DERECHO CIVIL I

VICIOS DEL CONSENTIMIENTO

Creado por Nicols Lpez Reyes

basado en los apuntes del Profesor,
Sr. Juan Andrs Orrego

VICIOS DE LA VOLUNTAD
1) Error

2) Fuerza

Vicios de la
Voluntad
3) Dolo

4) Lesin (en algunos cdigos extranjeros)

3) DOLO
mbito de aplicacin y concepto.

El dolo puede presentarse en un triple mbito en el derecho:

1. En el otorgamiento o celebracin de los actos y

contratos, es decir en el otorgamiento de un acto jurdico

unilateral o en la formacin del consentimiento en los
actos jurdicos bilaterales: el dolo es aqu un vicio de la
voluntad (Arts. 1451, 1458 y 1459).

2. En la ejecucin de los contratos, es decir, en la fase de

cumplimiento de las obligaciones objeto de los mismos: el

dolo es aqu un agravante de la responsabilidad
contractual (Art. 1558, de incurrir en dolo, se responde de
los perjuicios directos previstos e imprevistos; en cambio,
si el incumplimiento obedece a culpa, slo se responde
de los perjuicios directos previstos; de los indirectos, no
responde ni siquiera aqul que incurri en dolo).
. En este mbito, el dolo puede definirse como los actos u

omisiones intencionales del deudor para eludir el

cumplimiento de su obligacin.

3. En el mbito de la responsabilidad extracontractual

civil: aqu, el dolo es el elemento constitutivo del delito

civil. La definicin legal del dolo, consignada en el Art.
44, se refiere a ste ltimo rol del dolo.

mbito de Aplicacin del DOLO

mbito de
Aplicacin
DOLO

Celebracin u
otorgamiento
de actos y
contratos.

Vicio de la
Voluntad

Ejecucin de los
contratos

Agravante de la
Responsabilidad
Contractual

Responsabilidad
extracontractual

Elemento
Constitutivo de
Delito Civil

El dolo entonces, es

La maquinacin fraudulenta empleada para

engaar al autor o contraparte de un acto o
contrato, con el fin de arrancarle una
declaracin de voluntad o modificarla en los
trminos deseados por el individuo que acta
dolosamente.

Elementos del dolo

De las definiciones citadas, se desprende que el dolo tiene
dos elementos:
1) Elemento psicolgico: La intencin de engaar, defraudar a

otro.

2) Elemento material: La forma de realizar el engao. Este

elemento material puede consistir en actos, es decir, en

maniobras o maquinaciones que lleven al engao; puede
consistir tambin en una falsedad o mentira que produzca el
mismo efecto; puede por ltimo consistir en la reticencia, en el
silencio de circunstancias que debera haber conocido la otra
parte.

Clasificaciones del Dolo

a) Dolo Bueno y Dolo malo
Clasificaciones
del Dolo

b) Dolo Positivo y Dolo Negativo

c) Dolo Principal y Dolo Incidental

a) Dolo bueno y dolo malo

Cuando estamos ante lo que se ha llamado dolo bueno, en

realidad no hay dolo. Consiste en la natural astucia que
despliegan los contratantes en defensa de sus intereses.
Por ejemplo, la ponderacin excesiva o exageracin de la
calidad de un producto que se intenta vender, o el minimizar sus
aspectos deficientes (salvo que se llegue al caso del art. 1858, y
estemos ante vicios redhibitorios o defectos ocultos de la cosa
vendida).

El dolo malo es el verdadero dolo. Aqu hay una efectiva

intencin de engaar. En el mismo ejemplo de la
compraventa, si se manifiesta que el objeto que se vende se
encuentra adornado de cualidades relevantes o esenciales, que
en realidad no tiene, o si se silencian defectos graves o
esenciales.

b) Dolo positivo y dolo negativo

El dolo positivo consiste en un hecho, en una maquinacin que

produce un cambio o alteracin de la realidad, en forma
sustancial, en trminos tales que se impide a la vctima
formarse un conocimiento pleno, real. Por ejemplo, la
falsificacin de un instrumento.

Se alude al dolo negativo o reticencia, cuando el silencio

constituye dolo; acontece ello, por regla general, como dice
Somarriva, cuando una persona calla estando obligada a hablar
por la ley, la costumbre o las circunstancias del caso, de manera
que por dicho silencio o actitud pasiva, otra persona ejecuta o
celebra un acto o contrato o lo hace de manera diversa a como
lo habra hecho de no existir tal silencio: Arts. 1859, 1865, 1685,
1932 y 1933.

c) Dolo principal y dolo incidental

Esta es la clasificacin ms importante, desde el punto de

vista de la responsabilidad.

Dolo principal, es el que determina o decide a una

persona a ejecutar o celebrar un acto o contrato en que
recae dicho fraude. En otras palabras, de no haber existido
dolo, la vctima no habra ejecutado o celebrado el acto o
contrato. El dolo debe ser por lo tanto determinante del
acto jurdico, y para ello debe ser anterior o simultneo a
su ejecucin o celebracin, no posterior. Asimismo, el dolo
debe tener por objeto un determinado acto o contrato y
recaer en l.

Dolo incidental, es el que no determina a una persona a

ejecutar o celebrar un acto o contrato, pero s a concluirlo en
condiciones diversas, usualmente ms onerosas. Del Art. 1458
se desprende que el dolo incidental no vicia el consentimiento,
pero s da derecho a exigir indemnizacin de perjuicios. Al
respecto, debemos distinguir entre:

La persona o personas que fraguaron el dolo: respondern

por el valor total de los perjuicios causados;

Los que se aprovecharon del dolo: responden hasta el

provecho o beneficio que obtuvieron del acto jurdico.

El dolo no puede condonarse ni renunciarse

anticipadamente

Prohbe la ley tal cosa, en el Art. 1465, adoleciendo de objeto

ilcito y por ende de nulidad absoluta un pacto de esta
ndole. De aceptarse el perdn anticipado del dolo, se dara
carta blanca a los contratantes para efectuar toda clase de
maquinaciones fraudulentas y contrarias a la moral, lo que
equivaldra a eliminar el dolo como vicio de la voluntad.

Sin embargo, si el dolo ya aconteci, los contratantes o el autor

del acto jurdico unilateral, una vez conocido el vicio, tienen
libertad para perdonarlo, pues se trata de un vicio que mira al
solo inters del renunciante (artculo 12).

Sancin del dolo

Debemos distinguir segn se trata del dolo principal o

incidental:
1. Dolo principal: ocasiona la nulidad relativa del acto o

contrato (Arts. 1458 y 1682).

2. Dolo incidental: faculta para exigir indemnizacin de

perjuicios, segn lo ya expuesto. Sobre el particular,

nuestra jurisprudencia ha precisado que es innecesario
que aquellos que se han aprovechado del dolo tengan
conocimiento del mismo o que el acto jurdico del cual se
obtiene el beneficio, diga relacin con el dolo: siempre
habr que responder hasta el monto del provecho.

El dolo de los incapaces

El Art. 1685 del Cdigo Civil, contempla una situacin

especial, concerniente al dolo de los incapaces relativos. En
el evento que el incapaz hubiere incurrido en el dolo para
inducir al acto o contrato, la ley le impide, as como tambin
a sus herederos o cesionarios, reclamar la nulidad. Con
esto, la ley protege a la persona que contrat de buena fe
con el incapaz relativo.

Tal persona, por regla general, no puede solicitar la

declaracin de nulidad relativa, pues sta slo podra
alegarse, conforme a la regla general, por aquellos en cuyo
beneficio la han establecido las leyes, es decir, por los propios
incapaces (Art. 1684). Esta regla general se modifica sin
embargo, segn lo expresado, por el Art. 1685.

Con todo, en un caso el incapaz relativo que incurri en el dolo

podr acogerse a la regla general y alegar la nulidad relativa:
cuando simplemente asever ser mayor de edad, o no
encontrarse bajo interdiccin u otra causa de
incapacidad. En este caso, la ley castiga la excesiva
credulidad de la persona que ha contratado con el incapaz
relativo, cuando era razonable suponer que ste no poda
contratar por s solo.

4) LA LESIN
Concepto.

Se entiende por lesin el perjuicio que una parte

experimenta en un contrato conmutativo, cuando recibe
de la otra parte un valor sustancialmente inferior al de la
prestacin que el primero a su vez suministra.

Pero no cualquier lesin tiene trascendencia jurdica. Cuando

la desproporcin de las prestaciones es grave o enorme, la ley
entra en accin, para resguardar la debida equidad o igualdad
entre las partes

Casos en que la lesin tiene trascendencia jurdica y

eventualmente vicia el acto jurdico

Excepcionalmente, la ley otorga trascendencia jurdica a la

lesin. Ello acontece cuando la lesin es enorme. Tales
casos son:
a. Compraventa de bienes inmuebles: Arts. 1888 a 1896. No
hay lugar a la accin rescisoria por lesin enorme en la
compraventa de bienes muebles ni en la compraventa
forzada de bienes inmuebles, es decir, aquella hecha por
intermedio de la justicia, en subasta pblica. Tampoco se
admite en la venta de pertenencias mineras o de una parte
alcuota de ellas.

