a 10 gramos, se realizar anlisis cualitativo y
cuantitativo, es decir contendr naturaleza, estado, valoracin y
presencia de adulterantes.

PROTOCOLO DE ANLISIS CON INDICACIN DE PUREZA

PROTOCOLO DE ANLISIS SIN INDICACIN DE PUREZA

EL OBJETO MATERIAL EN EL DELITO DE TRFICO ILCITO DE

DROGAS
EL OBJETO MATERIAL DEL DELITO. Es el objeto real sobre el
que recae la accin tpica; la persona o cosa sobre la que ha de
recaer fsicamente la accin.
EL OBJETO MATERIAL EN EL DELITO DE TRFICO ILCITO
DE DROGAS(Art. 3 ley N 20.000). Sustancias o drogas
estupefacientes o sicotrpicas productoras de dependencia fsica o
squica, capaces o no de provocar graves efectos txicos o daos
considerables a la salud.
Nuestro legislador opto para la delimitacin del objeto material del
delito por el denominado sistema nominal, en virtud del cual se
determinan las sustancias objeto del delito mediante listados
taxativos de la mismas. En nuestro caso, dichos listados se
encuentran en el Reglamento de la Ley de Drogas, Decreto
Supremo N 867.

EL OBJETO MATERIAL EN EL DELITO DE TRFICO ILCITO DE

DROGAS
El otro sistema que delimita el objeto material en stos delitos es el
denominado conceptual, en virtud del cual se construye un
concepto autnomo de los que debe entenderse por droga o
sustancias estupefacientes o psicotrpicas, quedando al criterio del
juez, sobre la base de dicho concepto establecer si una sustancia
queda comprendida dentro de dicha categora.
Por su parte, tratndose del delito de trfico de pequeas
cantidades de droga del Art. 4 de la ley N 20.000 el objeto
material es similar al ya referido(salvo en lo relativo a las
cantidades), es decir, Sustancias o drogas estupefacientes o
sicotrpicas productoras de dependencia fsica o squica, capaces o
no de provocar graves efectos txicos o daos considerables a la
salud.
No debe olvidarse que tratndose de esta ltima figura tpica,
nuestro legislador no estableci ninguna diferencia respecto de la

EL OBJETO MATERIAL EN EL DELITO DE TRFICO ILCITO DE

DROGAS
Respecto del objeto material en delito del Art. 4 de la ley N
20.000, puede observarse en el fallo que recay en el recurso de
nulidad Rol 116-2012, de fecha 27 de noviembre de 2012 de la
Iltma. Corte de Apelaciones de Iquique lo siguiente: ()el ncleo
de la conducta tipificada en el artculo 4 de la Ley 20.000, lo que
requiere es un objeto material, es decir, droga o estupefacientes que
puedan causar daos a la salud pblica().

BIEN JURDICO EN LOS DELITOS DEL ART. 3 Y 4 DE LA LEY N 20.000

A pesar que existen diversas interpretaciones, existe un relativo

consenso en cuanto a que el bien jurdico ofendido en stos delitos es
la salud pblica, entiendo por tal, como sealaron S. Politoff y J. P.
Matus, la salud fsica y mental de aquel sector de la colectividad que
pueda verse afectado por el efecto nocivo de las sustancias prohibidas.
Incluso en el S. XIX, Joaqun Francisco Pacheco, en sus comentarios al
Cdigo Penal espaol, sealaba: Si las sustancias medicinales no
pudiesen hacer mas que bien, y fueran indiferentes cuando no lo hicieran,
nada tendra que decir la ley penal respecto a su elaboracin y
despacho Pero el hecho no es as. Si esas sustancias tienen fuerza y
vigor para producir algunas veces el bien, es a costa de tenerlo para
causar en otras muchas el mal. Todo remedio heroico es un veneno: todo
lo que sirve para curar sirve asimismo para dar la muerte De estos
principios se sigue la natural y necesaria intervencin del Estado en el
comercio y despacho de medicinas. Lo que se roza con un inters tan
grande como es la salud pblica Todo lo que ha hecho la ley es
declarar delito en vez de falta El inters de la salud lo ha exigido con
mucha justicia

 QU ES LA PUREZA DE LA DROGA?

