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AL DERECHO
Por:
Dr. Napolen ZAPATA
AVELLANEDA Abog.
Fuente: Leonel
PEREZNIETO
CASTRO. Introduccin
al Estudio del Derecho,
Ed. HARLA, Mxico
INDIVIDUO,
SOCIEDAD Y
DERECHO
INDIVIDUO:
El ser humano se diferencia de los otros seres vivos por sus
manifestaciones culturales.
Una de dichas manifestaciones culturales es el derecho que
representa aquello a lo cual se aspira: mnimos de seguridad, certeza,
igualdad, libertad y justicia; para ello se imponen condiciones, para
la solucin pacfica de los conflictos.
El derecho y la historia de la humanidad corren paralelamente. Al
inicio para sobrevivir se dieron reglas de conducta sobre defensa,
alimentacin, proteccin ; al darse la vida sedentaria las relaciones de
conducta (comportamiento siempre acorde con el momento y sus
necesidades) con otros individuos son mas frecuentes y surgen las
INSTITUCIONES que son limitaciones ideadas por el hombre que
dan forma a la interaccin humana.
En la medida que las necesidades bsicas empezaron a ser
satisfechas, el instinto pas a segundo plano y junto con las
conductas de grupo bsicas, la conducta individual de la persona
cobr importancia en la CONVIVENCIA con otros miembros de la
sociedad.
EL INDIVIDUO
PIRAMIDE DE KELSEN
C/
TI
L. ORG
L. ORD.
RES. LEGISLATIVA
DECRETO LEY
DECRETO DE URGENCIA
DECRETO SUPREMO
RESOLUCION SUPREMA (MEDIDA EXTRAORDINARIA)
R. MINISTERIAL/ VIVE MINIST R. DIRECTORAL GENERAL/ DIRECTORAL
ACCIONES DE MERO TRAMITE (OFICIOS, INFORMOES, MEMO, OTROS
CIENCIA,
TEORIA,
FILOSOFIA Y
METODOLOGIA
DEL DERECHO
CIENCIA
La ciencia es parte de la vida social, su objetivo es mejorar el mundo que lo rodea y extraer de
l su beneficio. La ciencia es un producto cultural. Se divide en Ciencia formal y ciencia
fctica.
Todos los seres del reino animal son seres vivientes se verificar indirectamente
cuando la biologa nos demuestra ue las clulas son microorganismos; se verificara
directamente cuando nos muerda un perro o nos de la gripe.
CIENCIA
CIENCIA Y DERECHO
En las ciencias formales la verificacin es conceptual, en las ciencias
fcticas es necesariamente experimental.
El DERECHO no es una ciencia cuyo objeto sea la bsqueda de la
verificacin, ya sea conceptual o en la experiencia. La ciencia del derecho
se halla entre las ciencias que dependen no de experimentos, sino de
definiciones; no de lo que muestren los sentidos sino de la razn. Se
separan desde el inicio y para siempre las verdades de hecho de las
verdades de razn (LEIBNIZ)
Concepto moderno de CIENCIA: Tipo de conocimiento que es capaz de
fundamentar racionalmente sus afirmaciones. Cuando alguien expresa un
concepto u afirmacin se puede tener por expresin cientfica si existe una
correspondencia entre lo que expresa y el objeto del que habla y dicha
correspondencia puede ser demostrada en trminos racionales
(RUGALDIER)
Fundamentar un conocimiento significa proporcionar razones que
aseguren la certidumbre de su verdad (CARACCIOLO). Las teoras se
formulan sobre la base de un sistema de relaciones lgicas que parten de
enunciados que hayan sido admitidos previamente como enunciados
fundamentales , esto es transmisores de LA VERDAD. Ciencia/Derecho.
CIENCIA
CIENCIA Y DERECHO:
El Derecho no es una ciencia de la misma naturaleza de las
ciencias formales o empricas.
El Derecho no es una ciencia formal , pues un su mayora son conceptos
abstractos que no requieren ser verificados; a lo sumo, necesitan tener
congruencia y coherencia con los postulados o enunciados de donde parten.
El Derecho no es una ciencia emprica o fctica , en la medida que los
enunciados no requieren necesariamente una verificacin con la realidad
social.
CIENCIA
CIENCIA Y DERECHO
En el Derecho, a la lgica formal se le utiliza para verificar un elemento
fundamental, la validez de las normas jurdicas; en las ciencias formales matemticas
y lgica formal se trata no de la validez de sus enunciados sino su verdad.
En las ciencias empricas, la lgica formal sirve para confirmar conjeturas, su
razonamiento es a travs de los sentidos y requiere la observacin y la
experimentacin, mtodo que no es del derecho.