El Art. 1892 del Cdigo Civil dispone que la accin

rescisoria por lesin enorme es irrenunciable.

El Art. 1889 del Cdigo Civil establece qu se entiende

por lesin enorme.

El Art. 1890 del Cdigo Civil consagra las alternativas u

opciones que da la ley a los contratantes contra los
cuales se pronuncia la rescisin.

El Art. 1896 del Cdigo Civil establece que la accin para

atacar la lesin enorme prescribir en el plazo de cuatro
aos, contados desde la fecha del contrato.

b. Permuta de bienes inmuebles: Art. 1900, Cdigo Civil.

c. Aceptacin de una asignacin hereditaria: Art. 1234, Cdigo
Civil.
d. Particin de bienes: Art. 1348, Cdigo Civil.
e. Clusula penal enorme: Art. 1544, Cdigo Civil.
f. Anticresis: Art. 2443, Cdigo Civil.
g. Liquidacin de la sociedad conyugal: Art.. 1776, Cdigo Civil.

Sancin de la Lesin

En general, puede decirse que la sancin de la lesin es la

nulidad del acto en que incide o la reduccin de la
desproporcin de las prestaciones.

Anlisis particular de las incapacidades.

1 Los Dementes

Incapaces
Absolutos

2 Los Impberes
3 Los sordos o sordomudos que no
pueden darse a entender claramente

Incapaces
Incapaces
Relativos

Incapacidades
Particulares

1 Los Menores Adultos

2 Los Disipadores bajo interdiccin de
administrar lo suyo
Prohibiciones particulares que la ley ha
impuesto a determinadas personas,
para ejecutar o celebrar ciertos actos
jurdicos

Incapaces Absolutos
1 Los dementes.
Quienes son dementes?

La Corte Suprema ha sostenido que debe entenderse por tales

a todos los que tengan de un modo permanente sus
facultades mentales sustancialmente deterioradas, todos
aquellos que se encuentran privados de razn.

La expresin dementes que utiliza la ley no debemos

interpretarla en su sentido tcnico, de acuerdo al significado
que le asigna la psiquiatra, sino en su sentido natural y obvio.

La lnea de vida
de Juan
Antes

Decreto de
Interdiccin por
DEMENCIA

Actos Validos
Presuncin Legal
Acto valido,
no si se prueba que ya
estaba demente

Despus
Actos Nulos

Presuncin de Derecho
Acto nulo,
aunque se pruebe que
obro en intervalo lucido

Rehabilitacin del Demente

(Prueba de recuperacin permanente)

2 Los impberes.

La pubertad es la aptitud para procrear. El Art. 26

establece que son impberes los hombres menores de 14
aos y las mujeres menores de 12 aos.

Los impberes se clasifican en:

1. Infantes (todo el que no ha cumplido 7 aos) e
2. impberes propiamente tales.

Diferencia

Edad

Infantes

Impberes

Mayor de 7 aos y
menores de 12
Menores de 7 aos
(Mujer) o de 14
(Hombre)

Posesin de
bienes muebles

Incapaces de
adquirirla

Capaces de
adquirirla

Responsabilidad
extracontractual

Incapaces de
cometer delitos o
cuasidelitos

Incapaces de
cometer delitos o
cuasidelitos (Juez)

3 Los sordos o sordomudos que no pueden darse a

entender claramente.

El fundamento de esta incapacidad absoluta reside en la

imposibilidad de conocer, con una mnima certeza, la voluntad
del individuo. De ah que la ley los proteja.

Cabe consignar que hasta la publicacin de la Ley nmero

19.904, del 3 de octubre de 2003, el Cdigo consideraba
como absolutamente incapaz al sordomudo que no poda
darse a entender por escrito, lo que supona una evidente
discriminacin que afectaba al sordomudo analfabeto.

Hoy, la situacin es diferente, en dos sentidos:

Pues ahora, se alude tanto al sordomudo como al que slo

padece de sordera; y

Porque se acept expresamente la lengua de seas, como

un medio idneo para conocer la voluntad del discapacitado:
El Artculo

1019, Lectura de testamento abierto debe

hacerse ante perito en lenguaje de seas, el que interpreta.

Ley
Art.

de Matrimonio Civil, Art. 13 (consentimiento en seas).

382, Inc. 3 y 4, Cdigo de Procedimiento Civil, Caso

de testigo sordo o mudo, preguntas o respuesta por escrito,
si no se puede, por medio de seas.

(*) Caractersticas comunes a los absolutamente

incapaces (Art. 1447).
a) Nunca pueden actuar por s mismos en el mundo jurdico, sino
que siempre representados (Art. 43, Cdigo Civil).
b) Si actan por s mismos, el acto jurdico adolece de nulidad
absoluta (Art. 1682, Cdigo Civil). Para algunos autores, la
sancin no sera la nulidad sino la inexistencia jurdica, por
falta de voluntad.
c) Los actos de los absolutamente incapaces no producen ni
aun obligaciones naturales (Art. 1470, Cdigo Civil) y no
admiten caucin (Art. 46, Cdigo Civil).
d) Sus actos no pueden ser ratificados (Art. 1683, Cdigo Civil).
e) Las obligaciones generadas por actos de los absolutamente
incapaces no pueden ser novadas (Art. 1630, Cdigo Civil).

Actuar: No por si mismos

Nulidad Absoluta
Caractersticas comunes
Absolutamente Incapaces

No obligaciones naturales ni
cauciones
No Ratificacin
Obligaciones / No Novacin

Incapaces Relativos
1 Los menores adultos (Art. 26, Cdigo Civil).

Normalmente, los menores estn sometidos a la potestad

del padre y la madre (quienes ejercen la potestad parental,
que incide en la persona del menor, y la patria potestad,
que incide en los bienes del menor), o a la curadura o
tutela, segn sean pberes o impberes. Sin menester de
esto ah casos en que los menores pueden actuar por si
mismos.

Sometidos a la potestad
parental o curadura o tutela
Representados

Menores
Adultos

Pueden
Actuar

Por si mismos, pero

autorizados por padres o
guardador.
Por si solos
Cumpliendo requisitos
adicionales (Autorizacin
judicial, Aprobacin Judicial
y Pblica Subasta)

Clasificacin de persona segn la edad:

(Art. 26, Cdigo Civil)

Infantes

Menores de 7
aos

Impberes

Menores
Adultos

Mayor de 7
Mayor de 12
aos y
Aos (Mujer)
menores de
o 14 (Hombre)
12 (Mujer) o
y menor de 18
de 14
Aos
(Hombre)

Adultos

Mayores de
18 Aos

2 Los disipadores que se hallen bajo interdiccin de

administrar lo suyo.

Los Arts. 442 y siguientes del Cdigo Civil reglamentan lo

relativo a la curadura del disipador. La disipacin debe
ser reiterada, de manera que se demuestre una falta
total de prudencia. El Art. 445, 2, seala algunos casos
de disipacin.

La interdiccin puede ser definitiva o slo provisoria,

mientras se decide la causa (Publicidad, Art. 446, Cdigo
Civil).

Reiterada falta total

de prudencia

Decreto de
Interdiccin por
DISIPACION
Antes
Actos Validos

Se solicita en forma de
Juicio por Conyugue o
parientes, a excepcin del
loco furioso (cualquiera)

Despus
Actos Nulos
Los decretos de interdiccin
provisoria o definitiva deben
inscribirse en el Registro de
Interdicciones y Prohibiciones
de Enajenar y notificarse al
pblico por medio de tres
avisos.

Caractersticas comunes a los

relativamente incapaces (*)
a. Pueden actuar personalmente, previa autorizacin de sus
representantes, o a travs de stos ltimos.
b. Si actan por s mismos, sin estar previamente
autorizados, sus actos adolecern de nulidad relativa (Art.
1682).
c. Los actos de los menores adultos producen obligaciones
naturales (Art. 1470, N 1, Cdigo Civil); no as tratndose de
los actos de los disipadores, porque stos ltimos carecen
del suficiente juicio y discernimiento (con todo, segn veremos
en el estudio de las obligaciones, para una parte de la doctrina
los actos de los disipadores interdictos s generan obligaciones
naturales).

d.

Los actos de los relativamente incapaces admiten

caucin.

e.

Los actos de los relativamente incapaces pueden ser

ratificados (Art. 1684, Cdigo Civil).

f.

Las obligaciones naturales producidas por los actos de

los menores adultos, pueden ser novadas (Art. 1630,
Cdigo Civil).

Se trata de prohibiciones particulares que la

ley ha impuesto a determinadas personas,
para ejecutar o celebrar ciertos actos jurdicos.
Afectan la capacidad de goce (acto particular).