La Pureza o Concentracin de la droga en una muestra implica la

cantidad de sustancia encontrada en gramos por cada 100 gramos de
muestra (o denominado porcentaje en peso).
Por ejemplo si un decomiso de 100 gramos arroja un 1% de pureza o
concentracin, significa matemticamente que cada 100 gramos de
muestra existe 1 gramo de droga
Sin embargo, es necesario aclarar que en trminos qumicos para el
consumidor no es posible separar la cantidad de droga del resto de la
matriz de la muestra, por lo que en realidad se tienen 100 gramos de droga
o sustancia ilcita al 1% en concentracin y no solamente 1 gramo de
droga pura y 99 gramos de otras sustancias, ya que sin los mtodos
instrumentales no se puede aislar el componente ilcito de los dems
constituyentes de la muestra.

 QU ES LA PUREZA DE LA DROGA?

En otras palabras, al comercializar o consumir esta sustancia no es

posible extraer los principios activos para separarlos de las dems
sustancias presentes en el decomiso y se comercializa o consume la
totalidad de la muestra a una concentracin determinada.

LA JURISPRUDENCIA FRENTE A LA PUREZA DE LA DROGA Y LA

INDETERMINACIN DEL OBJETO MATERIAL.
Los debates vinculados con este asunto y que han conocido nuestros
tribunales han sido diversos, sin embargo para el objeto de esta presentacin
nos interesa uno de ellos, sin dejar de mencionar antes de llegar a l, otro
directamente ligado al que nos interesa.
I. Casos en que por la escasa o menor pureza de la droga, se solicita
recalificar los hechos en el tipo penal del artculo 4 de la ley N 20.000, en
lugar de la figura del Art. 3, an cuando por la cantidad de droga son
razonablemente subsumibles en esta ltima. Este argumento se construye
sobre la base de razonar que si la pureza de la droga es baja debe atenderse a
la efectiva cantidad de droga.
. Por ejemplo, si se incauta un kilo de cocana y esta tiene un porcentaje de
pureza de un 2% debe entenderse que la cantidad de droga en realidad
corresponde a 20 gramos de cocana, y por lo tanto, siendo en realidad esa
la cantidad de droga ya no estamos frente a un trfico de drogas sino que a
una hiptesis de microtrfico de drogas.

LA JURISPRUDENCIA FRENTE A LA PUREZA DE LA DROGA Y LA

INDETERMINACIN DEL OBJETO
MATERIAL.

Ejemplo en nuestra jurisprudencia:

HECHOS
El da 05 de marzo de 2011, siendo las 20:15 horas aproximadamente, personal
del Servicio Regional de Aduanas apostado en la avanzada aduanera de
Quillagua, control a los pasajeros del bus de la empresa Pullman Bus, y entre
ellos al acusado R.G., quin fue sorprendido portando cuatro paquetes
contenedores de una sustancia con un peso aproximado de 2.095 gramos, de los
cuales un 2% era cocana base (establecimiento de los hechos del TOP).

LA JURISPRUDENCIA FRENTE A LA PUREZA DE LA DROGA Y LA

INDETERMINACIN DEL OBJETO
MATERIAL.
RESOLUCION TOP IQUIQUE
RUC 1110007238-8, RIT 264-2011
RECALIFICA A LA FIGURA DEL ART. 4 LEY N 20.000.
El monto total de la sustancia incautada alcanz los 2.095 gramos, la
cantidad en infraccin ha de limitarse al 2% de su contenido, de acuerdo al
resultado de la pericia qumica incorporada, que determin que se trata de
cocana base de una pureza del mismo porcentaje, droga incluida en el listado
1 del Reglamento de la ley en referencia, lo que da un aproximado de 40 gramos
de dicho alcaloide, y ello, por desconocerse la naturaleza y eventual toxicidad
de los otros 2.045 gramos de la materia incautada, al no dar cabal
cumplimiento el experto a lo ordenado en el artculo 43 de la Ley 20.000 para
determinar los componentes txicos o psicoactivos asociados, a lo que debe
unirse la circunstancia de que tal gramaje, para estos efectos, estaba
distribuido dentro del resto de la sustancia, lo que en definitiva represent una
puesta en riesgo o peligro de menor intensidad para el bien jurdico salud
pblica, protegido de igual manera por las dos figuras penales en anlisis,
perspectiva desde la cual la decisin por el tipo privilegiado del artculo 4
result para los juzgadores ms acorde con el principio de proporcionalidad de
la sancin en relacin al dao que pudo causarse.

