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EJECUCION
FORZADA
PRESUPUESTOS:
Para iniciar la ejecucin forzada deben tenerse en cuenta los siguientes
presupuestos:
Que haya un bien afectado por una medida cautelar cristalizado durante el
trmite del proceso: bien embargado o sujeto a secuestro (Hipoteca)
GENERALIDADES:
Se encuentra regulado en el captulo V (Ejecucin Forzada)
del ttulo V (Procesos de Ejecucin) de la Seccin Quinta
(Procesos Contenciosos) en los artculos 725 al 748 del
Cdigo Procesal Civil.
La ejecucin forzada consiste en el ejercicio de los poderes
del rgano judicial, que comienza con la admisin de la
demanda, su tramitacin, declaracin del derecho, y
termina con la fase ejecutiva cuya meta es la
materializacin del derecho invocado. No solo la ejecucin
forzada se da en los procesos de Ejecucin sino que es
admisible en las dems clases de procesos como en los
procesos de conocimiento, abreviado y sumarsimo.
En cambio, en las sentencias declarativas no es dable la
ejecucin forzada porque sus efectos se agotan con la sola
declaracin.
Segn:
Ovalle Favela, la ejecucin forzada, forzosa o procesa es
el conjunto de actos procesales que tienen por objeto la
realizacin coactiva de la sentencia de condena, cuando
la parte vencida no la haya cumplido voluntariamente.
FORMAS:
Segn Carrin Lugo, Jorge las fases o formas estn constituidas
por:
Remate.
Adjudicacin.
INTERVENCION DE ACREEDORES:
Segn el artculo 726 del Cdigo Procesal Civil regula la
afectacin del derecho de crdito de un acreedor no
ejecutante frente al ejecutado que tiene afectado el mismo
bien. Cuando ese crdito goza de preferencia con una
relacin a un bien determinado el principio de subsistencia
de las cargas anteriores significa que no se ver afectado,
siempre y cuando el acreedor intervenga antes de la
ejecucin forzada.
Por consiguiente los derechos del acreedor no ejecutante
depende no solamente de naturaleza de su crdito, sino
adems del estado en que se encuentra la ejecucin forzada,
de tal suerte que para ejercer su crdito preferencial debe
intervenir en el proceso antes de dicha ejecucin, contrario
sensu, deber atenerse al remanente de este luego del pago
a la ejecutante, si lo hubiera.
Puede ocurrir que un acreedor no ejecutante, que tiene afectado el mismo bien,
puede intervenir en el proceso antes de su ejecucin forzada. Sus derechos
dependen de la naturaleza y del estado de su crdito.
REMATE:
AZULA CAMACHO
la define como la venta forzada que el funcionario judicial o administrativo, sustituyendo la
voluntad del propietario, hace de un bien mueble o inmueble a quien formula la mejor oferta o
postura, tiene unas caractersticas propias, que pueden concretarse a las siguientes:
Es Pblica: La razn estriba en que la diligencia se cumple mediante una audiencia, en la cual
participan tanto el juez como el secretario, y desde luego, los postores interesados en la
adjudicacin, cuyas ofertas deben formular verbalmente en el curso de la diligencia.
Es Abierta: Quiere decir que el remate puede participar cualquier persona, con la sola
exigencia de que cumpla los requisitos que al respecto le exige la ley, como es el depsito
previo a una determinada cantidad.
Es Mltiple: Se refiere a que cada postor puede efectuar varias ofertas, con la sola condicin
de mejorar la de quien le precede. Se opone a la exclusiva, en la cual cada postor slo hace
una oferta.
Es Simple: La oferta se concreta a la cantidad que el postor ofrece el bien, lo cual implica, si
se le adjudica, que debe consignar el saldo en el trmino al efecto sealado por la norma, sin
que pueda o tenga opcin de someterlo a condicin alguna
TASACION:
LA TASACIN NO ES UN REQUISITO
DE PROCEDIBILIDAD:
OBSERVACIN Y APROBACIN DE LA
TASACIN:
Observacin y Aprobacin de la Tasacin:
Presentada por los peritos la tasacin del bien o bienes a ser
rematados, sta debe ser notificada a ambas partes, quienes estn
autorizadas para formular las observaciones que estimen pertinentes
dentro del plazo legal respectivo (3 das de producirse la notificacin
de la tasacin). Una vez transcurrido dicho plazo, y ya sea que los
sujetos procesales hubiesen observado o no la tasacin, el juez
proceder a aprobar sta o a desaprobarla.
