PRESENTADO POR: VANESA HUNUCO HUAMN

CHRISTIAN FARFAN PAUCAR

CONTRATO DE MUTUO

ANTECEDENTES

I. CONTRATO
Es un acto jurdico, ya que en efecto se trata de
una convencin por la cual una o varias personas
se obligan frente a una o varias otras a realizar
una prestacin positiva o negativa; es una
convencin obligatoria que requiere para su
formacin no solamente el consentimiento, sino,
originalmente una determinada formalidad.
El simple acuerdo de voluntades para dar una
cosa en prstamo, depsito o prendas no basta
para dar nacimiento a las obligaciones derivadas
de los referidos contratos. Es el elemento
objetivo, la res, y no el elemento subjetivo o
consensual que es indeterminante.

2.2. Clases de Contratos Reales:

Son contratos reales:
a) El mutuo,
b) El comodato,
c) El depsito, y
d) La prenda.
III. EL CONTRATO DE MUTUO
3.1. Antecedentes Histricos del Contrato de Mutuo
Este contrato, en el derecho romano era considerado aquel
mediante el cual una persona entregaba a otra, cosas fungibles y
consumibles, con la obligacin de que esta la devolviera lo prestado
en igual cantidad y especie.
El prstamo de dinero con inters como forma de mutuo se
reconoci en la Ley de las XII tablas.
Antes de que este tipo de Contrato se contemple en nuestra
Legislacin Civil, primero se ubic en el Derecho Romano, luego en
el Derecho Francs, posteriormente en el Cdigo Civil Espaol, para
llegar, con similar contenido a nuestra legislacin civil.

(La obligacin se contrae por la cosa, re, por ejemplo por la

dacin de un mutuum. Esta dacin solo se aplica a las cosas
que se pesan, se numeran o se miden, como el vino, el
aceite, el trigo, la plata acuada, el metal, la plata o el oro:
dando estas cosas en nmero, medida o peso, es parar que se
hagan propiedad de aquellos que la reciben; de tal manera
que deben devolverlos, no las mismas cosas, sino cosas de la
misma naturaleza y de la misma calidad. De donde se ha
tomado el nombre de mutuum, porque lo que yo te doy de
mi se hace tuyo. De este contrato nace la accin llamada de
condictio).

Daro Herrera Paulsen, seala que: es el prstamo de

consumo que se forma sin solemnidad por la datio de una cosa
fungible (datio mutui) con el acuerdo de devolverla en la
misma calidad y cantidad. De modo que la mera promesa de
efectuar un prstamo carece de fuerza vinculativa. Es, pues,
un contrato a trmino y gratuito. Es de derecho estricto.

De lo anteriormente mencionado, podemos colegir que, el elemento esencial

en el contrato de mutuo, es la transferencia de Ia propiedad de la cosa al
mutuatario. Si el mutuante no es capaz de trasmitir la propiedad, v. gr., un
impber bajo tutela, no haba accin de mutuo y el mutuo o su representante
tendr que ejercitar la condictio sine causa.Lo mismo sucede en el caso de
que el mutuante no sea propietario de la cosa que trasmite.

3.3 Naturaleza Jurdica del Contrato de Mutuo

Existen diferentes posiciones para establecer la naturaleza jurdica del
Contrato de Mutuo:
a) Prstamo: Contrato Real o Consensual?
Se consideraban contratos reales aquellos que para su constitucin requeran
la entrega de una cosa, es decir, cuyo perfeccionamiento formal dependa de
la entrega fsica de la cosa estipulada. Estos contratos, aunque impregnados
todava de gran formalismo, significaron sin duda, un paso de avance en la
prctica contractual del Derecho Romano, pues correspondieron a una etapa
mucho ms avanzada de las relaciones mercantiles de Roma.
El mutuo requera para su perfeccionamiento la entrega de las cosas, aunque
posteriormente lleg a admitirse que la entrega fuera simblica. Es, quizs por
excelencia, el exponente principal de los contratos reales en la antigua Roma.

b) Prstamo: Contrato Unilateral o Bilateral?

La unilateralidad del mutuo es cuestin zanjada para los romanos, quienes al
partir de una concepcin realista de su constitucin se erigen partidarios del
surgimiento de la obligacin solo para la persona del mutuario.
Bajo este contrato una persona llamada mutuante entrega cosas fungibles a
otra, llamada mutuatario, que se compromete a devolver, pasado un cierto
tiempo, igual cantidad de cosas del mismo gnero y calidad.

c) Prstamo: Contrato Oneroso o Gratuito?