Incapacidades
Particulares

Norma Prohibitiva
Nulidad Absoluta

Sancin

Norma Imperativa
Nulidad Relativa
Otras que establezca la ley

C) EL OBJETO
Definicin:

En estricto derecho, el objeto inmediato del acto jurdico

es la obligacin que se genera por l. Pero
corrientemente, se suele entender por objeto el
contenido de la prestacin que nace de la obligacin.
Tal pareciera ser el criterio del Cdigo Civil en sus
artculos 1438 y 1460, al sealar que el objeto de la
declaracin de voluntad es una o ms cosas que se trata
de dar, hacer o no hacer.

Se debe distinguir entre el objeto del acto jurdico y el objeto

de las obligaciones:

Objeto del Acto Jurdico: Son los derechos y

obligaciones por l creados.

Objeto de las obligaciones: Son una o ms cosas que

se trata de dar, hacer o no hacer, es decir, la prestacin
debida.

Planiol dice que el objeto es precisamente lo que debe el

deudor.

El objeto de las obligaciones puede consistir en una cosa o

en un hecho.

Requisitos del Objeto

Cuando Recae
sobre una cosa

Requisitos
del Objeto
Cuando Recae
sobre un hecho

1) Debe ser Real (Debe ser un bien presente o

futuro)
2) Debe ser Comerciable
3) Debe ser Determinada o Determinable
4) Debe ser LICITO
1) Debe ser Determinado o Determinable
2) Debe ser Fsicamente Posible
3) Debe ser Moralmente Posible
4) Debe ser LICITO

Requisitos del Objeto cuando recae sobre

una COSA
1) Debe ser Real
(Debe ser un bien presente o futuro)
Requisitos
del Objeto
Cuando Recae
sobre una cosa

2) Debe ser Comerciable

3) Debe ser Determinada o Determinable

4) Debe ser LICITO

Requisitos del Objeto cuando recae sobre

una COSA
La cosa
debe ser
1) Real

a) La cosa existe
(bien presente)

Destruido antes del

acto jurdico, no nace

b) La cosa se supone
que existe, pero en
realidad no existe

Acto jurdico, no
nace (inexistencia)

c) La cosa se
espera que exista
(bienes futuros)

Contrato Condicional
Contrato Aleatorio

Cosa que no existe pero se espera que exista, ser entender

que el contrato es condicional, y la excepcin, que se trata de un
contrato aleatorio (excepcin a pacto expreso en cuanto a la condicin)

La cosa
debe ser

Para que la cosa sea comerciable

entonces, basta que pueda
incorporarse al patrimonio de un
individuo, sin que necesariamente
pueda transferirse con posterioridad.

2) Comerciable
Comerciable distinto a Enajenable

Por Naturaleza o Destinacin

Cosas
Incomerciables
Absolutas o Relativas

Las cosas deben estar determinadas

a lo menos en cuanto a su gnero
La cosa
debe ser
3) Determinado
o Determinable

Debe haber una determinacin

cuantitativa (seriedad), aunque se
puede determinar con posterioridad
Si nada se dice, al menos calidad
mediana

No es obligacin determinar la calidad, pero si el genero y la

cantidad

Requisitos del Objeto cuando recae sobre

un HECHO
1) Debe ser Determinado o Determinable
Requisitos
del Objeto

2) Debe ser Moralmente Posible

Cuando Recae
sobre un hecho

3) Debe ser Fsicamente Posible

4) Debe ser LICITO

El hecho
debe ser

Debe ser un hecho o abstencin

precisa. No es admisible que el
hecho quede entregado al arbitrio
del deudor

1) Determinado
o Determinable
El hecho puede ser determinable

El hecho
debe ser
2) Fsicamente
Posible

FISICAMENTE IMPOSIBLE
Hecho contrario a la naturaleza
Absoluto (Irrealizable para
cualquier persona)

PERPETUA

TEMPORAL
(Tiempo y Lugar)

El hecho
debe ser
3) Moralmente
Posible
A la Ley
MORALMENTE
IMPOSIBLE
Hecho contrario

A las Buenas Costumbres

Al Orden Publico

4) Debe ser Licito

EL OBJETO LICITO

De acuerdo a lo dispuesto en el Art. 1445 nmero 3, el objeto

tambin debe ser lcito. No hay acuerdo en la doctrina acerca
de lo que debe entenderse por objeto lcito. Somarriva
sostiene que objeto lcito es el que est de acuerdo con la
ley, las buenas costumbres y el orden pblico. Alessandri
hace sinnimos los trminos lcito y comerciable. Claro
Solar seala que es aqul que est conforme con la ley, es
reconocido por ella. Para Eugenio Velasco, objeto lcito es
aqul que cumple con todas las exigencias legales contenidas
en el Art. 1461: realidad, comerciabilidad y determinacin, si se
trata de una cosa, y adems la posibilidad fsica o moral para
realizarse, si se trata de un hecho.

De todas formas, la ley adopta un criterio casustico, y seala

las hiptesis de objeto ilcito en los Arts. 1462 a 1466, que
analizaremos a continuacin. En otras palabras, la ley trata el
tema no refirindose al objeto licito propiamente tal, sino que ha
contrario sensu, a travs del tratamiento del OBJETO ILICITO.

1) Actos Contrarios al Derecho Pblico Chileno

OBJETO ILICITO

2) Pactos sobre Sucesiones Futuras

3) Enajenacin
de las cosas
enumeradas
en el Art. 1464

a) Cosas Incomerciables
b) Derechos Personalsimos
c) Embargadas por Decreto Judicial
d) Cuya propiedad se litiga, sin permiso
del juez del litigo

4) Condonacin del Dolo Futuro

5) Deudas contradas por juegos de Azar
6) Ventas de libros prohibidos y de objetos considerados
inmorales
7) Actos Prohibidos por la Ley

OBJETO ILICITO
Existen diversos casos de objeto ilcito, estos son:
1 Actos contrarios al Derecho Pblico chileno (Art. 1462).

Igual sancin se consagra a nivel constitucional, en el

Art. 7 de la Constitucin Poltica, al establecer que
ninguna magistratura, persona o grupo de personas
pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias
extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que
expresamente se les hayan conferido en virtud de la
Constitucin o de las leyes.

El caso sealado en el Art. 1462 del Cdigo Civil, en cuanto

a someter la decisin de un litigio a una jurisdiccin no
reconocida por nuestras leyes, es slo ejemplar.

En relacin a este caso, se ha discutido en la doctrina si es

vlida o no la estipulacin en virtud de la cual las partes
acuerdan someter una controversia a un tribunal extranjero.
A juicio de algunos, dicha estipulacin sera ilcita, pues
desconocera las normas de jurisdiccin y competencia
establecidas en el Cdigo Orgnico de Tribunales,
infringiendo por ende, el derecho pblico chileno.

Para otros, tal estipulacin no estara prohibida por el Art.

1462 del Cdigo Civil, porque las jurisdicciones extranjeras
estaran reconocidas por las leyes chilenas, desde el
momento que el Cdigo de Procedimiento Civil contiene
normas relativas al cumplimiento de resoluciones dictadas
por tribunales extranjeros.

Cabe advertir que la estipulacin en cuestin, es muy

frecuente en la prctica y legtima en el Derecho
Internacional Privado (Artculo 318 del Cdigo de
Bustamante).

En todo caso, es perfectamente vlida la clusula de un

contrato en la que las partes acuerdan someter el
conocimiento y fallo de cualquiera dificultad que entre ellas
se suscite a un juez rbitro, pues tales jueces son
admitidos por la ley para resolver determinados asuntos.

2 Pactos sobre sucesin futura (Art. 1463).

Se consagra en este precepto el principio siguiente: el

derecho de suceder por causa de muerte a una persona
viva, no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun
cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.

Debemos tener presente que las asignaciones no pueden

aceptarse o repudiarse antes de fallecer el causante (Arts.
956 y 1226).

Los trminos del Art. 1463 no son del todo precisos, puesto
que alude a una donacin o contrato, en circunstancias de
que la donacin es tambin un contrato. Por ello, se ha
entendido que el legislador ha querido decir que el derecho
de suceder a una persona viva no puede ser objeto de
convencin alguna, a ttulo gratuito u oneroso.

La prohibicin se refiere tanto a los actos jurdicos

unilaterales como bilaterales, sin perjuicio que
preferentemente alude a estos ltimos.

La regla general del Art. 1463 tiene una excepcin sin

embargo, contemplada en el Art. 1204, relativa a la cuarta
de mejoras: la excepcin consiste en prometer no donar ni
asignar por testamento parte alguna de la cuarta de
mejoras. Es una obligacin de abstencin. En otras
palabras, la ley no permite obligarse a dejar la cuarta de
mejoras a determinado asignatario.