RESOLUCIN DE LA ILTMA. CORTE DE APELACIONES DE IQUIQUE

CONOCIENDO RECURSO DE NULIDAD DE LA FISCALA
En el considerando noveno()examinada la sentencia impugnada, en
particular su motivo noveno, que trata del establecimiento de los hechos que
configuran el delito de trfico de pequeas cantidades de droga, aparece que
estas exigencias de texto no se cumplieron, advirtindose una valoracin o
apreciacin de la prueba que contradice los parmetros de la sana crtica,
desde que el tribunal del grado estima que si bien el monto total de la
sustancia incautada alcanz los 2.095 gramos, la cantidad en infraccin ha de
limitarse al 2% de su contenido, conforme al resultado de la pericia qumica
que determin que se trata de cocana base de una pureza de dicho porcentaje,
arrojando un aproximado de 40 gramos de dicho alcaloide().
Luego el considerando dcimo: con dicho razonamiento el tribunal se apart
de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficamente
afianzados, desde que acreditada la incautacin de 2.095 gramos de pasta base
de cocana, con 2% de pureza, y no slo 40 gramos de dicho alcaloide, lo lgico
es entender que el porte de aquella sustancia estaba destinada a su
comercializacin en su totalidad, y no separada de las otras sustancias

.del contenido bruto, pudiendo ser comercializada ya con la venta total, es

decir los 2.095 gramos, o bien dividida en mltiples papelillos, de manera que
no importando la forma en que se venda, siempre llevar consigo el principio
activo de la droga, con lo cual producir dao a la salud de las personas que la
consuman, que es el bien jurdico protegido por el legislador y cuya puesta en
riesgo o peligro permanece, cualquiera sea el grado de pureza o concentracin
de la misma.

II. Casos en que se solicita la absolucin y se discute que la pureza de la

droga es determinante para la existencia del objeto material o bien se
entiende que la pureza de la droga es un elemento de los tipos penales que
nos ocupan. Es menester sealar que este este debate se presenta cuando el
supuesto de hecho contiene los siguientes elementos:
El protocolo de anlisis de la droga no indica cul es la pureza o el grado
de concentracin de la misma, ya sea porque debido a la escasa cantidad
de droga no fue posible hacerlo o bien porque el ISP no lo hizo por las
razones administrativas ya sealadas.
Cuando la cantidad de droga incautada es escasa y por lo tanto, la
calificacin jurdica que tienen los hechos es la de trfico de pequeas
cantidades de droga del Art. 4 de la ley N 20.000(microtrfico).
Cuando las sustancias incautadas son clorhidrato de cocana o pasta base
de cocana, tanto cuando en las muestra slo se encuentran stas
sustancias o bien se hayan mezcladas con adulterantes o diluyentes
utilizados normalmente para aumentar la cantidad de droga

Frente a stos debates uno de los argumentos que ha puesto sobre la mesa el
Ministerio Pblico y sobre el cual en diversos casos ha encontrado apoyo
jurisprudencial consiste en que, tratndose de las drogas mencionadas,
cualesquiera sea el grado de pureza o concentracin de la misma, el dao a la
salud es el mismo y en consecuencia, se mantiene inclume la ofensa al bien
jurdico salud pblica independiente de la pureza de la sustancia.
A modo de ejemplo:
6 TOP de Santiago, sentencia de fecha 9 de septiembre de 2009, RUC N
0700 519 295-6, Rit N 209-2009

DECIMO TERCERO: En cuanto a las alegaciones de la Defensa....Al efecto,

debe tenerse presente que la mezcla de la sustancia ilcita, cualquiera sea el
porcentaje de la pureza de la droga, la que igualmente provoca daos en la
salud, porque el adicto, necesitando una cantidad determinada de cocana, va
a consumir ms dosis para lograr el efecto, por todo lo cual, es que el
tribunal desecha en todas sus partes la pretensin de la defensa de los
imputados.

