Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
AUTORIDAD
PRELIMINAR
El Libro II del Cdigo Penal, en su Ttulo XVIII ha
establecido cuatro captulos, el primero referido a
los delitos cometidos por particulares, el segundo
a los delitos cometidos por funcionarios pblicos,
el tercero a los delitos contra la administracin de
justicia y el cuarto y ltimo captulo concerniente a
disposiciones comunes.
En cuanto al Captulo II, esto es, sobre los delitos
cometidos por funcionarios pblicos, contiene
cuatro secciones: el primero sobre los delitos de
Abuso de Autoridad, el segundo a los delitos de
Concusin, el tercero de los delitos de Peculado, y
el cuarto a los delitos de Corrupcin de
Funcionarios.
PODER Y AUTORIDAD
A decir de Fidel Rojas Vargas, los trminos poder y autoridad son utilizados
frecuentemente como sinnimos, sin embargo tiene marcadas diferencias.
As poder, es la posibilidad directa o indirecta de determinar la conducta de
los dems sin consideracin a su voluntad o, dicho de otro modo, la
posibilidad de sustituir la voluntad ajena por la propia en la determinacin de
la conducta de otro o de otros, mediante la aplicacin potencial o actual de
cualquier medio coactivo o de un recurso psquico inhibitorio de la resistencia.
Este poder asume diversas modalidades, dos de ellas ms conocidas: a) la
influencia es la posibilidad de orientar la conducta ajena en una direccin
determinada, sea utilizando una ascendiente de origen afectivo, social o de
otra especie del influyente sobre el influenciado; b) la autoridad en cambio,
es una modalidad institucionalizada de poder cuya fuente de origen deriva de
la soberana popular y del estado como expresin jurdico-poltica de aquella.
De ah que se pueda concluir que:
-No todo poder significa autoridad.
-Todo el que tiene autoridad necesariamente debe tener poder.
-La autoridad es una especie de poder.
-El poder es un macro-concepto conglobante, donde la autoridad es una de
sus manifestaciones.
-El poder admite diversas fuentes de origen, la autoridad una sola.
Delitos contra la Administracin Pblica, Editorial Grijley, Lima 2007, pg. 201 y
ss.
COMENTARIO
Caractersticas principales:
Es un tipo penal genrico. Al haberse empleado la frase un acto
arbitrario cualquiera se ha querido comprender un sinnmero de
comportamientos delictivos imputables a un funcionario pblico que
comporten perjuicio de tercero y presencia de arbitrariedad.
Se trata de una figura subsidiaria implcita, tanto porque la regla de
subsidiaridad se colige de su estructura tpica y de su ubicacin
intrasistemtica, como porque slo resultar imputable a los actos
del funcionario de no existir un tipo penal especfico, en el Cdigo
Penal o leyes penales especiales, que d cuenta de las
caractersticas de tipicidad del supuesto de hecho. De darse tal
circunstancia de subsuncin, ser preferida por principio de
especialidad (aunque la pena sea menor), lo que implica la primaca
de la norma especial sobre la genrica.
El abuso genrico de autoridad cumple una funcin poltico- penal
complementaria. El legislador ha procurado proteger, cubriendo
todas las posibilidades de ocurrencia, el prestigio, la calidad y
legalidad de la administracin pblica, cerrndole al funcionario el
camino para el exceso doloso en el ejercicio de sus funciones.
MODELOS
Modelo mixto (genrico-especfico), que se
remonta desde las doctrinas antiguas, consiste
en acoger una frmula genrica de abuso de
autoridad
para
luego
sancionar
formas
especficas y autnomas, pero siempre en
atencin al inters general de proteccin que
se buscaba ante abusos de autoridad.
Modelo especfico de prevencin, acogiendo
delitos autnomos de abuso funcionarial en
relacin al perjuicio de los particulares. Ms que
un inters general del Estado, la pretensin
tutelar con este sistema atenda los viene
jurdicos individuales.
