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I.

EL TERCER EFECTO DE LA
AOE DESDE LA CIENCIAS
BIOLGICAS
1. La vida humana y las teoras
cientficas respecto de su
inicio:
Fertilizacin
Implantacin
La actividad cerebral
Viabilidad
Relacionalidad
08/02/15

II. EL DERECHO A LA VIDA Y SU


PROTECCIN
NORMATIVADOCTRINARIA
1.Posiciones respecto de la proteccin
jurdica de la vida
Gradualidad

Continuidad lgica

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2. Diversos enfoques
con respecto al inicio de
la vida humana
2.1. Enfoque supranacional

Declaracin Universal de los derechos humanos.


Art. 3 y la Declaracin Americana de los
derechos y deberes del hombre. Art. I: Todo ser
humano tiene derecho a la vida, a la libertad y a
la seguridad de su persona.

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Convencin
Americana
sobre
derechos
humanos. Art. 4, inc. 1: Toda persona tiene
derecho a que se respete su vida. Este derecho
estar protegido por la ley y, en general, a partir
del momento de la concepcin. Nadie puede ser
privado de la vida arbitrariamente.
Pacto Internacional de derechos civiles y
polticos. Art. 6, inc. 1: El derecho a la vida es
inherente a la persona humana. Este derecho
estar protegido por la ley. Nadie podr ser
privado de la vida arbitrariamente.

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El art. 1 de la Convencin sobre los Derechos


del Nio seala que: () se entiende por nio
todo ser humano menor de dieciocho aos de
edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea
aplicable, haya alcanzado antes la mayora de
edad.
El art. 1 del Cdigo de los Nios y Adolescentes
expresa que: El nio y adolescente tienen
derecho a la vida desde el momento de la
concepcin.

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RECONOCIMIENTO DEL
DERECHO
A LA VIDA
(CONSTITUCIONES)

5
3

Proteccin de la vida
desde la concepcin:

1. Argentina
2. Ecuador
8

3. El Salvador
4. Chile.

Tipificacin del
delito de aborto
sin excepcin

5. Guatemala

4
7
1

6. Honduras
7. Paraguay*: No penaliza A. Ind.
8. Per*
R. Dominicana
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2.2.
Enfoque
constitucional
peruano
sobre
derecho a la vida
El art. 2el
inc. 1 de la C.P.P de 1993 consagra el
derecho a la vida, y en particular considera al
concebido como sujeto de derecho en todo cuanto
le favorece.

2.3. Enfoque doctrinario civil


El art. 1 del C.C. seala: La persona humana es
sujeto de derecho desde su nacimiento. La vida
humana comienza con la concepcin. El
concebido es sujeto de derecho para todo cuanto
le
favorece.
La
atribucin
de
derechos
patrimoniales est condicionada a que nazca vivo.
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2.4.Enfoque
doctrinario
penal
peruano con respecto al inicio de la
vida humana
La doctrina dominante adopta la tesis de la
anidacin, que propugna que la proteccin
jurdico penal de la vida se produce desde que
el vulo fecundado se anida en el tero
materno. Por tanto, todo medio que impida la
anidacin ser considerado como un mtodo
anticonceptivo.

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2.5. La coherencia del SJP y la teora


de la fecundacin por el derecho civil
Principales argumentos de la doctrina civil:
1. Que la C.P.P de 1993 es la primera en el mundo
que al reconocer al embrin su naturaleza de ser
humano, le otorga al concebido la categora de
sujeto de derecho (Art. 2, inc. 1).
2. El art. 1 del C.C. declara que: La persona
humana es sujeto de derecho desde su
nacimiento. La vida humana comienza con la
concepcin. El concebido es sujeto de derecho
para todo cuanto le favorece ()

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3. En el momento de la concepcin
surge un nuevo ser humano,
independiente de la madre.

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Objeciones:

1.El primer argumento se desvanece a la luz


de la ciencia, pues gracias a la inmunologa,
se sabe que el blastocito no es una parte del
cuerpo de la madre.
2.La vida del cigoto es humana porque su
esencia es humana, luego no puede ser otra
cosa.
3.El feto no es una parte de la madre, se trata
de un ser nico e individualizado, pues no
slo es un ser distinto a su madre, sino que
su principio de vida es propio y no recibido
de otro.
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4. Es cierto que la mujer, como toda


persona, tiene derecho sobre su propio
cuerpo. Pero tal derecho no es absoluto,
pues est limitado por deberes morales
y por los derechos de los dems.