Corte de Apelaciones de San Miguel, 12 noviembre 2007,Rol 1.569-2007

DCIMO CUARTO: Que, lo decidido por los magistrados a quo, luego
de una valoracin adecuada de cada uno de los medios de prueba
aportados al proceso permite concluir que en la especie se trata de una
cantidad importante de droga y distribuida en distintos envoltorios o
bolsas de nylon y que su menor dosificacin o pureza no supone
necesariamente una disminucin de la entidad del dao a la salud que
provocara en sus eventuales consumidores.
En este caso se trataba de clorhidrato de cocana con un porcentaje de
pureza de 16%.

Con todo, existe una primera sentencia que viene a inclinar la balanza y
que corresponde la dictada por la Corte Suprema correspondiente al Rol
N 4215-12 de fecha 25 de julio de 2012. En este caso, conociendo y
acogiendo el Recurso de Nulidad deducido en contra de la sentencia
dictada por el Tribunal de Juicio Oral en lo Penal de San Antonio,
establece la existencia de un error de derecho procediendo a continuacin
a dictar la correspondiente sentencia de reemplazo absolutoria
DCIMO QUINTO: Que la sola determinacin de encontrarse presente
cocana base en una sustancia que tambin est integrada por carbonatos
-que corresponden a una sustancia inocua- sin que haya sido posible
establecer los porcentajes o concentracin de cada uno de ellos en el total
de la mezcla incautada, impide establecer si sta tiene o no la idoneidad o
aptitud como para producir graves efectos txicos o daos considerables en
la salud pblica, y en consecuencia, los hechos que se han tenido por
comprobados en el proceso no pueden ser tipificados de trfico de
sustancias estupefacientes o sicotrpicas productoras de dependencia fsica
o squica de aquellas que describe el artculo 1 inciso 1 de la Ley N
20.000.

La sentencia de reemplazo seal que la circunstancia que en el protocolo

de anlisis de droga no se haya determinado la pureza de la misma,
implic que nos se satisficieran las exigencias del tipo penal del Art. 4 de
la ley 20.000, puesto que debe tratarse de una sustancia capaz de producir
alguno de los efectos que indica la norma, lo que en concepto de la Corte
Suprema no se logr determinar o establecer por falta de objeto material.
En sntesis en este fallo se establecen bsicamente dos elementos que
fueron determinantes para la dictacin de una sentencia absolutoria.
No se determino cual era la pureza o grado de concentracin de la
droga incautada
No se logr determinar o establecer la peligrosidad que para el bien
jurdico, salud pblica, tena la sustancia que en dicho caso en
concreto se incaut.

 De todas formas, a pesar de este fallo de la Corte Suprema, con

posterioridad a l, an cuando se ocuparon los fundamentos del
mismo para sustentar recursos de nulidades en casos anlogos y
solicitar la absolucin, de todos modos los tribunales superiores
dictaron fallos que fueron favorable a la postura del Ministerio
Pblico.
LOS HECHOS

El da 03 de Mayo de 2011 aproximadamente a las 12:00 horas, en la

esquina de calle Las Rosas con Las Nevadas en la ciudad de Iquique,
funcionarios de OS7 de carabineros, alertados por una denuncia annima
que indicaba que en tal lugar un sujeto se encontraba vendiendo droga en la
va pblica, fiscalizaron al acusado A.R.T.P., luego de haberlo observado
realizando un intercambio de manos caractersticos de una venta de
drogas, verificando que en el interior de un banano portaba 17 envoltorios
de papel blanco contenedores de pasta base de cocana, con un peso bruto
de 4 gramos 600 miligramos. Adems el acusado mantena en el mismo
banano la suma de $345.000 en billetes y monedas de distintas
denominacin.