DEFINICIN
La
BIEN JURDICO
El bien jurdico especfico del delito de abuso genrico de autoridad tiene
como objeto garantizar la regularidad del desempeo funcional de los
funcionarios pblicos, de modo que se excluyan situaciones de abuso de
poder, es decir, asegurar el correcto ejercicio de las atribuciones de los
funcionarios pblicos, referencindolas con exclusividad en la obediencia a
la ley, el derecho y el ordenamiento jurdico. En la base fundante de la
norma penal se halla el enunciado normativo que obliga al funcionario
pblico a encauzar sus actos de funcin en sujecin a los dispositivos
legales que fijan y delimitan sus funciones y marco de atribuciones o,
cuando ellas sean insuficientes, a criterio de finalidad pblica, de justicia y
respeto a la dignidad y derechos fundamentales.
La delimitacin concreta del bien jurdico penal en materia de abuso de
autoridad plantea en el plano administrativo como en el jurdico penal, en
tanto rdenes toman por igual a la correcta marcha de la administracin
pblica como objeto de proteccin, en forma absoluta en el primer caso,
en forma genrica en el segundo.
Manuel Abanto Vsquez ha sealado que lo que se protege es la
correccin del funcionamiento de la administracin pblica, pero en cuanto
al desempeo funcionarial.
Jorge Hugo lvarez considera como bien jurdico protegido se busca que
la legalidad del acto oficial no pierda legitimidad por el accionar
arbitrario.
SUJETO ACTIVO
Lo es de modo exclusivo a ttulo de autor el funcionario
pblico en ejercicio de sus funciones. Aquellos que cumplen
las rdenes de ste, cuando el acto abusivo no es realizado
directamente por el funcionario, respondern en calidad de
cmplices o, segn el caso, actuarn como instrumentos en
el contexto de la autora inmediata.
El servidor o empleado pblico no es sujeto activo en esta
figura penal. Tampoco la imputacin puede ir dirigida
solamente en atencin a la calidad de funcionario, sino en
relacin a aquel que acta en ejercicio de las funciones que
su cargo faculta (relacin funcional). Rige el principio de que
slo puede abusar de lo que se tiene. Los hechos que se
cometan fuera de las funciones no constituyen abusos.
Los militares y policas son funcionarios para el derecho
penal e igualmente respondern por abuso genrico de
autoridad cuando mediante actos arbitrarios perjudiquen los
derechos civiles, personas jurdicas, colectivos sociales o de
otros militares.
SUJETO PASIVO
La alusin expresa al trmino alguien en la frmula peruana de
abuso de autoridad permite legtimamente colegir que existe un
perjudicado (una persona fsica o jurdica, un particular o un colectivo
social) que es el que sufre el agravio directo del acto arbitrario. (Fidel
Rojas y Ramiro Salinas).
Edward Garca Navarro, considera que cabe rescatar la condicin de
agraviados en los particulares que resulten perjudicados por el acto
arbitrario contra sus derechos individuales (por ello la mencin en
perjuicio de alguien), sin embargo no es recomendable brindarle la
calidad de sujeto pasivo directo, como algunos pretenden justificar, ya
que no son titulares del bien jurdico primario, lo contrario generara
confusiones conceptuales entre sujeto pasivo y vctima.
En este tema no es pacfica la jurisprudencia:
En el delito de abuso de autoridad el Estado es el sujeto pasivo y no
una persona particular como errneamente se ha consignado en la
resolucin materia del grado; que siendo esto as es del caso absolver
al procesado (Exp. N895-96-Hunuco).
Se considera como agraviado al Estado de manera equivocada, toda
vez que en el delito de abuso de autoridad, el sujeto pasivo es el
particular (Exp. N1697-2001-Ancash).