3 Enajenacin de las cosas enumeradas en el Art. 1464 (***).

Acepciones de la expresin enajenacin.

La expresin enajenacin est tomada en el precepto en su

sentido amplio: significa todo acto de disposicin entre
vivos por el cual el titular de un derecho lo transfiere a otra
persona o constituye sobre l un nuevo derecho a favor de
un tercero, que viene a limitar o gravar el suyo. Por
ejemplo, constituir una hipoteca o una prenda.

En un sentido restringido, enajenacin es el acto por el cual

el titular de un derecho lo transfiere a otra persona. Es
decir, es el acto por el cual el derecho sale del patrimonio
del primero, para radicarse en el patrimonio del segundo.

Enajenacin y adjudicacin.

No debemos confundir la enajenacin con la adjudicacin. La

adjudicacin de alguno de los bienes sealados en el artculo
1464 no constituye enajenacin, puesto que la adjudicacin es
un ttulo declarativo y no traslaticio de dominio. La
adjudicacin, que opera en el marco de la particin o
liquidacin de una comunidad, es el acto por el cual un
determinado bien o derecho, que se posea indiviso o en
comunidad entre varios comuneros, se singulariza en forma
exclusiva en el patrimonio de uno de ellos. En este caso, por
una ficcin legal, se entiende que el adjudicatario siempre fue el
dueo exclusivo del bien que se le adjudic, desde el mismo
momento en que se form la comunidad. En otras palabras, la
adjudicacin slo viene a declarar un dominio preexistente, y
por ende tiene efecto retroactivo. No hay pues enajenacin,
pues sta supone un ttulo traslaticio que la anteceda. Los
Arts. 718, 1344 y 2417 responden a los principios anteriores.

Venta y enajenacin.

En torno al art. 1464 se ha planteado tambin el problema de

si habra objeto ilcito en la venta de las cosas que seala el
precepto. Cabe en este punto relacionar el artculo citado con
el Art. 1810, norma que dispone que pueden venderse todas
las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no
est prohibida por ley.

Debemos recordar que una ley es prohibitiva cuando impide

realizar un acto en forma alguna, bajo ninguna
circunstancia o respecto.

Considerando lo anterior, puede concluirse, siguiendo a

Eugenio Velasco, que el Art. 1464 es una norma
prohibitiva slo en sus nmeros 1 y 2, pero no as en
sus nmeros 3 y 4, casos estos ltimos en los que se
permite la enajenacin, cumpliendo ciertos requisitos,
circunstancia que nos hace estar ante una norma
imperativa de requisito.

En consecuencia, la venta de las cosas a que se refieren

los nmeros 3 y 4 es vlida, sin perjuicio de que la
tradicin o transferencia del dominio slo se podr
efectuar una vez que se cumplan los requisitos que
establece el art. 1464.

Carlos Ducci estima por su parte que no pueden venderse

las cosas comprendidas en los cuatro nmeros del Art.
1464. Afirma que al referirse el Art. 1810 a las cosas cuya
enajenacin est prohibida, ha significado que la
enajenacin no est autorizada, no est permitida, pero en
ningn momento ha querido exigir que la no enajenacin
est consignada en una disposicin de carcter
absolutamente prohibitivo. Por lo tanto, para vender alguna
de las cosas sealadas en los nmeros 3 y 4 del art. 1464,
ser necesario cumplir previamente con los requisitos all
enunciados a propsito de la enajenacin.

Enumeracin del Art. 1464 (*)

A. Enajenacin de las cosas incomerciables (Art. 1464, N 1).

Segn si las cosas pueden o no ser objeto de relaciones

jurdicas por los particulares, se clasifican en comerciables e
incomerciables. Bienes comerciables son los que pueden ser
objeto de relaciones jurdicas privadas, de manera que sobre
ellos puede recaer un derecho real o puede constituirse a su
respecto un derecho personal. Bienes incomerciables son los
que no pueden ser objeto de relaciones jurdicas por los
particulares. No puede existir a su respecto un derecho real ni
personal.

Se incluyen en este nmero las cosas comunes a todos los

hombres, como la alta mar y el aire (Art. 585); los bienes
nacionales de uso pblico (Art. 589) y las cosas consagradas al
culto divino (Art. 586). En el primer caso, los bienes son
incomerciables en razn de su naturaleza. En el segundo y
tercer caso, se trata de bienes sustrados del comercio humano
por destinacin a un fin pblico.

Cabe precisar que no es lo mismo bien incomerciable y

bien inalienable. Los primeros no pueden ser objeto de
relaciones jurdicas de derecho privado; los segundos, son
cosas que estn sujetas simplemente a una prohibicin de
ser enajenadas, pero son comerciables, pues no obstante
la limitacin apuntada, constituyen el objeto de un derecho
privado.

B. Enajenacin de los derechos personalsimos (Art. 1464, N 2).

Son tales, aquellos que si bien pueden ser objeto de una

relacin jurdica, pueden radicarse en un patrimonio, slo
pueden ser ejercidos por su titular, sin posibilidades de ser
enajenados por acto entre vivos y extinguindose con la
muerte de ste. Los derechos personalsimos se agotan
con su primer y nico titular. Los derechos personalsimos,
en consecuencia, son comerciables pero inalienables e
intransmisibles.

Son tales, por ejemplo, el derecho de uso o habitacin (Art.

819); el derecho de alimentos futuros (Art. 334); el derecho
legal de goce o usufructo legal, que tiene el padre o madre
sobre los bienes del hijo no emancipado (Art.. 252).

C. Enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial

(Art. 1464, N 3).
Sentido de la palabra embargo en este precepto:

El embargo es una institucin, en estricto sentido, propia del

juicio ejecutivo, y consiste en la aprehensin compulsiva,
hecha por mandamiento del juez que conoce la ejecucin,
de uno o ms bienes determinados del deudor y en su
entrega a un depositario, que debe mantenerlos a
disposicin del tribunal, todo con el fin de asegurar el pago
de la deuda.

Pero para la mayora de la doctrina, el trmino

embargo est tomado en un sentido ms amplio en el
Art. 1464, abarcando, adems del embargo
propiamente tal, otras instituciones que tambin tienen
por objeto asegurar el resultado del juicio, como
acontece con las medidas precautorias de prohibicin
de enajenar y gravar bienes, de secuestro, retencin y
la prohibicin judicial de ejecutar y celebrar actos y
contratos sobre bienes determinados.

En este punto, debemos tener presente los Arts. 297 y 453 del
Cdigo de Procedimiento Civil.

El Art. 297 dispone que en el caso de que la prohibicin

recaiga sobre bienes races, deber inscribirse en el Registro
del respectivo Conservador, y sin este requisito no producir
efecto respecto de terceros. Cuando la prohibicin recaiga
sobre bienes muebles, slo producir efecto respecto de
terceros que tengan conocimiento de ella al tiempo del
contrato que celebren con el propietario de la cosa y que
tenga por objeto la misma; pero no obstante lo anterior, el
demandado ser en todo caso responsable de fraude, si ha
procedido a sabiendas.

El Art. 453 seala por su parte que si el embargo recae sobre

bienes races o derechos reales constituidos en ellos, no
producir efecto alguno legal respecto de terceros sino desde
la fecha en que se inscriba en el respectivo registro
conservatorio en donde estn situados los inmuebles.

Como se observa, en ambos casos, tanto respecto de las

prohibiciones de gravar y enajenar cuanto respecto a los
embargos, la ley exige, para su oponibilidad a terceros,
cuando recaen en inmuebles, cumplir con los requisitos
de publicidad indicados.

Aplicacin tanto en las enajenaciones voluntarias como forzadas:

El N 3 del Art. 1464 se aplica tanto a las enajenaciones

voluntarias como a las forzadas. Este ltimo caso se plantea
cuando un bien ha sido embargado en dos o ms juicios. Para
proceder a su remate en uno de los tribunales, deber
requerirse la autorizacin de los restantes jueces o el
consentimiento de los acreedores. Con mayor razn ser
necesaria la autorizacin o el consentimiento cuando la
enajenacin sea voluntaria, es decir, se realice fuera de juicio.

Situacin de las prohibiciones voluntarias o convencionales:

Se ha planteado si la prohibicin de enajenar convenida por las

partes en un contrato, queda comprendida en el nmero 3 del
Art. 1464. En este caso, se estipula en una convencin que el
deudor -y propietario del bien- no podr gravar o enajenarlo, sin
previa autorizacin del acreedor, concedida usualmente
compareciendo en la respectiva escritura de venta, hipoteca,
etc. Se ha concluido que la violacin de una clusula de esta
naturaleza no anula la venta y posterior enajenacin, no
adolecern stas de objeto ilcito.