Si bien se condena por el delito del Artculo 4, lo hace con un

voto disidente RESOLUCIN TOP IQUIQUE RUC 1110013602-5
..que la prueba de cargo no tuvo la entidad suficiente para acreditar la
existencia del delito imputado, y ello porque la exigua cantidad de sustancia
incautada, 0,8 gramos netos repartida en 17 porciones, y la omisin de su
valoracin en el peritaje qumico, impiden una condena ajustada a los
principios de legalidad y lesividad, pues aunque la figura penal constituye un
delito de peligro y no se ha determinado lo que debe entenderse por pequeas
cantidades de droga, el
artculo 43 de la Ley 20.000 somete la
determinacin de la entidad daina de la sustancia objeto del
delito, uno de los elementos del mismo,
a una pericia
qumica que debe consignar, entre otros aspectos, su
composicin y grado de pureza, fijando as las condiciones
bajo las cuales ha de estimarse la calidad daosa la sustancia
para la salud humana, bien protegido por la norma de su
artculo 4, no siendo posible aceptar que se invoque una
resolucin administrativa que contrara expresamente la
exigencia del artculo 43 citado y omita la valoracin, tanto
por su inferior grado jerrquico, cuanto porque la ley es la

La Defensora penal pblica recurre de nulidad contra la

sentencia solicitando se anule la sentencia y para ello se
vali tambin del fallo de la Excma. Corte Suprema ROL
4215-12
RESOLUCIN CORTE DE APELACIONES DE IQUIQUE
la norma del inciso final del artculo 4 de la Ley 20.000, permite
establecer la existencia del delito de trfico de pequeas cantidades de
droga una vez determinada la identidad de la misma, y cuando las
circunstancias de la posesin o porte de ella sean indiciarias del propsito
de traficar a cualquier ttulo. Luego, la calificacin jurdica que confirieron
a los hechos acreditados fue la de un trfico ilcito de pequeas cantidades
de drogas, descartando de esa manera la tesis absolutoria formulada por la
defensa del imputado, basada en la omisin de la pureza de la droga en el
respectivo peritaje incorporado al juicio oral.
el ncleo de la conducta tipificada en el artculo 4 de la Ley 20.000, lo
que requiere es un objeto material, es decir, droga o estupefacientes que
puedan causar daos a la salud pblica, sin que seale o requiera una
remisin al artculo 43 de la misma ley, ya que la pureza de la droga no es
elemento del tipo penal, de suerte que habindose acreditado la identidad
de la sustancia, aun cuando no se determin su pureza, ello es suficiente
para entender que se han dado los elementos tpicos de la norma citada

Sin embargo recientemente la Corte Suprema se ha vuelto

ha pronunciar sobre el punto, lo que a nuestro juicio har
revivir el debate con ms fuerza.
En efecto, con fecha 1 de septiembre la Corte Suprema
conociendo de un recurso de nulidad en el Rol N Rol N
21.599-14, un a vez anulada la sentencia por la causal del
Art. 373 letra b) del C.P.P., esto es, por error de derecho,
procede a dictar sentencia absolutoria fundndose
bsicamente en los siguientes argumentos.
SEPTIMO "Que, tratndose de la infraccin penal que interesa, su
lesividad consiste en el peligro concreto que para la salud pblica debe
revestir la sustancia estupefaciente respectiva -objeto material de la accin
calificada de trfico ilegal- derivado de su naturaleza, peso o cantidad,
contenido, composicin y grado de pureza. Esta Corte ha resuelto que si el
informe regulado en el artculo 43 de la Ley N 20.000 no estableci la
pureza o concentracin de la droga, sino nicamente la presencia de
cocana base, resulta imposible determinar si ella tiene o no idoneidad o
aptitud como para producir graves efectos txicos o daos considerables en
la salud pblica y, en consecuencia, los hechos tenidos por comprobados no
pueden ser castigados como trfico de sustancias estupefacientes o