Refiere Morineau Iduarte que en Roma el contrato de mutuo en cuanto a su
naturaleza jurdica es un contrato nominado, real, gratuito, unilateral y de
derecho estricto(...) y que aunque "el mutuo era un contrato gratuito, se poda
cobrar intereses, si estos se establecan en un contrato adicional, generalmente
una estipulacin.
La ilustre acadmica seala taxativamente el carcter gratuito del prstamo de
consumo o mutuo para los romanos. Sin embargo destaca la posibilidad del
pacto de intereses. Era el prstamo un contrato esencialmente gratuito en el
Derecho romano? Desvirta la gratuidad del prstamo el establecimiento de
intereses? Al pactarse intereses cambiaba la naturaleza jurdica del mutuo? Se
converta el mutuo en un contrato oneroso?

d) Pacto de intereses en el contrato de prstamo?

Originalmente, el mutuo era un simple prstamo de consumo sin inters lucrativo para
el acreedor, pero posteriormente, con el desarrollo de las actividades mercantiles
usurarias se fue imponiendo la prctica de exigir los intereses en esos contratos. Ya la
Ley de las XII Tablas seala una tasa determinada, el uncarum fenus, que se supone
ascenda al 8,3%; posteriormente en el siglo IV a. n. e. ese inters se redujo a la mitad
y la Ley Genucia del ao 342 lo prohibi por completo, pero a finales de la Repblica
el inters se volvi a imponer y haba ascendido hasta un 12 %, situacin que
Justiniano encontr y regul, sealando escalas de intereses que iban desde el 4% al
12,5%.

Tasas de inters que no podan ser asociadas directamente al contrato de prstamo,

pues dentro de la concepcin jurdica romana, tal y como nos indica Covian en lo que
se refiere al Mutuo, los contratos de prstamo eran esencialmente gratuitos, de tal
modo que el pacto de intereses haba de realizarse mediante un contrato adjunto,
aunque autnomo; que adoptaba la forma de estipulacin.

Sin embargo, pese a dicha diferencia en su origen y naturaleza jurdica, el contrato de

prstamo y el pacto de intereses han permanecido inevitablemente ligados a lo largo
de la historia del derecho, aunque pasando por fases muy diferentes segn el
momento histrico.

3.5 Condiciones de validez del contrato:

Segn Herrera Paulsen, refiere que las condiciones, que se requeran en el
Derecho Romano, para que el Contrato de Mutuo sea vlido son las siguientes:
& Comportando el mutuo una enajenacin, el mutuante debe ser propietario de
las cosas mutuadas y capaz de enajenarlas,
& Por su parte el mutuario deber tener la capacidad para obligarse por mutuo.
Verbigracia, en virtud de un senado consulto Macedoniano, -Vespasiano, ao 75,
despus de J.C.-, los prstamos de dinero consentidos a hijos de familia no eran
vlidos si el padre no los consenta.
A tenor de los verba senatus consulti, si el prestamista reclamaba al hijo de
familia la devolucin del prstamo, el Magistrado deba denegarle la
correspondiente accin o poda permitir el ejercicio de sta, insertando en la
frmula una exceptio en que se ordenaba al Juez averiguar si en tal prstamo se
haba conculcado el principio prohibitivo del Senado consulto y, en caso
afirmativo, se impona el deber de absolver al demandado.
La ratificacin por el padre del prstamos hecho al hijo de familia, lo haca
eficaz en la poca de Justiniano (si postea ratum pater habuerit contractum
validum esse hismodi contractum ratihabitione patris, stare oportet
contractum (C. IV, 28, 7).

3.6 Cosas que pueden ser objeto de Mutuo:

El Mutuo, que es un contrato unilateral puede recaer en:
& Cosas fungibles (nec mancipi) que pueden ser devueltas in genere, tambin en
una corta pecunia o sobre cosas, pero nicamente sobre res corta; es decir,
determinadas en cuanto a su naturaleza; cantidad y calidad (quid, quale,
quantum).
& Puede recaer en trigo, a condicin, sin solemnidad.
3.7 Efectos del Mutuo:
Los efectos que originaba en Mutuo son los detallados a continuacin:
& El Mutuo haca surgir para el mutuatario, la obligacin de restituir igual suma
numrica o cantidad y de la misma calidad que haba recibido ejusdem bonitatis
ac qualitatis (de la misma bondad y calidad).
& El acreedor tena para ejercitar su accin la condictio certi, o lo condictio
triticaria; la primera, cuando se trataba de un mutuo consistente en dinero; la
segunda, cuando se trataba de un mutuo en otras especies, como trigo (triticum),
vino, aceite, etc.
& La prdida por caso fortuito de las cosas entregadas no libera al mutuario,
porque el mutuo slo recae en cosas genricas: genes non perit.

