MEDIDA CAUTELAR

MEDIDA

CAUTELAR

Se definen como todas aquellas

injerencias legtimas de la
autoridad en los derechos
fundamentales
y
son
instauradas como medios para
lograr los fines del proceso.
Es as que la medida cautelar no
puede ser considerada como un
proceso ya que no otorga
ninguna satisfaccin. Slo es
una herramienta del proceso
capaz de procurar la eficacia de
ste.

DEFINICIONES:

La finalidad concreta del proceso cautelar en el

aseguramiento del cumplimiento del fallo definitivo;
con respecto a la finalidad abstracta esta sirve de
medio a travs del cual el rgano jurisdiccional se
prestigia. La confianza y seguridad de la sociedad en
el rgano jurisdiccional, depender de la eficacia que
se logre en los fallos.
Podemos decir que con respecto a su carcter
procesal no son muchas las diferencias entre las
medidas cautelares penales con las civiles ya que en
ambas son un medio para lograr los fines del proceso.

FUNCION.
"La

funcin cautelar se caracteriza por ser conservativa o

aseguradora del derecho, de manera que slo se requiere la
apariencia que existan intereses sustanciales, que en doctrina se
conoce como el fumus bonis iuris, lo cual no requiere de certeza
del derecho sino de la posibilidad o probabilidad de la existencia
del mismo, adems del llamado periculum in mora, es decir, del
hecho natural o voluntario que es capaz de producir un dao.

Piero

Calamandrei: el proceso cautelar, y por consiguiente las

medidas cautelares no tendran lugar por innecesarias, si los
fallos judiciales fueran pronunciados con celeridad y oportunidad.
El proceso y su desarrollo no siempre breve, obliga a que el
propio Estado reconociendo tal hecho regule en su ordenamiento
procesal medidas que garanticen la efectividad de las decisiones
judiciales que se pronuncien en los llamados procesos principales.

FINALIDAD.

La medida cautelar tiene por finalidad -en lo

posible- al solicitante de la misma la seguridad
que lo ordenado en la sentencia va a ser
cumplido o ejecutado. De esta manera se
garantiza que no slo va a obtener una simple
declaracin respecto de su derecho, sino que su
pretensin va a ser amparada de modo efectivo.

Para Moretti, la medida cautelar tienen por

finalidad evitar precaver un dao especfico: el
que resultar necesariamente de la demora de
obtener una providencia definida a travs del
largo desarrollo de un procedimiento ordinario

PROCESO CAUTELAR

El Proceso Cautelar es el instrumento a travs del cual una

de las partes litigantes, generalmente el demandante,
pretende lograr que el juez ordene la realizacin de
medidas anticipadas que garanticen la ejecucin de la
decisin definitiva para cuando esta se produzca.

Giovanni
Priori Posada: La medida Cautelar es un
instrumento por el medio del cual se garantiza la
efectividad de la sentencia a dictarse en un proceso frente
a los riesgos derivadas de la demora del mismo, por ello el
rgano jurisdiccional que conoce el Proceso cuya decisin
se quiere garantizar (proceso principal) luego de evaluar si
se presentan los presupuestos exigidos por ley, dicta una
resolucin, a pedido de parte, que dispone el otorgamiento
de una medida adecuada para poder garantizar la eficacia
de la sentencia (medida cautelar).

CARACTERISITICAS DE LA MEDIDA CAUTELAR :

INSTRUMENTALIDAD.- Son instrumentales por cuanto carecen de
fin en si misma y se encuentran funcionalmente a un proceso
principal del cual dependen, en miras a asegurar el cumplimiento de
la sentencia a dictarse en aqul.
Justamente porque la Tutela Cautelar es instrumental no tiene vocacin
de estabilidad en el tiempo, por lo que en sustancia es una tutela
provisional.
Vinculada a la sentencia que pueda dictarse en el proceso principal.
A.

b. PROVISIONALIDAD.-Fenece en el momento en que se emite la

sentencia en el proceso principal.
Arieta dice: Que todas las medidas cautelares son Provisionales, porque
la relacin que con ella se establece, est por su naturaleza
intrnsecamente destinada a agotarse en el momento en el cual se
emitir la decisin de fondo.
Las medidas cautelares se caracterizan a su tuno por su provisionalidad,
por lo
que ellas habrn de subsistir hasta el momento en que la
sentencia definitiva adquiera firmeza o ejecutoriedad, verificndose su
conversin, en todo caso en ejecutorias o mientras duren las
circunstancias fcticas que a determinaron, pudiendo entonces as

c.

FLEXIBILIDAD O MUTABILIDAD.- se caracteriza

por su flexibilidad o mutabilidad, por lo que su
requirente podr
pedir su ampliacin, mejora o
sustitucin, probando que
la misma no cumple
acabadamente con su funcin de garanta y el
afectado sus sustitucin por otra
menos gravosa,
el reemplazo de los bienes cautelados por otros del
mismos valor o ya la reduccin del monto por el que
aquella fue trabada.

d. AUTONOMIA.- La pretensin cautelar es autnoma

por
su propia naturaleza y porque no se
confunde con la
pretensin objeto del proceso
contencioso, sino que se trata de una pretensin, o si
se quiere accin, diversa de la pretensin o peticin
actuada en el proceso principal

PRESUPUESTOS:

Se dividen en presupuestos de procedencia y de

efectivizacion, los primeros no configuran requisitos,
como los considera la doctrina, sino situaciones
bsicas, cuya existencia es imprescindible para que los
pedido puedan ser concebidos. Los presupuestos son
tres:

Verosimilitud.Consiste en que el juez sobre la

base de los medios
de prueba ofrecidos por el
demandante y
atendiendo a los
fundamento
expuesto en la demanda, aprecie que si es probable
que al
trmino del proceso dicte una sentencia que
declare fundada la pretensin.