OCTAVO: Que en el caso que se revisa la sustancia incautada correspondi

a 0,2 gramos netos, que se dice ser cocana base. Sin embargo, al no constar
el porcentaje de pureza y el de su posible adulteracin con alguna sustancia
de corte, ello impeda determinar en concreto si lo aprehendido era
verdaderamente daino para la salud de todos los ciudadanos, poniendo
efectivamente en peligro el bien jurdico protegido por el legislador.
NOVENO: Que de acuerdo al estndar probatorio alcanzado en la
investigacin a cargo del ente persecutor, lo nico acreditado fue que el
recurrente port una dosis de algo en lo que haba cocana, pero en una
proporcin y con un potencial de daosidad que en el hecho se ignora y que
por lo mismo debe presumirse, razonamiento que vulnera principios
bsicos de un sistema acusatorio como el que nos rige.
DCIMO: Que en estas circunstancias, y como mientras no se haya
mostrado con claridad que una determinada conducta humana produce
efectos socialmente daosos, debe quedar liberada de amenaza penal (W.
Hassemer, Fundamentos del Derecho Penal, Barcelona, 1984, p. 39), no cabe
entender cometida la infraccin que consagra el artculo 4 de la citada ley.

Finalmente, la sentencia de reemplazo de la Corte Suprema

seala:" 2).- Que al desconocerse el grado de pureza de la droga
incautada se ignora, consecuencialmente, su idoneidad para
generar dichos efectos txicos y dao a la salud pblica a que se
refieren los artculos 1 y 4 de la Ley N 20.000, con infraccin al
principio de lesividad y, por lo tanto, ello determina la
inexistencia de delito.
Conviene mencionar que hubo dos votos disidentes de los
Ministros Sr. Juica y Sr. Brito para quienes en sntesis la pureza de
la droga no es una exigencia del tipo legal, y por lo tanto an
desconociendo la pureza o concentracin lo incautado fue cocana
base, capaz de producir daos considerables a la salud.

ALGUNAS CONSIDERACIONES FINALES RESPECTO DEL LTIMO

FALLO DE LA CORTE SUPREMA Y EN GENERAL DE LOS
ASUNTOS TRATADOS
Respecto del fallo en particular:
1.
De la lectura del fallo se desprende que ste parte de la base de que el
trfico ilcito de drogas, en este caso del Art. 4, es un delito de peligro
concreto para la salud pblica
2.
Interrogante: considera que la pureza de la droga define la ofensa al
bien jurdico, ms que la calidad que debe reunir el objeto material ?
3.
Interrogante: se hace cargo el fallo del asunto de si la pureza de la
droga es un elemento o no del tipo penal ? A nuestro juicio no. La
pureza de la droga no es elemento constitutivo de la droga misma.
Tanto es as, que el reglamento distingue entre drogas blandas y
duras, independientemente de la pureza de cada una. Por otra parte
si bien el fallo hace referencia a la historia de la ley en cuanto al
origen del Art. 43 de la ley N 20.000, no se refiere a aquella parte en
que sealaen cuanto a que el protocolo de anlisis tuvo una finalidad
estadstica de salud pblica, como lo era saber qu es lo que estaban
consumiendo los chilenos.

ALGUNAS CONSIDERACIONES FINALES RESPECTO DEL LTIMO

FALLO DE LA CORTE SUPREMA Y EN GENERAL DE LOS
ASUNTOS TRATADOS
En efecto, el artculo 43 de la Ley 20.000, de acuerdo con la historia de su
creacin, en su gnesis no especificaba las menciones que deba
contener el informe de protocolo de anlisis, siendo el Consejo
Nacional para el Control de Estupefacientes (CONACE) quien
propuso a instancias del Ministerio Pblico incluir en la norma la
obligacin del Servicio de Salud de remitir al Ministerio Pblico,
en el ms breve plazo, un protocolo de anlisis de la sustancia,
identificando el producto, peso o cantidad y peligrosidad para la
salud pblica. Todo lo que permitira mejorar la calidad de la
informacin para saber qu estaban consumiendo los chilenos.

