LA TUTELA CAUTELAR.

Dr. RONALD J. LOBATON GUTIERREZ

EL PROCESO CAUTELAR
PROCESO CAUTELAR

Proceso civil que

garantiza y asegura una
decisin jurisdiccional
firme.

PROCESO
CAUTELAR
Cautela una situacin de
hecho o de derecho que
es objeto de un proceso
principal.

Proceso y procedimiento cautelar

Proceso
Cautelar:
es el
conjunto
de
actos dirigidos a
obtener
una
decisin
jurisdiccional
a
efectos
de
garantizar
,
asegurar
o
prevenir
la
ejecucin de una
decisin final.

Procedimient
o Cautelar:
conjunto de
trmites que
permiten la
realizacin de
los actos
procesales
cautelares.

MEDIDA CAUTELAR

Decisin cautelar ejecutada con caractersticas

peculiares acorde al proceso que cautela.
Decisin jurisdiccional positiva.

Juan Monroy Glvez: Instituto procesal a travs

del cual el rgano jurisdiccional, a peticin de
parte
adelanta ciertos efectos o todos de un
fallo
definitivo o el aseguramiento de una
prueba, al admitir
la existencia
de una
apariencia de derecho y el peligro que puede
significar la demora producida por la espera del
fallo definitivo o la actuacin de una prueba.

Lino Enrique Palacio:

Las medidas cautelares constituyen un anticipo
de la
garanta jurisdiccional, y se hallan
encaminadas
a
asegurar
el
resultado
prctico de otro proceso

La medida cautelar es el medio a travs del cual

el fallo definitivo se convierte en eficaz.

El fallo definitivo es el medio por el cual se hace

efectivo el derecho material o Trbese
sustantivo.

embargo
!!!

La providencia cautelar
Es la resolucin mediante la cual se
concede una medida cautelar.
Caractersticas:
No
genera cosa juzgada. Si se
rechaza, se puede volver a solicitar.
Rompe el principio de bilateralidad
del
proceso.
No
se
pone
en
conocimiento de la otra parte, solo
hasta cuando se ejecuta la medida
(Inaudita pars).

Caractersticas de la Medida
Cautelar
Instrumentalidad.
Sirve de medio para la
actuacin de la ley
material
o derecho
sustantivo.
No tiene un fin en si
mismo, es un medio.
Subordinacin
a un
fallo definitivo.

Flexibilidad
(Mutabilidad).
Pueden ser variadas a
pedido
del
demandante o titular
de la
medida o
sustituidas a solicitud

Provisionalidad.
Subsisten mientras duran las
circunstancias que las
determinaron.
Caduca con la sentencia
definitiva que acte el
derecho que la motiv. (art.
Contingencia.
619 del
CPC).
(Calamandrei)
Funcin asegurativa.
Se confirma cuando se
ampara la pretensin
cautelada y tramitada
en el principal.

Presupuestos para dictar

medida cautelar y su
ejecucin.

Verosimilitud del derecho invocado.

Fumus boni iuris (humo de buen derecho).
Apariencia o aspecto exterior del derecho.

Peligro en la demora.
Periculum in mora.
Temor de un dao inminente.

Contracautela.
Garanta de garantas y cautela de decisiones.
Garantiza el resarcimiento de los eventuales daos derivados
de la ejecucin de una medida cautelar ante la eventualidad
de que la pretensin sea declarada infundada.
Artculo 613 CPC.

Procedimiento cautelar.
Art.

635 al 641 del CPC.

Medida Cautelar fuera de proceso.
Trmite de la medida. Principio Inaudita
Altera pars.
Ejecucin por terceros.
Concurrencia de medidas cautelares.
Prelacin.
Formacin del cuaderno cautelar.
Ejecucin de la medida.

Partes.

Ejecutante, solicitante.
Ejecutado, afectado.

No son partes:
rgano de auxilio: depositario, custodio, veedor,
interventor, administrador.
Terceros.
Auxilio de la fuerza pblica.