La infraccin de la clusula slo har responsable al

transgresor de los perjuicios que ocasionare al acreedor en
cuyo favor se estipul la prohibicin. Se fundamenta la
conclusin anterior en el principio de que la facultad de
disposicin, de la esencia del dueo, es de orden pblico; la
libre circulacin de los bienes no puede limitarse por
convencin de las partes. Y si de hecho se limita, tal
convencin sera inocua, desde el punto de vista de la validez
de los actos jurdicos que celebre el infractor. Por lo dems, se
agrega que la nulidad es una sancin legal, y no una pena
estipulada por las partes. De tal forma, slo las prohibiciones
legales y judiciales quedan comprendidas en el N 3 del Art.
1464.

Medios de enajenar vlidamente las cosas embargadas o sobre

las cuales se ha decretado una prohibicin judicial:

La ley seala dos medios para enajenar vlidamente el bien

que se encuentra en la situacin descrita:
1. Autorizacin del Juez:
Debe ser el mismo juez que decret la prohibicin o
embargo. Si varios jueces han decretado embargos
o prohibiciones sobre una misma cosa, todos deben
autorizar su enajenacin. La autorizacin debe ser
expresa y obviamente anterior a la enajenacin.

2. Consentimiento del Acreedor:

El consentimiento puede ser expreso o tcito. La
jurisprudencia ha sealado que habra
consentimiento
tcito si quien compra es el propio acreedor que solicit
el embargo, o si toma conocimiento del remate que se
efectuar en otro juicio ejecutivo y no se opone. En todo
caso, al igual que en la situacin anterior, el
consentimiento del acreedor debe ser previo a la
enajenacin. El consentimiento posterior no valida el
acto, ya que la sancin del objeto ilcito es la nulidad
absoluta y sta no admite ratificacin. El acreedor puede
prestar su consentimiento por instrumento privado o
pblico. Lo usual ser que comparezca en la escritura
de compraventa que servir de ttulo para la tradicin, es
decir, para la enajenacin.

D. Enajenacin de especies cuya propiedad se litiga, sin permiso

del juez que conoce del litigio (Art. 1464, N 4).

Cosas litigiosas son los muebles e inmuebles sobre cuyo

dominio discuten en un juicio las partes. En esta materia,
debemos tener presente lo dispuesto en los Arts. 296 y 297 del
Cdigo de Procedimiento Civil. El inciso 2 del art. 296 dispone
que para que los objetos que son materia del juicio se
consideren comprendidos en el nmero 4 del Art. 1464, ser
necesario que el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos.
La prohibicin ha de ser la de celebrar actos y contratos sobre
el bien en cuestin. No basta entonces con la sola existencia
del litigio.

Considerando a su vez que la jurisprudencia ha extendido el

sentido de la expresin embargadas del N 3 del Art. 1464 a
las prohibiciones judiciales de gravar y enajenar, el nmero 4
del mismo precepto estara dems en realidad.

4 Condonacin del dolo futuro (Art. 1465).

La condonacin del dolo futuro es inaceptable para la ley,

porque ello implicara amparar una inmoralidad y proteger
la mala fe, as como destruir de paso la presuncin general
de buena fe. Pero el dolo s puede condonarse a posteriori,
aunque dicha condonacin ha de ser expresa. Tal derecho
corresponder a la vctima del fraude.

5 Deudas contradas en juegos de azar (Art. 1466).

En esta prohibicin, deben comprenderse tambin las

apuestas, de acuerdo a lo indicado en el Art. 2259, Cdigo
Civil.

No obstante, hay diversos juegos de azar que leyes especiales

permiten, fundamentalmente por razones de beneficencia o
inters general.

No debemos confundir los juegos de azar con los llamados

juegos de destreza. Esos ltimos, en los que no predomina
la suerte, como en los primeros, pueden ser a su vez de
destreza corporal y de destreza intelectual, y son lcitos.

Los juegos de destreza corporal dan origen a acciones y

excepciones civiles, es decir, originan obligaciones civiles
perfectas.

Los juegos de destreza intelectual originaran una

obligacin natural, esto es, una obligacin que no produce
accin para exigir su cumplimiento, pero s excepcin, es
decir, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en
razn de ellas (Arts. 2263 y 2260, en relacin con el Art.
1470, Cdigo Civil).

6 Venta de ciertos libros prohibidos cuya circulacin es

prohibida por autoridad competente, de lminas,
pinturas y estatuas obscenas, y de impresos
condenados como abusivos de la libertad de prensa
(Art. 1466).

Aqu, hay obviamente una razn de orden pblico y moral,

para impedir su circulacin. El Art. 374 del Cdigo Penal
establece una figura delictual relacionada con esta materia.

En relacin a las publicaciones, cabe tener presente las

normas de la Ley 19.733, Sobre libertades de opinin e
informacin y ejercicio del periodismo.

7 Actos prohibidos por la Ley (Art. 1466).

Constituye la regla general de objeto ilcito. Este precepto

debemos relacionarlo con los Arts. 10 y 1682, Cdigo Civil,
que establecen precisamente que por regla general, la
sancin en caso de infringirse una norma prohibitiva, ser
la nulidad absoluta.

DERECHO CIVIL I
LAS FORMALIDADES

E) LAS FORMALIDADES.
Concepto.

Las formalidades son los requisitos externos con que

deben ejecutarse o celebrarse algunos actos jurdicos,
por disposicin de la ley.

Los actos a los cuales la ley no exige ninguna formalidad,

se denominan consensuales o no formales. A contrario
sensu, nos encontraremos ante actos formales.

Clasificacin de las Solemnidades

Hay diversas clases de formalidades cuya infraccin conlleva

sanciones diferentes. Distinguimos al respecto cuatro clases
de formalidades:
1. Las solemnidades propiamente tales.
2. Las formalidades habilitantes.
3. Las formalidades de prueba o "ad probationem".
4. Las formalidades de publicidad.

A estas cuatro, podemos agregar las solemnidades

voluntarias, que la ley no exige pero que los contratantes
acuerdan incorporar en sus contratos.
El gnero es por tanto la formalidad y la solemnidad es una
especie de formalidad.

Clasificacin de las Solemnidades

Solemnidades propiamente tales
Formalidades habilitantes
Solemnidades

Formalidades de prueba o "ad probationem"

Formalidades de publicidad

Solemnidades Voluntarias

1. Las solemnidades propiamente tales.

Concepto.

Son los requisitos externos prescritos por la ley como

indispensables para la existencia misma del acto jurdico,
exigidos en atencin a la naturaleza o especie del acto
o contrato.

Clases de solemnidades propiamente tales y sancin

por su omisin.

La doctrina distingue entre solemnidades exigidas por la

ley para la existencia del acto jurdico y aquellas exigidas
para la validez del acto o contrato. Las revisaremos por
separado.

Clasificacin de las Solemnidades

Solemnidades
propiamente
tales

Requeridas para la
existencia del acto
jurdico.

Requeridas para la
validez del acto
jurdico.

1.a. Solemnidades propiamente tales requeridas para la

existencia del acto jurdico.

Como seala Vial del Ro, se trata de los requisitos externos

que exige la ley para la celebracin de ciertos actos jurdicos,
pasando a ser la solemnidad el nico medio a travs del cual
el autor o las partes que celebran el acto pueden manifestar
su voluntad.

Como sabemos, lo normal es que los actos o contratos sean

consensuales. Excepcionalmente, la ley exige para el
perfeccionamiento del acto jurdico, el cumplimiento de una
solemnidad. Si sta falta, el acto no existe, no produce efecto
alguno.

Constituyen ejemplos de solemnidades exigidas para la

existencia del acto o contrato, las siguientes:
i.

En el contrato de promesa, que sta conste por escrito (Art.

1554, N 1, Cdigo Civil);

ii.

En el contrato de compraventa de inmuebles, que ste se

convenga por escritura pblica (Art. 1801, inc. 2, Cdigo
Civil);

iii.

Igualmente, la compraventa de una servidumbre, del

derecho de censo o del derecho de herencia (Art. 1801, inc.
2, Cdigo Civil);

iv.

En el contrato de hipoteca, que debe estipularse por

escritura pblica (Art. 2409, Cdigo Civil);

v.

El usufructo, cuando se constituye por acto entre vivos

y recae en inmuebles, debe constar en una escritura
pblica (Art. 767, Cdigo Civil);

vi.

La presencia de un Oficial del registro Civil o de un

Ministro de Culto de una entidad religiosa con
personalidad jurdica de derecho pblico, al contraer
matrimonio (Ley de Matrimonio Civil);

vii.

Que el testamento conste por escrito (Art. 1011, Cdigo

Civil).

1.b. Solemnidades propiamente tales requeridas para la

validez acto jurdico.

En ciertos casos, la ley exige el cumplimiento de una

solemnidad no como requisito de existencia, sino para la
validez del acto o contrato. Aqu, la solemnidad no
constituye el nico medio a travs voluntad.
Vctor Vial del Ro menciona dos ejemplos de solemnidades
propiamente tales (agregamos uno) del cual el autor o las
partes deban manifestar su exigidas para la validez del acto
jurdico:
i. El testamento, que exige la presencia de tres o cinco
testigos, segn los casos. Si se omite esta solemnidad,
habra nulidad y no inexistencia del testamento;

ii.