CONTRATO

DE MUTUO

1.- DEFINICIN.

El Cdigo civil define el mutuo en la forma siguiente:

Por el mutuo, el mutuante se obliga a entregar al mutuario

una determinada cantidad de dinero o de bienes consumibles,
a cambio de que se le devuelvan otros de la misma especie,
calidad o cantidad.

Su importancia radica en que constituye una fuente de

financiamiento que facilita la produccin de bienes porque
habilita de capital a la industria, la minera, la agricultura, el
comercio, etc., satisfaciendo las necesidades. Nada se puede
hacer sin capital y el mutuo facilita su uso, de all su
importancia.

El mutuo deriva del latn MENU Y UTM (lo mo se hace tuyo).

Comenz con el prstamo de especies para continuar con
dinero, que ahora es su mxima expresin.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS

Encontramos los siguientes elementos constitutivos:

Sujetos del mutuo.- El contrato del mutuo supone

necesariamente la presencia de dos sujetos denominados
mutuante y mutuario.

Objeto del mutuo.- En el mutuo se presta dinero o bienes

consumibles. El prstamo de bienes no consumibles se llama
comodato.

Son bienes fungibles, objeto del mutuo, los alimentos, el

dinero, etc., que se consumen en el primer uso. La
devolucin, en consecuencia se hace con otros bienes de la
misma especie y en igual cantidad.

Prestaciones mutuarias.- El mutuo supone prestaciones

recprocas. El mutuante est obligado a entregar bienes o
dinero, y el mutuario, a devolverlos.

2.- CARACTERSTICAS.a) Autnomo.- Porque tiene vida propia, no depende de nadie. Hace el papel de
contrato principal cuando se asocian garantas tales como hipotecas, anticresis
o prenda.
b) Temporal.- Por tener una duracin corta, comienza con el prstamo y
termina con la devolucin del bien mutuado y el pago de los respectivos
intereses.
c) Oneroso.- Porque el mutuario debe pagar intereses por el uso de los bienes o
el dinero prestado.
d) Conmutativo.- Porque impone prestaciones y obligaciones recprocas o
correlativas. El mutuante est obligado a entregar el bien o el dinero
convenido, y el mutuario, est obligado a devolverlos, con el pago de los
respectivos intereses.
e) Consensual.- Porque se perfecciona con el consentimiento de las partes, en
el CC de 1984 el mutuo es consensual, a diferencia del CC de 1936, donde se
considera como contrato real.

3.- FORMA DEL CONTRATO DE MUTUO.El contrato de mutuo puede probarse con cualquiera de los medios permitidos
por la ley, pero si se hubiera celebrado por escrito, el mrito del instrumento
prevalecer sobre los otros medios probatorios. Cuando el contrato se celebra a
ttulo de liberalidad, debe formalizarse por escrito, bajo sancin de nulidad.

4.- MUTUO ENTRE CNYUGES.

El nuevo CC. Vigente permite el mutuo entre cnyuges, en
su numeral 1650, cambiando el sistema. El mutuo entre
consortes deber hacerse por escritura pblica, bajo pena
de nulidad. La forma es Ad Solemnitatem, y su
observancia acarrea la nulidad.
Cuando el mutuo es de escaso valor no es necesaria la
formalidad antes indicada.
La tasa es flexible y va variando con el tiempo, pues el
sueldo mnimo vital se va reajustando constantemente, as
por ejemplo, para junio de 1999, era de 345.00; para el
2000 se fij en 410.00 nuevos soles; etc.
El mutuo entre cnyuges solo funciona cuando ellos han
optado el sistema de separacin de patrimonios o cuando
el prstamo se hace con bienes propios de cada cnyuge.
No funciona cuando los cnyuges se han acogido al sistema
de gananciales, porque en este caso, los bienes son
comunes y no podrn prestarse el uno al otro.

5.- MUTUO DE INCAPACES O AUSENTES.

