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Do efeito retroativo
O efeito retroativo se dar quando a lei nova atinge os
fatos passados. Quando atinge os fatos pendentes,
mas no os passados, h efeito imediato e no
retroativo.
Do efeito imediato ocorre quando a lei nova age dela
em diante. Denominamo-no imediato simples
quando atinge apenas efeitos concomitantes no
incio da vigncia da lei nova e imediato qualificado,
quando age sobre os efeitos pendentes.
Da ultratividade
H ultratividade quando, apesar do advento de lei
nova os efeitos da lei revogada continuam a regular
alguns fatos, no futuro.
O fenmeno pode se dar por disposio expressa da
lei nova ou em razo da proteo do direito adquirido.
A doutrina tambm o denomina de ps-atividade.
A ultratividade no significa que tenha continuado a
viger depois de revogada. Quer dizer que por
disposio de lei nova ou em razo da proteo do
direito adquirido seus efeitos continuaram a reger uma
determinada categoria de fatos, projetando-se para
um tempo ulterior sua revogao.
Da retroatividade
Retroatividade no significa que a lei tenha tido
vigncia no passado. Quer dizer que a lei nova
projetou efeitos, no presente para um tempo
anterior, ao incio de sua vigncia.
Irretroatividade tem como finalidade garantir
proteo ao direito adquirido, conferindo
ultratividade aos efeitos da lei revogada. Ele limita
todos os possveis efeitos da lei nova e no
somente o retroativo, de modo que no se
sustenta a dicotomia de irretroatividade versus
retroatividade.
O sistema de direito
intertemporal brasileiro
Agasalha tanto a regra do efeito imediato (art. 6
caput da LINDB) como a da proteo dos direitos
adquiridos (art. 5 inciso XXXVI da CF e 6 2 da
LINDB).
Atribui-se ao direito adquirido a tarefa de limitar o
efeito imediato da lei nova.
A teoria dos fatos consumados se amolda apenas
em parte ao direito intertemporal brasileiro. A
mxima tempus regit factum no deve ser aplicada sem
ressalva ,pois a lei nova pode atingir fatos passados
e pendentes, desde que no fira direitos adquiridos.
A vinculao do direito
adquirido
A regra da proteo do direito adquirido
vincula a Administrao, o Juiz e o
Legislador,
inclusive
o
constituinte
reformador. A regra do efeito imediato
vincula a Administrao e o Juiz, podendo o
Legislador prescrever leis retroativas, desde
que no firam o direito adquirido, o ato
jurdico perfeito e a coisa julgada.
Direito adquirido
Conceito - aquele que ao tempo da lei revogada
estava integrado ao patrimnio ou pendente de termo
ou condio suspensiva.
Com meno a lei revogada, indica-se que a expresso
s deve ser considerada em caso de sucesso de leis;
Com aluso patrimnio, garante-se que se estar
diante de um direito efetivamente adquirido e no de
mera faculdade jurdica;
Quanto ao termo ou condio abrangem-se direitos que
a rigor ainda no fariam parte do patrimnio, mas que
devem ser considerados adquiridos em razo da
equiparao legal do art. 131 do CC e art. 6, 2 da
LINDB
A ponderao de princpios e o
direito adquirido
A ponderao de princpios no deve ser
utilizada, pois embora vlida e aceita pelo
STF, a proteo do direito adquirido est
assentada no cnone hermenutico da
segurana jurdica, do qual os demais
princpios no se podem afastar.
PARTE PRTICA
Direito intertemporal
Com a alterao da maioridade de 21 para
18 anos, as pessoas com mais de 18 anos
em 11 de janeiro de 2003 passaram a ser
capazes, ficando habilitados prtica de
todos os atos da vida civil - capacidade civil.
Prazos prescricionais
Embora tenha aplicao imediata, a lei que
altera prazos prescricionais no pode
desconsiderar a significao jurdica que o
tempo escoado tinha para o sistema
anterior. Por essa razo o intrprete dever
aplicar a regra da proporcionalidade.