La utilizacin de la lgica formal se incremento a partir de las propuestas de HANS
KELSEN de una Teora Pura del Derecho . Kelsen forma parte de la corriente
positivista, indica que la ciencia del derecho es un objeto puramente ideal, semejante
a las ciencias formales como las matemticas y la lgica, despejando del derecho
todo tipo de consideracin valorativa. Cul es la funcin que la lgica desempea
en el derecho? La validez de las normas jurdicas de un sistema se determina con
base en el procedimiento que ha sido creado por la norma fundamental o norma
fundante de dicho sistema (Constitucin). Las normas creadas conforme al
procedimiento establecido por la norma fundamental pueden ser contradictorias entre
s y haber contradiccin respecto de la norma fundante, es por ello que la
contradiccin entre los contenidos de dos normas no es determinante ni de su validez
ni de su nulidad. Lo que prevalece es que la norma derivada cumpla con los
requisitos del procedimiento de creacin normativa sin importar sus contenidos. La
utilizacin de la lgica formal en el derecho no puede ser absoluta.
CIENCIA
DERECHO Y CIENCIAS FORMALES:
Los conceptos matemticos son conceptos formales que nada
tienen que ver con la realidad, pero son instrumentos que nos
ayudan a comprenderla y a solucionar problemas que en ela
realidad se presentan. HERBERT FIEDLER En lgica se usa,
a veces, la expresin codificacin para designar los
principios y reglas operacionales mediante los cuales se
construye un sistema formal. La codificacin se utiliza
igualmente en el derecho, esto es, si se analiza en abstracto un
sistema jurdico, pero en su vida cotidiana no es
rigurosamente formal, sino que depende de las proposiciones:
tiene carcter pragmtico; est sujeto a la autoridad , al
lenguaje ordinario y al sentido comn y est sometido en la
prctica, a la necesidad de decidir las cuestiones que se le
presenten concretamente
CIENCIA
CIENCIA
CIENCIA
Teora Pura del Derecho de Kelsen: La ciencia del derecho permite mostrar que
sta, de la misma manera que el conocimiento cientfico natural, se compone de
enunciados sistemticamente relacionados, Kelsen propone una serie de
enunciados jurdicos que permiten dotar del carcter de norma jurdica al
comportamiento humano. El comportamiento humano se encuentra formando
normas jurdicas cuando se convierte, de acuerdo con un enunciado normativo,
en antecedente o consecuente de una relacin normativa. El referente
(comportamiento humano) existe en la realidad pero es traducido, mediante una
operacin lgica formal, en normas jurdicas y stas integradas al sistema
propuesto. Al calificarse como teora pura (del derecho) indica que tiende a
construir una ciencia que tenga por nico objeto al derecho e ignore todo lo que
no responda estrictamente a su definicin .
La Teora Pura del Derecho representa la posicin ms desarrollada del
positivismo normativista, de ese tipo de positivismo que reduce el objeto del
derecho a las normas jurdicas en el que el mismo se encuentra expresado.
TEORIA
DEL
DEREHO
TEORA
Las teoras son redes que lanzamos para apresar aquello que llamamos el
mundo: para racionalizarlo, explicarlo y dominarlo y tratamos que aquella
malla sea cada vez ms fina. (Karl POPPER parafraseando al poeta
NOVALIS).
Requisitos mnimos de la Teora.
La correccin sintctica y la sistematicidad o unidad conceptual ( que,
entre las proposiciones de la teora exista coherencia, relacin lgica y
sencilla)
Los
requisitos semnticos exigen la exactitud lingstica, la
interpretabilidad emprica, la representatividad y la simplicidad
semntica (que el texto sea lo suficientemente claro que permita la
descripcin del objeto) De vital importancia en el derecho puesto que
ste tiene su mbito natural de expresin en el lenguaje.
La interpretabilidad (requiere la descripcin de la validez de los
enunciados con respecto de los hechos) Importante para las teoras
jurdicas que versan sobre un problema concreto y ste contiene
elementos que deben ser resueltos en la realidad.
TEORA
TEORA
Teora jurdica:
Se trata del medio por el cual los autores desarrollan sus ideas y hacen
sus propuestas a partir de hiptesis y postulados.
Constituyen una explicacin del fenmeno jurdico, de
interpretaciones a ciertas normas o de la jurisprudencia que sirve
para que legisladores y jueces mejoren sus tareas.
Las teoras jurdicas cumplen dos funciones: dar sustento
justificatorio a los preceptos positivos y permitir derivar reglas para
solucionar los casos no previstos por tales preceptos
El objeto de estudio de la ciencia del derecho est cnstituido por
conjuntos normativos. Las normas son entidades que se dan en una
realidad distinta de la realidad emprica; pertenecen al mudo del
deber ser. Mientras una orden o mandato consiste en hechos
empricos, las normas no pueden reducirse a tales hechos ; aunque
en el caso de las normas positivas, tienen necesariamente cierta
contrapartida constituida por hechos empricos.