Por lo dems, el objeto material, est descrito en el artculo 1 de ley 20.000

como sustancias o drogas estupefacientes o sicotrpicas productoras

de dependencia fsica o squica, capaces de provocar graves efectos
txicos o daos considerables a la salud A su turno, y en virtud del
artculo 63 del mismo cuerpo legal el Art. 1 del Reglamento de la Ley
de Drogas N 867, establece que tipo de drogas son consideradas como
provocadoras de dichos efectos, sin mencionar que deba tratarse de una
droga con una determinada pureza.
4. Interrogante general: el objeto material del delito slo puede probarse a
travs del informe que seala el Art. 43 de la ley de drogas?
La respuesta interrogante esta directamente ligada a los principios que rigen
nuestro sistema procesal en materia probatoria. En efecto de acuerdo a
la norma del Art. 297 del C.P.P. En nuestro sistema de enjuiciamiento
criminal rige el principio de libertad de prueba, el cual esta delimitado
en cuanto a la forma de su valoracin por los tres principios que la
misma norma seala. (lgica- mximas de la experiencia-principios
cientficamente arraigados). A mayor abundamiento, cul sera el
sentido del Art. 315 que permite prescindir de la declaracin del perito,
pero que en todo caso si la defensa solicita su declaracin deber
declarar personalmente. En consecuencia, en ese caso cmo se acredita
el objeto material?

 qu es lo que deber valorar el tribunal? la declaracin del perito? o el

informe pericial? Que por lo dems, en si mismo en dichos casos no es
medio de prueba ya que atentara contra el principio de la inmediacin.
En consecuencia, en este punto somos de la idea que para la acreditacin
del objeto material rige el principio de libertad de prueba y su prueba no
esta limitada al informe a que hace referencia el Art. 43.
5. Consideracin de orden practico y general, posibilidad de determinar
pureza cuando se trate de incautaciones de una cantidad tan escasa que no
permiten amplificar pureza. cabe preguntarse aqu si en todos aquellos
casos habra de quedar la conducta impune? Pinsese por ej. en un adulto
que le vende pasta base de cocana adulterada con otras sustancias tanto o
mas dainas para la salud a un menor de edad.
6. Propuesta de solucin para resolver casos de trfico de pequeas
cantidades de drogas particularmente escasas cuando prcticamente una
droga dej de ser tal, que ha perdido su capacidad de daar la salud, que
se torn en innocua, NO ES DROGA, falta el objeto material, el hecho es
atpico y, evidentemente, jams podra ofender al bien jurdico.

Ultimo Pronunciamiento sobre la materia Corte Suprema Rol N 873-15, 4 de Marzo de 2015

QUINTO: Que la conducta tipificada en el artculo 4de la Ley N 20.000 slo requiere que el
objeto material lo constituyan pequeas cantidades de sustancias o drogas estupefacientes o
sicotrpicas, productoras de dependencia fsica o psquica, o de materias primas que sirvan
para obtenerlas, sea que se trate de las indicadas en los incisos primero o segundo del
artculo 1, capaces o no de provocar graves efectos txicos o daos considerables a la salud,
que se describen y clasifican en los artculos 1 y 2 del Reglamento de la Ley N 20.000.
Luego, segn el claro tenor de la norma, no es una exigencia del tipo penal la pureza de la
sustancia traficada, ya que respecto de sta el legislador slo se refiere a pequea cantidad,
concepto regulativo cuyo contenido queda entregado a los jueces de la instancia. As las cosas,
resulta inconcuso que lo incautado, aun desconocindose su concentracin, fue cocana base,
capaz de producir daos considerables a la salud, segn dio cuenta el informe de la perito
Paula Fuentes Azcar. Por otra parte, se debe tener presente que es la propia Ley 20.000, en su
artculo 63, la que ha establecido que ser un reglamento el que seale las sustancias a que se
refiere el artculo 1 del referido cuerpo legal. A tal efecto, el D.S. 867 del ao 2008, que
reemplaz el D.S. 565 del ao 1995, clasifica las sustancias estupefacientes o sicotrpicas
productoras de dependencia fsica o squica en dos listas (artculos 1 y 2), dependiendo de
si son capaces de provocar graves efectos txicos o daos considerables a la salud, o no,
haciendo expresa mencin a lo preceptuado en el inciso primero del artculo 1 de la Ley
20.000. La cocana, en tanto, se encuentra contemplada en el artculo 1 del citado
Reglamento, entre aquellas drogas o sustancias estupefacientes o sicotrpicas que son
capaces de provocar graves efectos txicos o daos considerables a la salud.