CLASIFICACIN
1.- Medida cautelar genrica. Art. 629 CPC.
Medidas atpicas porque carecen de regulacin propia.
2.- Medidas cautelares especficas:
Medidas nominadas y tpicas, el legislador les ha asignado una
denominacin.
A.- Medidas para futura ejecucin forzada: aseguran la ejecucin,
afectando un bien o un derecho. Embargo, el secuestro y la anotacin de
demanda.
B.- Medidas temporales sobre el fondo. (art. 675 al 681)
Asignacin anticipada de alimentos, proteccin de menores y cnyuge
debido a violencia familiar, nombramiento o remocin de administrador de
bienes, administracin individual de bienes conyugales y autorizacin para
separacin domiciliaria en proceso de separacin de cuerpos o divorcio por
causal, restitucin e bien despojado en el proceso de interdicto de recobrar.

CLASIFICACIN
C.-Medida Innovativa: Diligencia precautoria excepcional
ante un perjuicio irreparable, que tiene a modificar el estado
de hecho o de derecho cuya alteracin es el sustento de la
demanda. Art. 682.
D.-Medida de No Innovar: Medida de excepcin ante la
inminencia de un peligro al igual que la innovativa, con la
finalidad de conservar la situacin de hecho o de derecho
que es o vaya a ser invocada en la demanda. Art. 687.

Medida Cautelar de No
Innovar

Que, en va de proceso cautelar, y a fin de asegurar la

eficacia de la sentencia que deber emitirse en el proceso
principal, estando a la demanda de Nulidad de Acto Jurdico
interpuesta por mi parte; de acuerdo con lo dispuesto en los
artculos 608 y 687 del Cdigo Procesal Civil; recurro a
vuestro Juzgado, a fin de solicitar dentro del Proceso se sirva
dictar MEDIDA CAUTELAR DE NO INNOVAR, en la
modalidad de PROHIBICIN DE INNOVAR, y en su
oportunidad ORDENAR MANTENER EL STATU QUO del
bien inmueble denominado MAMANDREA , ubicado en el
Valle de Lurn, distrito de Lurn, provincia y departamento de
Lima, y con ello la prohibicin de innovar respecto a cualquier
anotacin, inscripcin o modificacin alguna en la Partida
Electrnica N 07020245 del Registro de la Propiedad
Inmueble de la Zona Registral N IX Sede Lima; a efectos de
conservar el Estado de derecho del bien inmueble en tanto se
resuelva en forma definitiva el proceso principal de Nulidad
de Acto Jurdico.

CONTRACAUTELA

La contracautela es, uno de los presupuestos de las

medidas cautelares que versan sobre bienes, y consiste
en la garanta que deben suministrar quienes la solicitan
con el objeto de asegurar la reparacin de los daos que
aquellas pueden ocasionar al afectado, en el supuesto
de haber sido decretadas indebidamente.

El juez debe graduar la calidad y monto de la caucin de

acuerdo con la mayor o la menor verosimilitud del
derecho y la circunstancias del caso (art. 613, 2
prrafo).

La caucin puede ser real (deposito de dinero o valores,

hipoteca, embargo, etc.) o consistir en una fianza, en
cuyo el fiador debe reunir las condiciones exigidas por la
ley.

La caucin juratoria se entender prestada en el pedido

de medida cautelar se exime de prestar caucin previa
al solicitante en los casos de mayor verosimilitud del
derecho.

CLASES DE
CONTRACAUTELA
La contracautela puede ser:
a) De naturaleza real.
b) De naturaleza personal (dentro de
sta, la Caucin Juratoria).

Base Legal Art. 613 del C.P.C

CAUCIN PERSONAL

Es el acto procesal por el cual una tercera persona se

obliga por los presuntos daos que le pueden
sobrevenir al afectado por la medida cautelar, en caso
de que la misma haya sido indebidamente solicitada.
En cuanto a su naturaleza, puede ser asimilada, en
rasgos generales., la fianza judicial. Pero no rene los
requisitos exigidos para el contrato de fianza comn
porque, al exigirse la caucin personal como
contracautela, el nico que aprecia si el fiador
satisface las condiciones para ser tal es el juez.