ART. 2028 DO CC
O art. 2028 s deve ser aplicado quando o Cdigo
Civil de 2002 houver reduzido o prazo do CC de
1916. Por sua vez s se poder falar em reduo
quando o prazo posterior tiver a mesma natureza
do anterior, pois do contrrio, estar-se-ia diante de
direito novo de aplicao imediata.
Art. 2.028. Sero os da lei anterior os prazos,
quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data
de sua entrada em vigor, j houver transcorrido
mais da metade do tempo estabelecido na lei
revogada.
Exemplo
Um acidente ocorreu em 19/08/2002, conforme CAT de fl. 18,
quando ainda no havia decorrido metade do prazo
prescricional antes estabelecido no Cdigo Civil de 1916 , que
era de 20 anos (art. 177 do Diploma Civil de 1916), visto que,
da data do fato danoso at a entrada em vigor do Cdigo Civil
de 2002 (11 de janeiro de 2003), perfazia-se cerca de 5
(cinco) meses. Em razo disso, aplicvel ao caso em apreo a
regra especfica constante do art. 206 , 3 , V , do Cdigo
Civil de 2002 , a qual fixa o prazo prescricional de 3 (trs)
anos para aes que envolvam -pretenso de reparao civil-,
e a regra de transio contida no art. 2.028 do mesmo codex.
178. Prescreve:
1 Em dez dias, contados do
casamento, a ao do marido para anular
o matrimnio contrado com mulher j
deflorada
Art. 398 do CC
Com a redao dada ao art. 398 do CC de
2002, a mora dos atos ilcitos deve ser
contada sempre da data do fato, no
importando tratar-se de ilcito contratual ou
extracontratual. A smula n 54 do STJ
incompatvel com o CC de 2002, no
merecendo aplicao a partir de janeiro de
2003, mesmo para os ilcitos perpetrados
em momento anterior a esta data.
TJ Smula n 54 - 24/09/1992 - DJ
01.10.1992
Juros Moratrios - Responsabilidade
Extracontratual
Clusula Penal
Clusula penal aposta em conveno de
condomnio anterior a 11 de janeiro de
2003, de at 20%, no poder ser limitada
a 2% pelo novel artigo 1336, 1 do CC de
2002, o qual s ter aplicabilidade aps o
incio de sua vigncia.
Contratos
Conjugando as regras do direito imediato e da
proteo ao direito adquirido, o art. 2035, caput est
a dispor que, como qualquer outra lei, o CC de 2002
deve atuar de forma imediata, do incio de sua
vigncia em diante, preservando os fatos passados
e incidindo sobre todas as relaes futuras e em
curso, desde que no ofenda o direito adquirido, o
ato jurdico perfeito e a coisa julgada, donde
a) os atos jurdicos passados que tenham produzido
todos os seus efeitos sob a gide da lei anterior no
sero atingidos pelo CC de 2002;
ART. 2035 DO CC
O art. 2035, pargrafo nico, indica que no h
aquisio de direito contra preceitos de ordem
pblica, da inexistindo bice a que se aplique, de
forma imediata o CC de 2002
Se o negcio jurdico no observa a boa-f
objetiva ou a funo ao social do contrato, tem
apenas aparncia de direito, no merecendo a
mesma proteo conferida ao direito efetivamente
adquirido, parte a quem aproveita, porque tal ato
j poderia ser considerado um no-direito antes
dos art. 421 e 422 do CC de 2002.
O princpio da retroatividade
motivada
O art. 2035 do CC do 2035 consagra o
princpio da retroativdade motivada, pela
qual as normas de ordem pblica
relacionadas funo social da propriedade
e dos contratos podem retroagir. Tartuce
afirma
que
no
h
qualquer
inconstitucionalidade na referida norma, eis
que a funo social da propriedade
amparada pela prpria CF, em seu art. 5,
inciso XXIII.
Exemplo
Trato sido celebrado na vigncia do CC de
1916, aplicam-se, em princpio as regras deste.