Art. 730: Observacin y Aprobacin:
La tasacin ser puesta en conocimiento de los interesados por tres
das, plazo en el que pueden formular observaciones. Vencido el plazo,
el Juez aprueba o desaprueba la tasacin. Si la desaprueba, ordenar
se realice nuevamente, optando entre los mismos peritos u otros.
Una vez aprobada la tasacin pericial del bien a ser rematados (a que se
contrae el art. 728 del CPC) o siendo innecesaria dicha tasacin (por haber
las partes convenido el valor del bien o su valor especial para el caso de
ejecucin forzada, o por consistir el bien afectado en dinero o tener
cotizacin en el mercado de valores o un equivalente: art. 729 del CPC, el
juez efectuara la convocatoria a remate, para lo cual designar al martillero
pblico respectivo (que debe encontrarse hbil y estar inscrito en el
Registro de Martilleros Judiciales de la Corte Superior correspondiente) y
le autorizar a este ltimo para que seale el lugar, da y hora del remate.
Como seala el artculo 731 del CPC, el remate de bienes inmuebles deber
efectuarse en el local del Juzgado que lo convoca, en tanto que el remate de
bienes muebles deber acontecer en el lugar en que estos se hallen.
Una de las diferencias del remate del bien mueble con el inmueble radica
que el postor se adjudica el bien entregue el integro de su postura en el acto
del martillero.
La convocatoria de remate es calificada como una invitacin a ofrecer,
asumiendo las posturas el rol de las ofertas y la buena pro la aceptacin.
RETRIBUCIN AL MARTILLERO:
El artculo 732 del CPC trata acerca de la retribucin del martillero pblico,
desprendindose donde el Juez del proceso determinar aqulla de acuerdo al arancel
establecido en el reglamento de la ley del martillero pblico (D.S.N 008-2005-JUS, del 2207-2005); y si llegara a subastarse el bien materia de ejecucin forzada, los honorarios del
martillero pblico corrern por cuenta de quien adquiri o se adjudic dicho bien en el
remate o subasta.
El artculo 18 del Reglamento determina los honorarios del martillero as: El 5% ms IGV,
sobre el primer precio por el que se adjudic el bien teniendo como tope mximo hasta 25
UIT; el pago de la comisin ser a cargo del comprador, comitente o ejecutante segn sea el
caso. El 3% ms IGV, sobre el precio marginal (exceso) que supere las 25 UIT por el que se
adjudic el bien teniendo como tope mximo hasta 50 UIT; el pago de la comisin ser a
cargo del comprador, comitente o ejecutante segn sea el caso. El 2% mas IGV, sobre el
precio marginal (exceso) que supere las 50 UIT por el que se adjudic el bien teniendo como
tope mximo hasta 100 UIT; el pago de la comisin ser a cargo del comprador, comitente o
ejecutante segn sea el caso. El 0.5% ms IGV, sobre el precio marginal (exceso) que supere
las 100 UIT por el que se adjudic el bien; el pago de la comisin ser a cargo del comprador,
comitente o ejecutante segn sea el caso.
En relacin a los gastos, diversos a sus honorarios, en que incurre el martillero con motivo
de su actuacin, seala el artculo 25 de la citada ley que ellos sern reintegrados en su
totalidad por quien hubiere solicitado sus servicios o por el condenado en costas en sede
judicial. Los gastos sern actualizados desde que se hubieran efectuado hasta su pago
efectivo. Si para el cumplimiento de la actividad encomendada, el martillero deba
trasladarse fuera de su domicilio legal, tendr derecho a un reintegro en concepto de
viticos, toda vez que su competencia territorial es a nivel nacional segn el artculo 5 de la
Ley N 27728.
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El artculo 736 del CPC establece una serie de reglas que deben ser
seguidas en el acto de remate, desprendindose de dicho precepto legal lo
siguiente:
ACTO DE REMATE:
El acto se inicia a la hora sealada con la lectura de la relacin de bienes y
condiciones del remate, prosiguindose con el anuncio de funcionarios de las
posturas a medidas que se efecten. El funcionario adjudicara el bien al que haya
hecho la postura ms alta, despus de un doble anuncio del precio alcanzado sin
que sea hecha una mejor, con lo que el remate del bien queda concluido.