5. El argumento de que antes de la


anidacin un porcentaje del 50% de
vulos fecundados no llegan a anidarse,
no es del todo exacto; puesto que en un
100% de los casos slo sucede en uno o
dos.
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6.Basarnos en el argumento de que no debe


extenderse la intervencin del derecho
penal hasta lmites en los que ste perdera
totalmente su eficacia es equvoco, pues:
Cules
seran
los
problemas
que
conllevara extender la proteccin del
derecho penal hasta el momento de la
fecundacin?
Interrogante
que
no
responden los doctrinarios penalistas.
Creemos que el derecho penal no perdera
su eficacia, pues estara acorde con los
Principios
de
unidad
y
coherencia
constitucional.

08/02/15

III. Anlisis de los diversos fallos


peruanos con respecto a la AOE
I. S/17.08.2005, Lima (Exp. N 72276-2004).
ONG Accin de Lucha Anticorrupcin Sin
Componeda interpone Accin de Amparo
contra el MINSA.

FUNDADA EN PARTE la demanda de amparo y


se ordena al MINSA se abstenga de ejecutar la
distribucin a nivel nacional de la AOE.

08/02/15

II. S/ TCP de 13.11.2006 (Exp.


7435-2006)
Susana Chvez Alvarado y otras
contra el
MINSA
Accin de Cumplimiento

FUNDADA demanda. Se ordena al MINSA


cumpla con distribuir gratuitamente la AOE.

08/02/15

III. S/. de la 2 SC de la CSJ de Lima de 27.11.


2008 (Exp. N 4426-2005)
ONG Accin Lucha Anticorrupcin sin Componeda
Accin de Amparo

MINSA

FUNDADA EN PARTE la demanda, en cuanto a un extremo


referido al derecho a la informacin, e INFUNDADA en
cuanto a los otros extremos que se denuncia vulneracin
al derecho a la vida y, en cuanto a la exclusin de las AOE
de las polticas de control de natalidad.
08/02/15

IV. Sentencia del TCP del 16. 10. 2009


(Exp. N 02005-2009-PA/TC)
Demanda de amparo

TC ha resuelto en la forma siguiente:


i) Declarar FUNDADA la demanda. Se ordena al MINSA se
abstenga de desarrollar como poltica pblica la distribucin
gratuita de la PDS.
ii) Ordenar que los laboratorios que producen, comercializan
y distribuyen la PDS incluyan en la posologa la advertencia
de que dicho producto podra inhibir la implantacin del
vulo fecundado.

08/02/15

V. Estado actual de la AOE en Per


(11 de marzo del 2010)
El Ministro de Salud ha firmado el 8 de marzo del 2010
la RM. N 167-2010/MINSA disponiendo la
distribucin de la PDS, incumpliendo la resolucin del
TCP e incurriendo en desacato al rgano
jurisdiccional.
Se basa en el F.J. 62 de la S/TCP recada en el Exp. N
02005-2009-PA/TC que, segn l, lo habilitara en caso
de informacin nueva sobre la inocuidad de la AOE
sobre el concebido, para dejar sin efecto la resolucin
del TC.

08/02/15

PROPUESTA LEGISLATIVA

CONSIDERANDOS:
Primero; consideramos que el art. 2,
inc. 1 de la CPP, debe modificarse as:
Artculo 2: Toda persona tiene derecho:
A la vida, a su identidad, a su integridad moral, psquica y
fsica y a su libre desarrollo y bienestar. El concebido, desde
el momento de la concepcin entendida esta desde la
unin del vulo con el espermatozoide (fecundacin)
es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece.

08/02/15

Segundo; creemos conveniente que en


el CC. se establezca una aclaracin en
torno a los conceptos de concebido,
sujeto de derecho y persona, de modo
que posteriormente no se establezca en
doctrina una distincin entre concebido y
persona, puesto que ambos denotan al
mismo ser humano. As proponemos:
Artculo 1: Sujeto de derecho
La persona humana es sujeto de derecho desde la concepcin.
La vida humana comienza con la concepcin. El concebido es
persona y por ende, sujeto de derecho para todo cuanto le
favorece. La atribucin de derechos patrimoniales est
condicionada a que nazca vivo.