Ultimo Pronunciamiento sobre la materia Corte Suprema Rol N 873-15, 4

de Marzo de 2015

SEXTO: Que el protocolo de anlisis a que alude el artculo 43 de la

Ley N 20.000 -y respecto del cual se vale el recurso para sostener que se est
ante una conducta carente de antijuridicidad material- no altera lo que antes
se ha dicho, desde que ste no est destinado a cumplir el rol que el recurso
pretende, y prueba de ello es que se encuentra regulado dentro del ttulo
referido a la competencia del Ministerio Pblico y especficamente dentro
del prrafo sobre Medidas para asegurar el mejor resultado de la
Investigacin. De manera que los elementos que all se enuncian y sobre los
cuales ha de pronunciarse el servicio de salud -peso, cantidad, composicin y
grado de pureza- le permitirn tener al juez un mejor conocimiento de las
caractersticas de la droga incautada, pero en ningn caso servirn para
concluir que dadas tales caractersticas, la sustancia en cuestin -cocana, en
la especie- deja de ser tal. Por el contrario, el informe que indique el grado de
pureza de la droga constituir una herramienta til para decidir si se est en
presencia de un consumidor o de un traficante, criterio que tuvo en
consideracin el artculo 4 de la Ley 20.000 en su inciso final, al incorporarlo
como un elemento de juicio ms.

Ultimo Pronunciamiento sobre la materia Corte Suprema Rol N 873-15, 4

de Marzo de 2015, Rechaza recurso de Nulidad interpuesto por la defensa
contra sentencia condenatoria del TOP de la Serena ROL 375-2014
SEXTO: Que el protocolo de anlisis a que alude el artculo 43 de la
Ley N 20.000 -y respecto del cual se vale el recurso para sostener que se
est ante una conducta carente de antijuridicidad material- no altera lo que
antes se ha dicho, desde que ste no est destinado a cumplir el rol que el
recurso pretende, y prueba de ello es que se encuentra regulado dentro del
ttulo referido a la competencia del Ministerio Pblico y especficamente
dentro del prrafo sobre Medidas para asegurar el mejor resultado de la
Investigacin. De manera que los elementos que all se enuncian y sobre los
cuales ha de pronunciarse el servicio de salud -peso, cantidad, composicin y
grado de pureza- le permitirn tener al juez un mejor conocimiento de las
caractersticas de la droga incautada, pero en ningn caso servirn para
concluir que dadas tales caractersticas, la sustancia en cuestin -cocana, en
la especie- deja de ser tal. Por el contrario, el informe que indique el grado de
pureza de la droga constituir una herramienta til para decidir si se est en
presencia de un consumidor o de un traficante, criterio que tuvo en
consideracin el artculo 4 de la Ley 20.000 en su inciso final, al incorporarlo
como un elemento de juicio ms.

OTROS DELITOS DE IMPORTANCIA EN LA LEY N

20.000:
Suministro

de hidrocarburos
menores de 18 aos. (art. 5)

Prescripcin

de
sustancias
teraputica. (art. 6)

aromticos
sin

necesidad

Suministro Indebido de drogas. (art. 7)

Siembra o cultivo ilegal de cannabis u otras
especies productoras de estupefacientes. (art.
8)
Desvo ilcito de cultivos autorizados. (art. 10)
Facilitacin de bienes a sabiendas que sern
destinados a la comisin de alguno de los delitos
contemplados en los art. 1,2, 3 u 8. (art.11)

 Consumo y porte, por personal

Gendarmera y de Aeronutica (art.14)

militar,

PDI,

Consumo y porte de oficiales y gente de Mar, a bordo

o en el cumplimiento de sus funciones (art. 15)