Segn el artculo 737 del CPC el acto de remate se desarrolla de la siguiente
manera:
Se inicia el acto de remate (a la hora sealada en la respectiva convocatoria) con
la lectura de la relacin de bienes a ser rematados y de las condiciones del
remate (a que se contrae el art. 734 del CPC, que versa sobre el contenido del
aviso del remate).
Quien dirige el remate (esto es, el martillero pblico, el juez de la ejecucin a
falta de martillero pblico hbil en el lugar donde se convoque el remate-, o el
juez comisionado en caso que los bienes a ser rematados se encuentren fuera de
la competencia territorial del juez de la ejecucin: art. 731 del CPC) anunciar
las posturas a medida que stas se efecten (se entiende que previamente debe
invitar a los presentes hacer las posturas del caso).
Finalmente, quien dirige el remate lo dar por concluido cuando adjudique el
bien o bienes a la persona que haya realizado la postura ms alta, luego de un
doble anuncio del precio alcanzado sin que se efecte una postura mejor (todo lo
cual quedar sentado en el acta respectiva).
ACTA DE REMATE
Artculo738.-Terminado el acto del remate, el Secretario de Juzgado
o el martillero, segn corresponda, extender acta del mismo, la que
contendr:
1. Lugar, fecha y hora del acto;
2. Nombre del ejecutante, del tercero legitimado y del ejecutado;
3. Nombre del postor y las posturas efectuadas;
4. Nombre del adjudicatario; y
5. La cantidad obtenida.
El acta ser firmada por el Juez, o, en su caso, por el martillero, por el
Secretario de Juzgado, por el adjudicatario y por las partes, si estn
presentes. El acta de remate se agregar al expediente.
Un aspecto importante que debe contener el acta es la orden,
tratndose de bienes inmuebles, para que el adjudicatario deposite el
saldo del precio dentro del tercer da. El acta tambin es importante
porque se requiere para materializar la transferencia de bien inscrito
en Registros Pblicos.
2) La orden que deja sin efecto todo gravamen (medida precautoria, derecho
real de garanta, etc.) que exista sobre el bien inmueble rematado, la misma
que no se hace extensiva a la medida cautelar de anotacin de demanda (que
sigue vigente), orden por la que, adems, si fuese el caso, se cancelarn todas
aquellas cargas o derechos de uso y/o disfrute que hayan sido inscritas en
fecha posterior a la medida cautelar o derecho real de garanta que afecto el
bien inmueble objeto de remate
3) La orden al ejecutado o administrador judicial o tercero (este ltimo si fue
notificado con el mandato ejecutivo o de ejecucin) para que cumpla con hacer
entrega del bien inmueble rematado al adjudicatario dentro del plazo de ley
(diez das de notificado), bajo apercibimiento de procederse al lanzamiento
respectivo (esto es, a la desocupacin forzosa del inmueble).
4) La orden para que se expidan partes judiciales para su inscripcin en el
registro respectivo (registro de la propiedad inmueble), los cuales deben
comprende la transcripcin del acta de remate del bien inmueble y del auto
de adjudicacin del mismo.
Por efecto, si el saldo del precio del remate del inmueble no es depositado
dentro del plazo legal, tres das, el juez puede declarar la nulidad del remate
y convocara a uno nuevo.
2) La orden que deja sin efecto todo gravamen (medida precautoria, garanta
prendaria, etc.) que pese sobre el bien, salvo la medida cautelar de anotacin
de demanda (que sigue vigente), orden por la que, adems, si fuese el caso, se
cancelarn todas aquellas cargas o derechos de uso y/o disfrute que hayan
sido inscritas en fecha posterior a la medida cautelar o derecho real de
garanta que afecto el bien mueble registrado objeto de remate.
INCUMPLIMIENTO DEL
ADJUDICATARIO
ADJUDICACION
Se encuentra regulado en el sub capitulo 3 (adjudicacin) del
captulo V ( Ejecucin forzada) del ttulo V ( Proceso nico de
ejecucin) de la Seccin Quinta (Procesos Contenciosos) del
Cdigo Procesal Civil, en los artculo 744 y 745.