Peligro de demora.- Conocida como periculum

in mora , tiene que ver con la urgencia de
obtener proteccin, ante posible dao que pueda
conllevar el transcurso del tiempo y el fallo o
sentencia resulten inoperantes par el actor.

Otros motivos justificantes.- Este presupuesto

supone tambin que como contraparte, el
ejecutado obtenga una garanta que lo ponga a
salvo de posibles abusos y que se asegure una
indemnizacin por daos y perjuicios en caso de
que la medida cautelar resulte injustificada, por
innecesaria y /o maliciosa.

MEDIDAS CAUTELARES
QUE
SE
PUEDEN
UTILIZAR
EN
EL
PROCESO LABORAL

 Medida Cautelar antes de iniciar el proceso o

despus de iniciado el proceso.
A pedido de parte, todo Juez puede dictar medida cautelar, antes de
iniciado un proceso o dent de ste, destinada a garantizar la eficacia
de pretensin principal, las medidas cautelares se dictan sin
conocimiento de la contraparte (art. 5, primer prrafo de la ley N
29497).

Medidas cautelares que se pueden utilizar en el

proceso laboral
Cumplido los requisitos, el juez puede dictar cualquier tipo de

medida cautelar, cuidando que sea la ms adecuada para garantizar

la eficacia de la pretensin principal. En consecuencia, son
procedentes adems de las medidas cautelares reguladas en la Ley
29497, otra contemplada en la norma procesal civil u otro dispositivo
legal, sea esta:

a).
Medidas Cautelar para futura ejecucin forzada.
Son aquellas que tien como finalidad asegurar las
posibilidades ejecucin forzada ante el incumplimiento real
y voluntario de obligaciones de dar, una suma de
dinero,
un bien mueble determinado, de obligacin de
hacer o no
hacer, ordenadas mediante sentencia. En casos como la
anotacin de la demanda, tienden adems
asegurar la
decisin final de las pretensiones declarativas
o
constituidas.
Las medidas cautelares para futura ejecucin forzada, de
acuerdo con la previsin que efectu el cdigo son las
siguientes: embargo, secuestro y anotacin de demanda
en los registros pblicos.

Medida Cautelar temporal

fondo.
b)

sobre el

Excepcionalmente, por la necesidad impostergable del que

la pide, por la firmeza dl fundamento de la demanda y
prueba aportada, la medida cautelar puede consistir en la
ejecucin anticipada de lo que el Juez a decidir en la
sentencia, sea en su integridad o slo en aspectos
sustanciales de sta, siempre que los efectos de la decisin
puedan ser de posible reversin y no afecten el inters
pbico.
Eje: tenemos la asignacin provisional de alimentos.

c) Medida de innovar:
Cuando el Juez restituye al estado de hecho o de
derecho que se tena cuando se interpuso la
demanda; esto siempre y cuando resulte necesario
para asegurar la efectividad de la sentencia.
Es una medida excepcional que tiene a alterar el
estado de hecho o de derecho existente antes de
la peticin de su dictado, medida que se traduce
en la injerencia del Juez en la esfera de libertad de
los justiciables a travs de la orden de que cese
una actividad contraria a derecho o de que se
retrotraigan las resultas consumadas en una
actividad de igual tenor.

d) Medida de no innovar:

Es una orden judicial de no realizar actos fsicos o jurdicos que

alteren la situacin de hecho o de derecho existente al tiempo de
la promocin del pleito cuando la ejecucin de tales actos

pudiera influir en la sentencia o convirtiera su ejecucin en

ineficaz o imposible.
Podemos decir que esta medida busca el mantenimiento del
hecho, estado de la cosa o estados de derecho, vigentes al
momento en el que se solicita ante el Juez.

e)
Medida cautelar genrica no prevista
en las normas procesales.
Se trata de una medida residual, que si bien no
excluye los dems presupuestos ya vistos, la
verosimilitud, del derecho invocado, el peligro en
la demora y la prestacin de una adecuada
contra cautela, permite tutelar los bienes y
personas en condiciones que no encuadran
dentro de las cautelares nominados o a cuyo
respecto resulten insuficientes o excesivos los
requisitos impuestos por la ley o se corresponden
bajo una forma total o parcialmente combinada
de ellas.

MEDIDAS CAUTELARES ESPECIALES

EN EL PROCESO LABORAL

Medida especial de reposicin

provisional.

El juez puede dictar entre otras medidas

cautelares, fuera o dentro del proceso, una
medida de reposicin provisional, cumplidos
los requisitos ordinarios, sin embrago,
tambin puede dictaras si el demandante
cumple los siguientes requisitos:

Haber sido al momento del despido dirgete sindical,

menor de edad, madre gestantes o persona con
discapacidad.

Estar gestionando la conformacin de una

organizacin sindical, y;

el fundamento d la demanda es verosmil.

Si la sentencia firme declara fundada la demanda, se

conservan los efectos de la medida de reposicin,
considerndose ejecutada la sentencia

Asignacin provisional

De modo especial en los procesos en los que se

pretende la reposicin, el juez puede disponer la
entrega de una asignacin provisional mensual,
cuyo monto es fijado por el juez, y el cual no
puede exceder de la ltima remuneracin
ordinaria mensual percibida por el trabajador,
con cargo a la compensacin por tiempo de
servicio.

Si la sentencia firme ordena la reposicin, el

empleador restituye el depsito ms sus interese,
y en caso de ordenarse el pago de remuneraciones
devengadas, se deduce la asignacin percibida.