El contrato de donacin, que exige de insinuacin, o

sea, de autorizacin judicial (artculo 1401). De
omitirse, la sancin sera la nulidad absoluta del
contrato, el que existira por ende;

iii.

La presencia de dos testigos, en la celebracin del

contrato de matrimonio (Ley de Matrimonio Civil).

De lo expuesto, se puede colegir qu sanciones operan, si

se omiten solemnidades propiamente tales:

Si se omite una solemnidad propiamente tal exigida

para la existencia del acto jurdico, la sancin ser,
entonces, la inexistencia del mismo (Arts. 1443 y 1701
del Cdigo Civil);

Si se omite una solemnidad propiamente tal exigida

para la validez del acto jurdico, el acto o contrato
adolecer de nulidad absoluta (Art. 1682 del Cdigo
Civil).

Ejemplos de solemnidades propiamente tales:

Varan las solemnidades segn el acto jurdico de que se

trate:
a.

Instrumento Pblico: El Art. 1699, inciso 1 del Cdigo

Civil, define al instrumento pblico, precepto que
debemos relacionar con los Arts. 18 y 1701 del Cdigo
Civil.
Algunos casos en que la ley exige el otorgamiento de
instrumento pblico como solemnidad del acto jurdico:
Arts. 698; 735; 767; 812; 1400; 1716; 1801, 2; 1898;
2409, etc.

Artculo 17. La forma de los instrumentos pblicos se

determina por la ley del pas en que hayan sido otorgados.
Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en
el Cdigo de Enjuiciamiento.
La forma se refiere a las solemnidades externas, y la
autenticidad al hecho de haber sido realmente otorgados y
autorizados por las personas y de la manera que en los
tales instrumentos se exprese.
Art. 1699. Instrumento pblico o autntico es el
autorizado con las solemnidades legales por el
competente funcionario.
Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o
registro pblico, se llama escritura pblica.

Artculo 1701. La falta de instrumento pblico no puede

suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que
la ley requiere esa solemnidad; y se mirarn como no
ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa
reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo,
bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto
alguno.
Fuera de los casos indicados en este artculo, el
instrumento defectuoso por incompetencia del
funcionario o por otra falta en la forma, valdr como
instrumento privado si estuviere firmado por las partes.

b.

Instrumento Privado: Arts. 1011; 1554 N1.

c.

Presencia de determinados funcionarios y/o

testigos: Arts. 1014, 1021 del Cdigo Civil; Art. 17 de
la Ley de Matrimonio Civil;

d.

Instrumento pblico o privado y presencia de

testigos: Art. 5 del Decreto Ley 993, sobre
arrendamiento de predios rsticos.

2. Formalidades habilitantes.
Concepto.

Son los requisitos externos exigidos por la ley, en

atencin a la calidad o estado de las personas que
ejecutan o celebran el acto o contrato.

La ley, velando por los intereses de los relativamente

incapaces, exige, para la validez o eficacia de ciertos actos
jurdicos, el cumplimiento de formalidades que tienden a
integrar la voluntad de aquellos o el poder de sus
representantes legales. Se denominan habilitantes, porque
habilitan a los incapaces para actuar en la vida jurdica.

En ciertos casos, tambin protegen a personas capaces, como

acontece con la mujer casada en sociedad conyugal.

Clasificacin de Formalidades Habilitantes

Las formalidades habilitantes varan segn el incapaz de que
se trate. En teora se distinguen tres tipos de formalidades
habilitantes:
a)

Autorizacin: Es el permiso que confiere el

representante legal de un relativamente incapaz o la
autoridad judicial para que dicho incapaz ejecute o
celebre un acto jurdico. Algunos casos: Arts. 254; 393;
402, 2; 398, etc.

b)

Asistencia: Consiste en la concurrencia del representante

legal, al acto que el relativamente incapaz celebra,
colocndose jurdicamente al lado de ste. La asistencia y
la autorizacin suponen la actuacin del propio incapaz, y
slo difieren en que la segunda es un asentimiento dado
de antemano, mientras que la primera implica un
asentimiento coetneo al acto mismo. En la prctica, son
lo mismo.
Un ejemplo de asistencia encontramos en el Art. 1721,
respecto a las capitulaciones matrimoniales convenidas
por el menor adulto con 16 aos cumplidos.

c)

Homologacin: Es la aprobacin por la autoridad judicial

de un acto ya celebrado, previo control de su legitimidad.
Slo despus de este control y la aprobacin consiguiente,
el acto adquiere eficacia.
As, en el Art. 1342 del Cdigo Civil, la particin en que
intervienen determinadas personas. El juez debe examinar
si se han respetado las exigencias legales que tienden a
resguardar los intereses de las personas protegidas por la
ley. Lo mismo ocurre en el caso del artculo 2451, que
dispone que La transaccin sobre alimentos futuros de las
personas a quienes se deban por ley, no valdr sin
aprobacin judicial.

Sancin.

La omisin de las formalidades habilitantes produce, por

regla general, la nulidad relativa (Art. 1682, Inc. final,
Cdigo Civil).

3. Formalidades de prueba o
Ad Probationem

Estn constituidas por diversas formas o requisitos

externos que sirven como el principal medio de prueba del
acto.

Si se omiten, la ley priva al acto de determinado medio de

prueba. Por ejemplo: Arts. 1708 y 1709 del Cdigo Civil,
que establecen en qu casos el acto jurdico debe constar
por escrito, so pena de no poder acreditarlo mediante la
prueba de testigos. La omisin de las formalidades de
prueba, por ende, no acarrea la nulidad del acto
jurdico, sino que restringe la forma de probarlo.

4. Formalidades de Publicidad.
Concepto.

Son los requisitos externos exigidos por la ley, para

poner en conocimiento de los terceros la ejecucin de
un acto o contrato, y, en algunos casos, para que el
acto o contrato sea eficaz ante terceros.

Clases de formalidades de publicidad y

sancin en caso de omitirlas (Doctrinaria).
Se clasifica en dos:
a)

Formalidades de simple noticia:

Tienen por objeto llevar a conocimiento de los terceros en
general, las relaciones jurdicas que puedan tener inters en
conocer. La falta de publicidad-noticia tiene por sancin
la responsabilidad de quien debi cumplir la formalidad y
no lo hizo; debe indemnizar a los que sufrieron un perjuicio a
causa de la infraccin.

El fundamento de esta responsabilidad reside en el Art. 2314

del Cdigo Civil.

Un ejemplo de esta clase de formalidad de publicidad, son

las publicaciones que deben efectuar las sociedades
annimas dando cuenta de hechos esenciales;

Tambin la notificacin al pblico por medio de tres avisos

publicados en un peridico, de los decretos de interdiccin
provisoria o definitiva del demente o del disipador (Arts.
447 y 461 del Cdigo Civil)

b)

Formalidades sustanciales:
Tienen por objeto no slo divulgar los actos jurdicos sino
tambin precaver a los llamados terceros interesados, que
son los que estn o estarn en relaciones jurdicas con las
partes. La falta de publicidad sustancial tiene como
sancin la ineficacia del acto jurdico respecto de
terceros, o sea, la inoponibilidad.

Ejemplos de formalidades sustanciales:

La publicacin en el Diario Oficial, en los das 1 o 15 o hbil

siguiente, del extracto de la escritura de prenda sin
desplazamiento de la Ley 18.112, dentro de 30 das
hbiles, contados desde la fecha de la escritura.

La exigencia del Art. 1902 del Cdigo Civil, en orden a

notificar del deudor, cuando oper la cesin del crdito.

Actos solemnes por determinacin de las

partes.

La ley es la que da a un acto el carcter de solemne o no

solemne. Las partes, sin embargo, pueden hacer solemne un
acto que por exigencia de la ley no tiene tal naturaleza. Por
ejemplo, si se pacta que la compraventa de ciertos bienes
muebles se celebrar por escrito: Art. 1802 del Cdigo Civil. En
este caso, la ley confiere a las partes el derecho a retractarse
de la celebracin del contrato.

Por lo dems, si las partes celebran el contrato sin cumplir con

la formalidad voluntariamente acordada, se entender que han
renunciado tcitamente a la sealada formalidad.

Las formalidades son de derecho estricto.

Constituyendo una excepcin al derecho comn, las

formalidades deben interpretarse restrictivamente: las
formalidades que la ley exige para un acto o contrato, no
pueden aplicarse o exigirse para otro acto jurdico, por
semejante que sea; asimismo, no pueden exigirse otras
formalidades que aquellas que la ley expresamente establece.
Nada impide en todo caso, como se dijo, que las partes
acuerden incorporar formalidades al acto jurdico.