Teniendo en cuenta que el mutuo importa disposicin de los bienes

prestados se ha tratado de proteger el patrimonio de los incapaces
y ausentes exigiendo la aprobacin judicial, previo tramite exigido
por la ley. La aprobacin judicial solo es exigible para los contratos
de mutuo superiores a los 10 sueldos mnimos vitales.

Exige aprobacin judicial del negocio jurdico, previa vista o

audiencia fiscal. En forma discrecional, el juez podr escuchar el
consejo de familia si estuviese constituido y lo estime conveniente.

La autorizacin judicial es para el mutuo menores de edad y de

mayores incapaces, previamente sometidos a interdiccin,
igualmente es para los ausentes judicialmente declarados.

El mutuo deber celebrarse por los representantes legales de los

menores, mayores incapaces y ausentes.

Para mutuos inferiores a los 10 sueldos mnimos vitales, no se

necesita el trmite de aprobacin judicial.

6.- ENTREGA DEL BIEN MUTUADO.

Con la entrega del bien mutuado se desplaza la propiedad del mutuante al

mutuario, y desde ese entonces le corresponde las mejoras, el deterioro o
destruccin que sobrevenga.

La entrega se har en la fecha convenida y, en su defecto, al momento de

celebrarse el contrato.

Como el mutuo comprende bienes consumibles, incuestionablemente el

desplazamiento del dominio es inevitable, pues de otro modo no podra
usarse, y este se produce en el momento de la entrega del bien (tradicin).

La entrega del bien puede producirse en el momento de celebrarse el mutuo

o despus. Es necesario determinar su fecha porque a partir de ella, no solo
se produce el desplazamiento de dominio, sino tambin corresponden al
mutuario los beneficios (rentabilidad, mejoras, utilidades, frutos, etc.) y los
riesgos por deterioro o destruccin. Cuando no se ha pactado expresamente,
la entrega deber producirse al momento de celebrarse el contrato.

La entrega del bien deber necesariamente hacerse en los trminos

convenidos por las partes. Si el bien no responde a esas caractersticas est
en su derecho de resistirse, caso contrario, le ser aplicable la presuncin
prevista en el artculo 1655 del Cdigo Civil.

7.- PRESUNCIN SOBRE USO.

Es una presuncin juris tantum y por tanto admite

prueba en contrario. Tiene por finalidad facilitar la
contratacin. Est destinado a facilitar la concertacin del
mutuo y exigir por parte del mutuario una actitud
prudente al momento de la entrega del bien mutuado,
similar situacin a la referida a las obligaciones del
arrendador.

El mutuario deber tener sumo cuidado al momento de

recibir el bien, porque la prueba en contrario de la
presuncin le resulta difcil y muchas veces imposible.

8.- PLAZO DE DEVOLUCIN.

Siendo el mutuo un contrato de duracin temporal,

necesariamente debe fijar un plazo de vigencia. Si
las partes omitieron este requisito esencial, se ha
establecido un plazo legal que es de 30 das, este
plazo se usa generalmente para mutuos de escasa
importancia. Se computan das calendarios y no das
hbiles. Los mutuos de apreciable valor se hacen
pro escrito y con plazos mayores.

Tratndose de prstamos entre amigos o familiares,

generalmente se pacta que el pago se efectuar
cuando el mutuario pueda hacerlo o tenga medios,
en cuyo caso el plazo lo seala el juez.

9.- PAGO DE PRSTAMO.

Normalmente el mutuo se paga al vencimiento del
plazo pactado o en su defecto al vencimiento del
plazo legal. Tambin se paga el mutuo segn las
circunstancias, por ejemplo: te devolver el mutuo
cuando me paguen mi herencia. Excepcionalmente
se permite el pago por adelantado, si existe la
exoneracin del pago de intereses o de
contraprestacin. Esta excepcin se funda en que el
plazo suspensivo se presume establecido a favor o
beneficio del deudor.
Finalmente la ley permite el pago cuando el mutuario
pueda hacerlo. Esto sucede en prstamos entre
amigos o familiares, en donde el plazo resulta casi
indefinido.

10.- LUGAR DE ENTREGA DE LA DEVOLUCIN.

Para determinar la entrega del bien mutuado y lugar de
devolucin del mismo, se siguen las siguientes reglas:
a) Prevalece la voluntad de las partes contratantes,
sealado expresamente en el contrato;
b) A falta de estipulacin expresa, rige la costumbre,
muy usada en el prstamo mercantil; y
c) A falta de convenio y costumbre, la entrega se
realiza donde el bien se encuentra, y la devolucin, en
el domicilio del deudor de la prestacin.