FILOSOFIA
DEL
DERECHO
FILOSOFIA
Filosofa general: Buena parte del pensamiento filosfico actual arranca a partir
del siglo XVIII con la teora del conocimiento el que establece no juzgamos al
conocimiento pura y simplemente por los hechos de la ciencia sino por los
hechos de la existencia humana
El conocimiento es un acto que sobrepasa a la conciencia. El sujeto enfrenta al
objeto que se presenta como espacial , emprico, como cosa. El conocimiento no
es nada ms que la conexin, la relacin, entre el sujeto y el objeto. De tal
manera que son la conciencia por una parte y el objeto por otra los que
constituyen la realidad del mundo (Ejemplo miro los rboles y aves que estn
fuera de mi y al igual que yo tienen un espacio y un tiempo).
Una de las diferencias de la filosofa con la ciencia es que sta se basa en
hiptesis y aquella en categoras. Las hiptesis deben ser probadas ya sea de
manera abstracta como las matemticas o ya sea en la realidad como en las
ciencias fcticas (economa, sociologa).
En el caso de la ciencia no podemos dudar que los objetos se desplazan a una
cierta velocidad cuando han sido impulsados por una determinada causa. En la
filosofa siempre hay ideas y propuestas sujetas a discucin.
FILOSOFIA
METODOLOGIA
DEL DERECHO
METODOLOGIA
METODOLOGA
DIFERENTES METODOS:
Gastn Bachelard y Karl R. Popper derivaron su mtodo para
las ciencias sociales; el primero de las ciencias fsico
qumicas y el segundo de las matemticas y de la fsica.
Ambos consideran que el orden, la metodologa por seguir
debera ser conforme a dichas ciencias y de esa manera derivar
un orden especfico para las ciencias sociales.
BACHELARD.- La idea de novedad no es la de un hallazgo
sino la de un mtodo. Todas las nociones bsicas pueden ser
desdobladas, pueden ser bordeadas con nociones
complementarias, de este modo, el espritu cientfico se
constituye en una ratificacin del saber, un ensanchamiento
de los marcos del conocimiento.
METOLOGIA
DIFERENTES METODOS:
POPPER.- Los enunciados son teoras y por tanto no
dejan de ser meras conjeturas, de ah que el mtodo
que propone para llevar a cabo cualquier investigacin
es la verificacin, paso por paso, de la solidez de la
teora propuesta mediante la contrastacin
deductiva, es decir, a travs de deducir
comparaciones para determinar en qu casos s y en
cules no dichas comparaciones son verdaderas.
En resumen la metodologa slo ser cientfica si el
proceso de conocimiento se desarrolla en la trada
siguiente: Problema Conjetura Refutacin
(crtica)
METODOLOGIA
DIFERENTES METODOS:
SAVIGNY.- A partir de quien se inicia la moderna ciencia del derecho.
La misin de la interpretacin es la reconstruccin de la idea expresada en
la ley; el intrprete tiene que colocarse en el puesto del legislador y, de este
modo dejar surgir artificialmente su veredicto. La interpretacin tiene 3
elementos: Lgico, gramatical e histrico.
IHERING (Mtodo Histrico Natural).- La ciencia puede formar
nuevos conceptos y normas jurdicas: los conceptos son productivos, se
emparejan y engendran otros nuevos. El procedimiento de formacin de
los conceptos es exclusivamente inductivo, lo mismo que el de las ciencias
exactas
METODOLOGIA
DIFERENTES METODOS:
BIERLING.- La norma es la expresin de un querer que espera ser
realizado por otros. Las normas se dan con la indudable intencin de ser
comprendidas y observadas por aquellos a quienes se dirigen,
precisamente, tal como realmente fueron pensadas y queridas por los
rganos que establecen las normas.
HECK, STOLL Y MULLER-ERBACH.- Las leyes son las resultantes de
los intereses de orientacin material, nacional, religiosa y tica que se
contraponen unos con otros y luchan por su reconocimiento. La lucha de
intereses contrarios en la sociedad se refleja en las leyes aunque, en el
fondo stas son su sntesis y, por tanto equilibrio social.
EHRLICH.- El derecho no son normas, sino reglas segn las cuales se
comporta el hombre en su vida comn. Estas reglas del actuar, las
verdaderas normas jurdicas no proceden de las fuentes tradicionales: leyes
o jurisprudencia, sino de los hechos originarios del derecho: usos
relaciones de dominio y posesin, declaraciones de voluntad como el
estatuto, contrato y disposiciones de ltima voluntad.
KELSEN.- Teora Pura del Derecho.