De tal modo, afectado por la medida cautelar no ha

prestado consentimiento alguno al constituirse dicha
caucin por lo que entendemos que siempre le queda
a salvo el derecho a oponerse fundadamente al
fiador aceptado por el juzgado. La obligacin que
garantiza el fiador es la de responder por los daos y
perjuicios que derivaren al afectado por la medida
cautelar, en caso que sta fuese pedida sin derecho.

CAUCIN JURATORIA

Segn J. Ramiro Podetti, es la declaracin bajo

juramento del que la presta, hacindose
responsable de los daos y perjuicios que la
medida pudiera ocasionar si no resultare fundada.

Para Eduardo J. Couture es aquella por la cual

el que asume la responsabilidad del riesgo, se
compromete bajo juramento a resarcirlo o a
realizar determinado hecho. En verdad es
simplemente una promesa unilateral de
responder en el futuro, en caso de que la
medida cautelar no se ajuste a la ley. El sujeto
activo de este acto procesal es quien pide la
medida o su apoderado si tiene poderes suficientes
para ello.

CAUCIN REAL

La contracautela de naturaleza real se constituye

con el merito de la resolucin judicial que la
admite y recae sobre bienes de propiedad de
quien lo ofrece; el juez remite el oficio respectivo
para su inscripcin en el registro correspondiente.

Cuando se entrega contracautela real de un

inmueble en registro, debe ser ofrecida con la
solicitud cautelar y materializada su inscripcin
antes de la ejecucin de la medida cautelar. El
Juez, luego de analizar los presupuestos de la
medida cautelar apreciara la cautela que ofrece el
beneficiario de la garanta real, en caso se
produzca dao con la ejecucin cautelar.

GRADUACION DE LA CONTRACAUTELA
En todos los casos el juez debe graduar la calidad y
monto de la caucin de acuerdo con la mayor o
menor
verosimilitud
del
derecho
y
las
circunstancias del caso, debiendo encontrarse en
correspondencia con la posible responsabilidad
del solicitante por las costas y daos que pudiere
ocasionar en caso de haberla pedido sin derecho
y guardando relacin con el valor aproximado de
los bienes inmovilizados. La contracautela debe
ser real o personal y no meramente juratoria a
fin de dejar debidamente garantizados los
eventuales derechos del embargado.

MODIFICACION DE LA CONTRACAUTELA
El Juez podr modificarla o inclusive cambiarla por
las que considere pertinente.

AUSENCIA DE LA
CONTRACAUTELA
La contracautela es un requisito indispensable para la

traba de una medida cautelar, quien pretenda la

ejecucin de una medida cautelar sin ofrecimiento ni
constitucin de contracautela, debe necesariamente
encontrarse en alguna de las situaciones especiales
contempladas por el artculo 614 del Cdigo Procesal.

RESPONSABILIDAD DERIVADA DE LAS MEDIDAS

CAUTELARES
Nuestro Cdigo Procesal consagra la tesis subjetiva,
siguiendo as las aguas de la doctrina mayoritaria. En
efecto, si bien el artculo 621 se limita para establecer
que la contracautela responde a todos los daos y
perjuicios que pudiere ocasionar la medida en caso de
haber
sido
solicitada
sin
derecho.
Sobre
la
responsabilidad derivada de las medidas cautelares
existen diversas posiciones, una que debe existir una
relacin de causa a efecto entre la conducta abusiva y
el levantamiento de la medida decretada; ausente esa
relacin, decae la responsabilidad de quien, aun sin
derecho, logr la medida cautelar.

QUINES ESTAN EXCEPTUADOS DE

CONTRACAUTELA?

Los Indicados en el articulo 614 del C.P.C