Cabe destacar finalmente, en esta materia, que en el Derecho

de Familia los actos son usualmente solemnes, mientras que
en el Derecho Patrimonial constituyen una excepcin.

a) Acepciones de la Ineficacia Jurdica en

un sentido amplio.

Un acto jurdico es ineficaz en sentido amplio, cuando no

genera sus efectos propios o deja de producirlos por
cualquier causa.

Cuando la causa que priva de efectos al acto jurdico

consiste en un defecto intrnseco, hay invalidez del mismo.
Tal ocurre cuando uno de sus elementos constitutivos est
viciado (por ejemplo, error en la voluntad).

Se plantea sin embargo el siguiente problema:

SE COMPRENDE DENTRO DE LA INVALIDEZ LA
INEXISTENCIA JURDICA?

Es decir, la omisin de un requisito esencial para la

existencia de un acto jurdico, como por ejemplo la
demencia de una de las partes, lo que implica ausencia de
voluntad y no slo una voluntad viciada, como en el caso de
error (salvo que se trate del error esencial u obstculo, donde
tambin falta la voluntad y por ende habra, a juicio de
algunos, inexistencia jurdica).

INVALIDEZ INEXISTENCIA JURDICA

Se comprende dentro de
la validez la inexistencia
jurdica?
En consecuencia, la
invalidez se define como la
falta de idoneidad de un
acto jurdico para producir
sus efectos propios, por
un defecto intrnseco,
congnito.

Algunos sostienen que la inexistencia

jurdica no puede comprenderse en la
nocin de invalidez, puesto que
solamente un acto que existe puede ser
vlido o invlido.
Para otros, mirando el problema con un
criterio prctico, se justifica que la
invalidez comprenda la inexistencia y que
sta se sancione con la nulidad absoluta.

Puede consistir en la falta de alguno de

sus elementos esenciales o constitutivos,
tanto de existencia como de validez.

b) Acepciones de la Ineficacia Jurdica en un

sentido estricto.

Supone un acto jurdico existente y vlido, pero que no

produce efectos o queda privado de ellos, a consecuencia
de un hecho posterior a la ejecucin o celebracin del
acto, ajeno al acto mismo, como por ejemplo en el caso de
la resolucin, la revocacin, la caducidad, la inoponibilidad,
etc.

Nociones generales acerca de la

inexistencia y la nulidad

Se ha sostenido por algunos autores que si se omite una

condicin de existencia, el acto es inexistente ante el
Derecho. En tal caso, se est ante una apariencia o
malentendido, ante una tentativa de acto, ms que ante un
acto jurdico; podra decirse, como afirma Josserand, que el
acto ha nacido muerto y desprovisto por lo tanto de
existencia legal (a diferencia de la nulidad, donde el acto
nace con vida, pero con defectos que lo hacen susceptible
de ser invalidado). De tal forma, el acto ser inexistente
cuando falte la voluntad, el objeto, la causa o las
solemnidades.

Tentativa del

ACTO

ACTO

Omisin de condicin de
existencia
-

Voluntad.

Objeto.

Causa.

Solemnidades.

El acto ha nacido
muerto y
desprovisto por lo
tanto de existencia
legal

En cambio, si un acto jurdico se ejecuta o celebra con

prescindencia de una de las condiciones de validez, es nulo.
La nulidad a su vez puede ser de dos clases:

ABSOLUTA, si se omite un requisito exigido en

consideracin al acto en s mismo, a su naturaleza; y

RELATIVA, si se omite un requisito exigido en

consideracin al estado o calidad de las personas que lo
ejecutan o celebran.

Diferencias entre la INEXISTENCIA y la

NULIDAD (Doctrinarias)
A. LA NULIDAD DEBE SER DECLARADA POR LOS
TRIBUNALES, NO AS LA INEXISTENCIA:
.

Pero en ambos casos debe recurrirse a los tribunales,

aunque con un objetivo diferente. As, por ejemplo, en un
contrato de compraventa que adolece de nulidad, la parte
que pretenda la devolucin de la cosa debe pedir primero que
se declare la nulidad del contrato. En cambio, tratndose de
una venta inexistente (por ejemplo, por falta de precio), se
podra solicitar de inmediato la restitucin de la cosa,
interponiendo la accin reivindicatoria (lo que supone,
obviamente, que se desconoce el contrato)

B. El ACTO INEXISTENTE NO PRODUCE EFECTO

ALGUNO, MIENTRAS QUE EL ACTO NULO PRODUCE
TODOS SUS EFECTOS, MIENTRAS UN TRIBUNAL NO
DECLARE LA NULIDAD.
C. MIENTRAS EL ACTO NULO PUEDE SANEARSE CON
EL TRANSCURSO DEL TIEMPO, EL ACTO
INEXISTENTE NO.
D. LA INEXISTENCIA NO PUEDE RATIFICARSE (la nada
confirmada contina siendo la nada); LA NULIDAD
RELATIVA PUEDE RATIFICARSE.

E. LA NULIDAD PUEDE ALEGARSE COMO ACCIN O

EXCEPCIN, MIENTRAS QUE LA INEXISTENCIA SLO
COMO EXCEPCIN.
En efecto, mientras se contempla la accin para obtener que
se declare nulo un acto jurdico, no hay accin para solicitar
que se declare la inexistencia de un contrato. Por ello, sta
ltima slo podr deducirse como excepcin contra el
demandante.
F. LA INEXISTENCIA PUEDE SER ALEGADA POR
CUALQUIERA PERSONA. LA NULIDAD EN CAMBIO
PUEDE SER ALEGADA POR DETERMINADAS
PERSONAS, EN MAYOR O MENOR AMPLITUD, SEGN
SE TRATE DE LA NULIDAD ABSOLUTA O NULIDAD
RELATIVA.

G. LA NULIDAD JUDICIALMENTE DECLARADA,

PRODUCE EFECTOS SLO EN RELACIN A LAS
PARTES EN CUYO FAVOR SE HA DECRETADO. LA
INEXISTENCIA CONSTATADA JUDICIALMENTE,
PERMITE A TODO INTERESADO APROVECHARSE
DE ELLA.

Diferencia

NULIDAD

INEXISTENCIA

Necesidad de
declaracin judicial

Necesita
Declaracin Judicial

NO necesita
Declaracin Judicial

Efectos

Produce sus efectos

hasta que la nulidad
no es declarada

No produce efecto
alguno

Posibilidad de ser
saneado

Puede ser saneado

por el transcurso del
tiempo

No puede ser
saneado

Diferencia

NULIDAD

INEXISTENCIA

Ratificacin

La relativa, puede
ratificarse

No puede ratificarse

Forma de alegarse

Como accin o
excepcin

Solo como
excepcin

Personas que
pueden alegarla

Solo determinadas
personas (mayor o
menor amplitud)

Cualquier persona

Diferencia

NULIDAD

Solo a favor de
Efectos en relacin
cuyas personas se
a las partes
ha declarado

INEXISTENCIA
Cualquier
interesado puede
aprovecharse de
ella

El Cdigo Civil chileno frente a la

INEXISTENCIA y la NULIDAD.

Entre los que niegan que el Cdigo Civil contemple como

sancin la inexistencia, estn Jos Clemente Fabres y
Arturo Alessandri; entre los que estn en la posicin
contraria, se encuentran Lus Claro Solar y Enrique Rossel.

Argumentos de los que niegan la teora de

la inexistencia dentro de nuestro Cdigo
SEALAN QUE LOS ACTOS INEXISTENTES QUEDAN
COMPRENDIDOS ENTRE LOS ACTOS QUE ADOLECEN DE
NULIDAD ABSOLUTA, considerando:
a)

El tenor del Art. 1682 del Cdigo Civil, precepto que al

definir la nulidad absoluta, engloba tanto los requisitos de
existencia como los de validez de los actos jurdicos. De tal
forma, de faltar el objeto (Art. 1460), la causa (Art. 1467) o
las solemnidades (Art. 1701), la sancin ser la nulidad
absoluta.

b) El Cdigo no reglamenta los efectos que produce la

inexistencia del acto. El Art. 1681 slo se refiere a la
nulidad absoluta y a la rescisin o nulidad relativa.
c) Los actos de los absolutamente incapaces, de acuerdo al
Art. 1682, adolecen de nulidad absoluta. Si se admitiera
como sancin la inexistencia, sera ste un caso neto de
la misma, habida cuenta que hay ausencia de voluntad.
Como no es as, quedara claramente demostrado que
para el legislador, la nulidad absoluta engloba a la
inexistencia.

Argumentos de los que afirman la teora de

la inexistencia en nuestro cdigo:
a) En los Arts. 1444 y 1681, el legislador distinguira la
inexistencia de la nulidad. En el Art. 1444, se expresa que
el acto jurdico no produce efecto alguno y no que
sea nulo; en el Art. 1681 se dice que Es nulo.... para el
valor, en lugar de decir para su existencia; lo que
permite concluir que la nulidad slo se refiere a la falta de
requisitos de validez y no de existencia.
.