08/02/15

Cdigo Penal

Artculo 114.- Autoaborto


Artculo 115.- Aborto consentido
Artculo 116.- Aborto sin consentimiento
Artculo 118.- Aborto preterintencional
Artculo 119.- Aborto teraputico .- Mal
llamado (Aborto Indirecto)
Artculo 120.- Aborto sentimental y
eugensico
Artculo 117.- Agravacin de la pena por la
calidad del sujeto

Doctrina del TC
Fundamento 38
este Colegiado se decanta por considerar que la
concepcin de un nuevo ser humano se produce con la
fusin de las clulas materna y paterna con lo cual se
da origen a una nueva clula que, de acuerdo al estado
actual de la ciencia, constituye el inicio de la vida de
un nuevo ser. Un ser nico e irrepetible, con su
configuracin e individualidad gentica completa y que
podr, de no interrumpirse su proceso vital, seguir su
curso hacia su vida independiente. La anidacin o
implantacin, en consecuencia, forma parte del
desarrollo del proceso vital, mas no constituye su
inicio {}

Problemas Jurdicos
Caso Baby M, donde Mary
Beth, firm un contrato 1985,
en el que se obligaba a
tener un hijo para William y
Elizabeth Stern y renunciaba
a cualquier vnculo materno.
Al momento del parto, la
madre biolgica se arrepinti
de lo pactado. (pgXVI)

Fallos:
1ra el derecho procrear es parte del derecho a la
intimidad y como tal formaba parte del derecho ms
inherente al individuo, es este sentido es plenamente
vlido cualquier contrato al respecto, incluyendo el
de maternidad subrogada
2da Inst. Sala dispuso la ilicitud del contrato de
subrogacin pues encubra una venta de personas pero
priorizando la felicidad de la menor otorg su custodia al
padre y prohibindole a la madre subrogada las visitas a
la menor. (madre biolgica)
Diez aos despus, a travs de un proceso constitucional,
Mary Beth Whitehead logr ser reconocida como madre
biolgica de Baby M permitindole visitarla, con dicho
fallo la seora Stern fue reconocida como la madre legal
de la menor mediante una ficcin de adopcin.

Ley General de Salud (Ley N


26842)
Artculo 7o.- Toda persona tiene
derecho a recurrir al tratamiento
de su infertilidad, as como a
procrear mediante el uso de
tcnicas de reproduccin
asistida, siempre que la
condicin de madre gentica y
de madre gestante recaiga sobre
la misma persona. Para la
aplicacin de tcnicas de
reproduccin asistida, se
requiere del consentimiento
previo y por escrito de los
padres biolgicos.
Est prohibida la fecundacin de

Cdigo Penal
Ley que incorpora el Artculo 124-A al Cdigo Penal
referido al delito de lesiones en el concebido
LEY N 27716 (08/05/2002)
tcitamente se deroga a la Ley de Salud (20 / 07/
97)
Artculo 1.- Incorpora Artculo 124-A al Cdigo Penal
Incorprese el Artculo 124-A al Cdigo Penal, en los
trminos siguientes:
"Artculo 124-A.- El que causa dao en el cuerpo o en la
salud del concebido, ser reprimido con pena privativa
de la libertad no menor de un ao ni mayor de tres."
Artculo 2.- Deroga dispositivos legales
Derganse todas las normas legales que se opongan a la
presente ley.

TC. Voto singular


Landa Arroyo / Calle Hayen
Fund. 17 .- No obstante, con las afirmaciones
precedentes, es de absoluta relevancia puntualizar que no
estamos afirmando que el estatus de un embrin
fecundado pero no anidado no se encuentre ligado a un
tema concerniente con la vida y tampoco estamos
tomando posicin respecto al debate de la ciencia
respecto de las teoras del inicio de la concepcin.
Sin embargo, atendiendo a la relevancia de la
materia, es que consideramos necesario
recomendar que el Estado, a travs de sus rganos
competentes, estime debatir una legislacin que
responda al tratamiento que el derecho debe dar al
embrin antes de su anidacin.

Alema
nia

Espa
a

Gran Fran Suiza


Breta cia
a

Acceso
de las
parejas
TRA

Parejas
casadas
o
convivie
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Mujer
sola

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sola

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casadas

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si

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parejas
casadas

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No

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Si

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No art.
13 -14

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Si

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No art.
13

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Criocon
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Criocon Si
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indefinido
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Parejas
casadas o
convivien
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Parejas
casadas o
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No

No

No art.5