METODOLOGIA
Requisitos mnimos:
ESCRUTABILIDAD.- La capacidad de bsqueda y control a
fin que las pruebas o los argumentos que se aporten para
probar los postulados, enunciados o las hiptesis sean
congruentes con los mismos y se den acordes con las reglas de
una determinada teora previamente escogida o postulada.
Debe conducirnos a los medios necesarios de verificacin que
nos permitan hallar respuestas objetivas.
REFUTABILIDAD.- Probar lo genuino de una teora mediante
la confirmacin de sus postulados ante la confrontacin
antittica de los mismos. Se requiere de una verificacin
objetiva de los pro y contra de los postulados, de ah que el
nico criterio de prueba de una teora es la confirmabilidad.
SIMPLICIDAD
METODOLOGIA
Metodologa Jurdica:
Es un instrumento en la formacin del jurista.
En sus estudios, le permite tomar el camino adecuado
para el anlisis y la sistematizacin de sus materiales
jurdicos.
En la prctica profesional le posibilita abordar el
estudio de casos con sistema y precisin.
Como jugador brinda la posibilidad de desarrollar
procedimientos y dictar sentencias de manera ms
adecuada.
Para el estudioso del derecho es el camino ms
recomendable para lograr los mejores frutos tanto en
la investigacin como en la redaccin de resultados.
METODOLOGIA
METODOLOGIA
METODOLOGA
Mtodos de
Investigacin
Jurdica
Mtodos
Cientficos
1) Exegtico
2) Dogmtico
3) Iusnaturalismo
4) Sociolgico
Funcional
5) Anlisis Eco., del D
Mtodos de
Interpretacin
Jurdica
1) Literal
2) Ratio legis
3) Psicolgico o
Histrico
4) Sistemtico
5) Sociolgico
Mtodos de
Integracin
Jurdica
1) Analoga
2) Principios Generales
del Derecho
METODOLOGA
METODOS DE INVESTIGACION JURIDICA
1)Exegtico: Estudio lineal de las normas
2)(expone, comenta)
3)Dogmtico: Conceptos jurdicos (Instituciones
Principios)
4)Iusnaturalismo: Valores
5)Sociolgico Funcional: Una cosa es lo que hace.
Las normas en la realidad.
6)Anlisis Econmico del Derecho: Estudio Costo
Beneficio.
METODOLOGA
Mtodos de Interpretacin Jurdica
1)Literal: Entiende al pie de la letra las normas (significado
de diccionario)
2)Ratio Legis: Espritu de la Ley Para qu se dicto la
norma, con qu razon?
3)Psicolgico o Histrico: Reconstruir la voluntad del
legislador histrico (exposicin de motivos, ponencias)
4)Sistemtico: Para comprender una norma se busca en
otras normas al interior del sistema legal (Por ubicacin
Visin / Vertical y Horizontal)
5)Sociolgico: Entrelaza Derecho y realidad social.
METODOLOGA
MTODOS DE INTEGRACION JURDICA
La integracin jurdica a diferencia de la
interpretacin, se produce cuando no hay norma jurdica
aplicable y se debe, o se considera que se debe producir
una respuesta jurdica al caso planteado. La integracin
jurdica no aplica normas, sino que crea una norma para
el caso mediante la aplicacin del Derecho mismo y
procede cuando encontramos Lagunas del Derecho
(Suceso para el que no existe norma aplicable, pero se
considera que debiera estar regulado. Laguna Tcnica:
Existencia de norma jurdica vigente y exigible, que
requiere de normatividad reglamentaria an no
promulgada).
METODOLOGA
Mtodos de Integracin Jurdica
La Analoga: La consecuencia de una norma jurdica se
aplica a un hecho distinto de aquel que considera el
supuesto de dicha norma, pero que le es semejante en
sustancia.
Argumento a pari: Donde hay la misma razn hay
el mismo derecho
Argumento a fortiori: Con mayor razn
Argumento ab maioris ad minus: Quien puede lo
ms, puede lo menos
Argumento ab minoris ad maius: Si no puede lo
menos, con mayor razn no puede lo ms
1)
METODOLOGA
Mtodos de integracin Jurdica
2)
DERECHO
DERECHO
DEFINICIN:
DERECHO
TEORIA TRIALISTA DE GOLDSCHMIDT
TEORIA TRIDIMENSIONAL DEL DERECHO
La moderna concepcin del Derecho tiene sus orgenes
en la Teora Trialista de Goldschmidt, seguida en
Latinoamrica por Cossio y desarrollada en el Per
por Fernandez Sessarego, conocida como la Teora
Tridimensional del Derecho.
Esta teora indica que el derecho est comprendida por
la Trada de hechos sociales con relevancia jurdica,
valores y la norma.
DERECHO
HECHOS
CON
RELEVAN
CIA
SOCIAL
PRINCIPIOS
VALORES