Tal distincin aparecera tambin de manifiesto, por

ejemplo, en los Arts. 1701, 1801, 1814, 2055, etc.

En el Art. 1701, se interpreta como sancin de inexistencia la

frase ... se mirarn como no ejecutados o celebrados.

En el Art. 1814, en la venta de una cosa que se supone

existir al contratar pero en realidad no existe, la
expresin no produce efecto alguno aludira a una
venta inexistente .

En el Art. 2055, al decir el precepto No hay sociedad, no

se tratara simplemente de una sociedad nula, sino de
una inexistente.

b) Saliendo al paso de los que argumentan que el Cdigo

slo reglamenta la nulidad, se indica que mal puede
quedar comprendida la inexistencia en la nulidad pues
esta es un modo de extinguir las obligaciones (Art. 1567
N 8), lo que supone que exista una obligacin que
adolezca de algn vicio, mientras que los actos
inexistentes no producen obligacin alguna, razn
por la cual el Art. 1681 no se ocupa de la inexistencia.
Al tratar de la nulidad, en cambio, la ley parte de la
base de que el acto jurdico existe.

c)

En cuanto al argumento postulado por quienes rechazan

la inexistencia acerca de que los actos de los
absolutamente incapaces estn sancionados con la
nulidad absoluta y no con inexistencia, se contraargumenta que ello se debe a que hay una apariencia de
voluntad, por lo que expresamente la ley declara que sus
actos adolecen de nulidad absoluta. Este ltimo
argumento parece en verdad ms dbil que los dos
anteriores.

Tenor del Art. 1682 del Cdigo Civil

En Contra

Argumentos
Inexistencia

A Favor

El Cdigo Civil no reglamenta los efectos de la

inexistencia
Los actos de los absolutamente incapaces, de
acuerdo al Art. 1682, adolecen de nulidad absoluta
Tenor del Arts. 1444 y 1681 del Cdigo Civil
Puede quedar comprendida la inexistencia en la
nulidad pues esta es un modo de extinguir las
obligaciones
Los actos de los absolutamente incapaces, de
acuerdo al Art. 1682, adolecen de nulidad absoluta

Carlos Ducci, por su parte, considera que carece de lgica

la oposicin entre actos inexistentes y actos nulos.

Seala que no puede haber un acto inexistente, es una

contradiccin de trminos. Si se ha emitido una declaracin
de voluntad en vista de producir un efecto jurdico, el acto
existe;

El problema que se presenta es saber si ha cumplido los

requisitos de forma y fondo para producir efectos. Si no es
as, el acto no es inexistente, es nulo.

Agrega Ducci que la nocin de inexistencia es incierta e

intil, recordando que, por lo dems, nuestra Corte
Suprema ha fallado que se confunden los efectos de la
carencia de requisitos de existencia y validez.

Finalmente, cabe indicar que en el derecho comparado, la

tendencia es incluir la inexistencia dentro de la nulidad
absoluta.

DERECHO CIVIL I
NULIDAD DE LOS ACTOS JURDICOS

LA NULIDAD (***)
Concepto.

Es la sancin civil establecida por la omisin de los

requisitos y formalidades que se prescriben por la ley
para el valor de un acto jurdico, segn su naturaleza o
especie (nulidad absoluta) y la calidad o estado de las
partes (nulidad relativa).

Se desprende esta definicin del Art. 1681 del Cdigo Civil.

Clases de Nulidad.
La nulidad puede ser ABSOLUTA o RELATIVA:

NULIDAD ABSOLUTA: Es la sancin civil impuesta a los

actos ejecutados o celebrados con omisin de un
requisito exigido por la ley para el valor de un acto
jurdico, en consideracin a su naturaleza o especie.

NULIDAD RELATIVA: Es la sancin civil impuesta a los

actos ejecutados o celebrados con prescindencia de un
requisito exigido por la ley para el valor de un acto
jurdico en atencin a la calidad o estado de las partes
que lo ejecutan o celebran.

A. NULIDAD ABSOLUTA.
Casos en que tiene lugar (5):
1 Cuando hay objeto ilcito.
2 Cuando hay causa ilcita.
3 Cuando se omite algn requisito o formalidad que las
leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos
en consideracin a la especie o naturaleza de ellos (o
sea, solemnidades propiamente tales, exigidas para la
validez del acto jurdico).

4 Cuando los actos o contratos han sido ejecutados o

celebrados por absolutamente incapaces.
5 Falta de objeto.
6 Falta de causa.

Algunos agregan los casos de error esencial u obstculo.

Caractersticas de la Nulidad Absoluta.

La nulidad absoluta no se encuentra establecida en inters

de determinadas personas, sino de la moral y de la ley.

De este principio fundamental, se desprenden las

caractersticas de la nulidad absoluta, recogidas en el Art.
1683 del Cdigo Civil y que seguidamente enunciamos:

Estas son:
1 La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de oficio
por el juez, an sin peticin de parte, cuando aparece de
manifiesto en el acto o contrato.
2 Puede alegarse por todo el que tenga inters en ello,
excepto el que ha ejecutado el acto o celebrado el
contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba.
3 Puede asimismo pedirse la declaracin de nulidad
absoluta por el ministerio pblico judicial, en el solo
inters de la moral o de la ley.
4 La nulidad absoluta no puede sanearse por la
ratificacin de las partes.

5 La nulidad absoluta no puede sanearse por un lapso de

tiempo que no pase de diez aos desde la celebracin
del acto o contrato (prescripcin).
6 La accin para solicitar la declaracin de nulidad
absoluta es irrenunciable.
7 La accin de nulidad absoluta se concede sin distinguir
si se ha cumplido o no el contrato nulo.
8 La nulidad absoluta no se produce de pleno derecho.

B. NULIDAD RELATIVA.
Casos en que tiene lugar:

El Art. 1682 del Cdigo Civil, tras enumerar los casos de

nulidad absoluta, dispone que Cualquiera otra especie de
vicio produce nulidad relativa y da derecho a la rescisin del
acto o contrato . Dichos casos son:
1 Los actos realizados por los relativamente incapaces, sin
actuar representados o autorizados por sus
representantes (salvo, en los casos excepcionales ya
vistos, en que el menor adulto puede actuar por s mismo;
en cuanto al disipador, estimamos que puede tambin

2 Los casos de error (sin perjuicio de la opinin de aquellos

que concluyen que tratndose de error esencial u
obstculo, la sancin es la nulidad absoluta).
3 Los casos de fuerza (cuando se trata de vis compulsiva).
4 Los casos de dolo principal.

5 Cuando se omiten formalidades exigidas por la ley en

consideracin al estado o calidad de las personas que
ejecutan o celebran el acto o contrato (es decir,
tratndose de formalidades habilitantes).
6 Las hiptesis de lesin, en los casos en que la ley
establece como sancin la nulidad relativa.

Caractersticas.

A diferencia de la nulidad absoluta, la nulidad relativa no

est establecida en el solo inters de la moral y la ley, no
est destinada a proteger los intereses de la colectividad,
sino los de ciertas y determinadas personas, en cuyo
beneficio el legislador la estableci. Sus caractersticas son
una consecuencia del principio anterior. Nombraremos tres
caractersticas, vindolas a continuacin:

Estas son:
1 Slo puede alegarse por aquellos en cuyo favor o
beneficio la han establecido las leyes o por sus
herederos o cesionarios (Art. 1684 del Cdigo Civil).
2 La nulidad relativa puede sanearse por el transcurso del
tiempo, lapso que es inferior al de la nulidad absoluta
(4 aos que se cuentan dependiendo del vicio).
3 La nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin o
confirmacin de las partes.

Diferencias fundamentales entre la nulidad

absoluta y la relativa (***).
Dicen relacin a los siguientes aspectos:
1 En cuanto a las causales;
2 En cuanto a la posibilidad de declararla de oficio por el
juez o solicitarla el ministerio pblico judicial;
3 En cuanto a las personas que pueden alegarla;
4 En cuanto al lapso exigido para su saneamiento y al
cmputo del plazo; y

Diferencia

Causales
Posibilidad de
declararla de oficio o
por Ministerio
Pblico Judicial
Personas que
pueden alegarla

NULIDAD
ABSOLUTA

NULIDAD
RELATIVA

Basadas en el Orden En atencin a ciertas

Pblico
personas

Se puede

No se puede

De oficio, ministerio Solo por aquellos en

pblico judicial, y
cuyo favor o
cualquier persona beneficio la ley la ha
que tenga inters
establecido

Diferencia

NULIDAD
ABSOLUTA

NULIDAD
RELATIVA

Lapso exigido para

saneamiento

10 aos desde el
acto o contrato

4 aos dependiendo
del vicio

Posible ratificacin
o confirmacin

No puede sanearse Puede sanearse por

por esta va
esta va