COMPORTAMIENTOS TPICOS
Calidad de funcionario pblico. La alusin de
funcionario pblico no es formal sino funcional, es
decir, en actividad, en ejercicio de actos inherentes a
su competencia. Por lo tanto, actos del funcionario en
vacaciones, en situaciones de esparcimiento o fuera
de jurisdiccin y sin competencia, no ingresan al tipo;
tampoco son asimilables para la figura penal en
estudio, los supuestos contenidos en la concepcin
anticipada y extrema de funcionario pblico.
Abuso de atribuciones: atribuciones son las
facultades legalmente concedidas al funcionario que
emanan de la funcin o cargo desempeado, las
mismas que se hallan regladas o establecidas en las
respectivas normas legales o en el reglamento y que
definen un marco o varios de competencia.
MODALIDADES
Comete quien realiza por s mismo el acto arbitrario;
aqu el funcionario pblico personalmente ejecuta la
arbitrariedad.
Ordena, quien dispone que sean otras personas (otros
funcionarios, empleados o personas dependientes o
autorizadas por el funcionario) los que ejecuten el acto
arbitrario.
DOLO
El sujeto activo debe actuar dolosamente, es decir, con
voluntad y con el conocimiento de que est abusando
de las atribuciones que posee. De acuerdo a la forma
como ha sido construido tcnicamente el tipo penal,
resulta suficiente el dolo eventual.
Artculo
376-A.Abuso
de
autoridad
condicionando ilegalmente la entrega de bienes
y servicios
El que, valindose de su condicin de funcionario o
servidor pblico, condiciona la distribucin de bienes o
la prestacin de servicios correspondientes a
programas pblicos de apoyo o desarrollo social, con la
finalidad de obtener ventaja poltica y/o electoral de
cualquier tipo en favor propio o de terceros, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de
tres ni mayor de seis aos e inhabilitacin conforme a
los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal. (*)
(*) Artculo reubicado y reformado por el Artculo
2 de la Ley N 28355, publicada el 06-10-2004.
COMENTARIO
El hecho punible se configura o perfecciona cuando el agente
en su condicin de funcionario o servidor pblico con la
evidente finalidad de conseguir una ventaja de carcter
poltico o electoral a favor propio o de tercero, condiciona a
los beneficiarios la distribucin de bienes o la prestacin de
servicios correspondientes a programas pblicos de apoyo o
desarrollo social, a cambio de que le presten o le den el
respaldo poltico o electoral que solicita. Es decir, el agente,
abusando del ejercicio de sus funciones que la administracin
pblica le ha confiado, condiciona a los beneficiarios que
distribuir en su beneficio los bienes o les prestar los
servicios de programas de apoyo o desarrollo social, si como
contraprestacin le apoyan poltica o electoralmente. (Ramiro
Salinas Siccha, Delitos contra la administracin pblica, Grijley, Lima 2009).
Abandono de cargo
Artculo 380.- El funcionario o servidor pblico que, con dao del
servicio, abandona su cargo sin haber cesado legalmente en el
desempeo del mismo, ser reprimido con pena privativa de libertad
no mayor de dos aos.
Si el agente incita al abandono colectivo del trabajo a los
funcionarios o servidores pblicos la pena ser privativa de libertad
no mayor de tres aos.
COMENTARIO
El funcionario o servidor pblico, sin haber cesado legalmente en el
desempeo del cargo que vena ejerciendo lo abandona ocasionando
con su actuar un dao al servicio pblico que la institucin en la cual
trabaja desarrolla al interior de la administracin pblica. Abandona
cuando deja de asistir, se desaparece sin justificacin alguna,
generando el rompimiento unilateral de la labor. La ley establece
cuando se puede dejar de asistir al centro laboral. An cuando
renuncie tiene que tener la aceptacin. Este abandono repentino
genera un dao a la institucin pblica, la misma que debe ser
presente, real, material o que afecte la imagen de la institucin. La
incitacin tiene que ser definitiva.