En relacin a la adjudicacin forzosa se debe distinguirse entre:
La adjudicacin para pago: Opera cuando lo que se embarg
fueron sueldos, pensiones y crditos realizables en el acto.
Cuando se trate de crditos realizables en el acto, el juez
requerir al deudor del ejecutado. Cuando se trate de sueldos
y pensiones, al adjudicacin se precisara a partir de la cual el
sueldo o pensin queda vinculado a un concreto ejecutante.
La adjudicacin en pago, esta adjudicacin aparece de modo
subsidiaria y es consecuencia del fracaso de la enajenacin
forzosa ante la ausencia de postores.
CUNDO SE PRODUCE?
Se produce cuando frustrado el remate por falta de postor, el ejecutante o el
tercero legitimado lo solicitan en pago del bien por la base de la postura que
sirvi para la ltima convocatoria.
De acuerdo a nuestro ordenamiento jurdico, la adjudicacin procede en el
caso de frustrarse el remate (convocado por tercera vez) por falta de
postores. En tal hiptesis, el ejecutante se encuentra facultado para
solicitar la adjudicacin directa del bien materia de ejecucin forzosa, por el
precio base
de la postura que sirvi para la ltima convocatoria (esto es, la tercera
convocatoria), pagando el exceso sobre el valor de su crdito, si lo hubiere
(art. 742-tercer prrafo-del CPC), quedando sin efecto la adjudicacin
(conforme al art. 744-primer prrafo del CPC) si el adjudicatario no
deposita el exceso dentro del tercer da de notificado con la liquidacin
prevista por el artculo 746 del Cdigo Procesal Civil (liquidacin de
intereses, costas y costos del proceso), el juez anula el remate y convocara a
otro nuevo, en este caso el adjudicatario pierde la suma depositada para ser
postor, la que se destina para cubrir los gastos del remate frustrado y la
diferencia, si la hubiere, ser ingreso del Poder Judicial por concepto de
multa.
El adjudicatario de un bien subastado puede ceder sus derechos a un
tercero, pues nadie est impedido de hacer lo que la ley no prohbe.
EL PAGO
Se encuentra regulado en el sub capitulo 4 (Pago) del
captulo V ( Ejecucin forzada) del ttulo V ( Proceso nico
de ejecucin) de la Seccin Quinta (Procesos Contenciosos)
del Cdigo Procesal Civil, en los artculo 746, 747 y 748.
Cundo concluye la ejecucin forzada?
La ejecucin forzada concluye cuando se hace el pago al
interesado con el producto del remate o con la adjudicacin, o
si el ejecutado paga en su integridad a la obligacin y sus
intereses. El plazo para la interposicin de la accin de
nulidad de cosa juzgada fraudulenta contra el auto que
resuelve la contradiccin debe computarse a partir de la
fecha en que se hizo pago al ejecutante con el producto del
remate.
LA LIQUIDACIN:
Es observable dentro de tercer da, debiendo ponerse en forma detallada. Absuelto
el traslado de la observacin o en rebelda, se resolver modificndola y
requiriendo su pago segn sea el caso.
Se infiere del artculo 746 del CPC:
PAGO AL EJECUTANTE :
CONCURRENCIA DE ACREEDORES:
En relacin al concurso de acreedores y al derecho preferente o no de estos, el Cdigo procesal Civil
establece lo siguiente:
Un acreedor no ejecutante que tiene afectado el mismo bien, puede intervenir en el proceso antes de su
ejecucin forzada. Sus derechos dependen de la naturaleza y estado de su crdito. Si su intervencin es
posterior, slo tiene derecho al remanente (dinero sobrante de la ejecucin forzada) si lo hubiere.
Si concurren varios acreedores sin que ninguno tenga derecho preferente y los bienes del deudor
(ejecutado) no alcanzan a cubrir todas las obligaciones, el pago se har a prorrata (es decir se repartir
entre todos los acreedores, en forma proporcional, el producto de lo obtenido en el ejecucin forzosa).
Igualmente se realizar el pago a prorrata, una vez pagado el acreedor con derecho preferente 8en este
caso el respectivo prorrateo del pago comprender a los acreedores concurrentes con exclusin de aquel
que tuviese un crdito privilegiado y fuese pagado en primer lugar). Ello segn el art. 748 del CPC.