Em se tratando de reduo da clusula penal,
de matria de ordem pblica, impondo a nova
lei, atravs do art.413 do CC, h uma
obrigao do juiz de reduzir o montante da
multa cominatria sempre que verificar
excesso na fixao, a fim de que seja
resguardada a funo social dos contratos.
Impoem-se assim a manuteno da norma
cogente ao caso em apreo.
Teoria da impreviso
Desde que presente os seus pressupostos a teoria
da impreviso pode ser aplicada, pela juiz, a
contratos e prestaes anteriores a 1 de janeiro de
2003, pois os princpios que a fundamentam j
estavam presentes no sistema jurdico antes do CC
de 2002.
Teoria da impreviso consiste no reconhecimento
de que eventos novos imprevistos e imprevisveis
pelas partes e a elas no imputveis, refletindo
sobre a economia e na execuo do contrato, assim
autorize a sua reviso, para ajust-o s
circunstncias supervenientes.
Exonerao do fiador
O art. 835 do CC de 2002 dispe sobre
faculdade jurdica, a qual deve ser analisada
sob a tica da lei nova, mesmo que atinja
relaes em curso. Por essa razo, a partir de 11
de janeiro de 2003 o fiador poder exonerar-se da
obrigao por mera notificao extrajudicial.
Ateno: o entendimento tambm vale para as
fianas locatcias. O art. 2036 no se aplica ao
caso, pois no existe conflito entre o CC de 2002
e a Lei do inquilinato 8.245/91.
Responsabilidade civil
Nas questes de responsabilidade civil aplicase a lei vigente ao tempo da prtica do ilcito,
pois no poderia a lei nova proibir ato j
praticado sob pena de ofensa ao princpio da
legalidade.
Art. 1.238. Aquele que, por quinze anos, sem interrupo, nem
oposio, possuir como seu um imvel, adquire-lhe a
propriedade, independentemente de ttulo e boa-f; podendo
requerer ao juiz que assim o declare por sentena, a qual
servir de ttulo para o registro no Cartrio de Registro de
Imveis.
Art. 550. Aquele que, por 20 (vinte) anos, sem interrupo,
nem oposio, possuir como seu um imvel, adquirir-lhe- o
domnio, independentemente de ttulo de boa f que, em tal
caso, se presume, podendo requerer ao juiz que assim o
declare por sentena, a qual lhe servir de ttulo para
transcrio no Registro de Imveis.
Direito de Famlia
Adotado determinado regime de bens, surge para
os cnjuges uma srie de direitos, os quais so
regulados, em regra, pela lei vigente ao tempo do
casamento.
Contudo, no exato supor que qualquer questo
ligada ao regime de bens esteja ao abrigo da lei
nova, dado que este gera para os cnjuges no s
direitos, mas tambm faculdades, proibies e
deveres, os quais no possuem a mesma proteo,
conferida ao direito adquirido.
O CC/2002 e as questes
pessoais do direito de famlia
As questes pessoais do direito de famlia
sofrem a incidncia imediata da lei nova. A
lei nova regular do incio de sua vigncia
em diante o poder familiar, a relao
pessoal entre os cnjuges, os deveres e
direitos de cada consorte, os efeitos da
adoo j realizada, a tutela e a curatela,
no direito a alimentos, a administrao
dos bens dos filhos e as relaes entre
os genitores e a prole
Sucesso do companheiro
Aplicam-se sucesso do companheiro lei
vigente ao tempo da morte do autor da
herana, no importando quando se tenha
iniciado a unio estvel. Importa apenas
que os companheiros vivessem em unio
estvel, de acordo com a lei vigente ao
tempo da abertura da sucesso.
Do incio do CC de 2002 em diante, o
companheiro herdar, de acordo com o
disposto no art. 1790, se preencher os
requisitos do art. 1723.
DAS LIMITAES DO
DIREITO ADQUIRIDO
1 - O direito adquirido limitado em relao
Constituio Federal. Conforme posies
doutrinrias e, mais importante, jurisprudenciais
do Supremo Tribunal Federal, nossa Lei Maior
tem fora para suprimir o direito adquirido, com
exceo dos direitos referentes s clusulas
ptreas.