11.- IMPOSIBILIDAD DE DEVOLUCIN.

Mediante el mutuo se prestan bienes consumibles. La devolucin se

har con otros bienes de la misma especie y calidad, e igual en
cantidad.

Pero puede suceder que no sea posible devolver un bien similar en

especie, calidad y cantidad al que recibi el mutuario, entonces se
pagar el valor que tena el bien en el momento y lugar en que
debi hacerse el pago para satisfacer la prestacin.

Los bienes desaparecen por extincin de la especie, productos de

las guerras, calamidades o cualquier otra circunstancia. Entonces,
la devolucin se efecta utilizando la regla subsidiaria. As por
ejemplo, recib en 1986 un milln de intis, pero sucede que en el
ao 2000 ya no circula esa moneda. El pago se har en nuevos soles.

Durante la vigencia del cdigo Civil de 1936 el mutuo era

esencialmente gratuito y excepcionalmente oneroso. El cdigo
actual cambia de orientacin. El mutuo es, ahora, esencialmente
oneroso, conforme al Art. 1663 del CC que manda pagar intereses, y
excepcionalmente el mutuo puede ser gratuito, siempre que se
pacte en ese sentido.

12.- USURA ENCUBIERTA.

El Art. 1584 del Cdigo derogado declaraba nulo el contrato de

mutuo si se trataba de una usura encubierta. Se produce una usura
encubierta cuando se declara haber recibido mayor cantidad que la
mutuada.

La falsedad, por si sola censurable, mereca esa sancin de nulidad.

El legislador de 1984 no sigue la misma poltica, simplemente se ha

limitado a eliminar el exceso, sin sanciones con nulidad.

13.- FALSO MUTUO.

Previsto en el Art. 1665 del cdigo Civil vigente, que prescribe

Cuando se presta una cantidad de dinero que debe devolverse en
mercaderas o viceversa, el contrato es de compra-venta.

De este artculo se deduce que el cdigo vigente elimina la nulidad y

solo se remite al contrato de compra-venta, mientras que el cdigo
de 1936 derogado sancionaba con nulidad el falso mutuo, por estimar
que se favoreca la usura.

COMENTARIOS DE LOS INTEGRANTES

El mutuo es el principal contrato de prstamo, pero este no solo es

celebrado por los agentes involucrados en el sector bancario y
financiero. El mutuo es un contrato que connota prcticamente todos
los aspectos de la vida diaria, siendo empleado en diversos mbitos y
por diferentes clases de sujetos, desde una gran empresa hasta un
individuo comn y corriente. Tomando adecuada nota de esta realidad,
el legislador, a travs de lo dispuesto en el ARTCULO 2112 del Cdigo
Civil, decidi unificar los regmenes normativos del mutuo comercial,
antes regulado por el Cdigo de Comercio de 1902, y del mutuo civil,
antes regulado por el Cdigo Civil de 1936. Esta es una tpica
manifestacin del fenmeno de la unificacin de las obligaciones
civiles y mercantiles o, en general, de la unificacin de las ramas que
componen el Derecho Privado. Hoy, entonces, existe un rgimen
unitario del mutuo, en el sentido establecido por el aludido artculo
2112 del Cdigo Civil.

Modelo de Contrato Mutuo

El siguiente documento es un Modelo de Contrato Mutuo.
CONTRATO DE MUTUO
Conste por el presente documento, el contrato de mutuo que celebran de una parte, el Sr.
CHRISTIAN FARFAN PAUCAR, identificado con DNI N 422100411 con domicilio en JR. GUZMN
BARRN N 387 INDEPENDENCIA HUARAZ en adelante denominado EL MUTUANTE, y de la otra,
la empresa ACADEMIA INTEGRAL, con R.U.C. N 205300102, con domicilio en JR. GUZMN
BARRN 287 INDEPENDENCIA HUARAZ en adelante denominado LA MUTUATARIA, de conformidad
con los siguientes trminos:
PRIMERO
EL MUTUANTE da en prstamo a LA MUTUATARIA la suma de $20, 000, cancelable en
mensuales de $ 10, 000 cada una, pagaderas del 1 al 5 de cada mes.

4 cuotas

SEGUNDO
La devolucin del dinero mutuado debe hacerse en dlares norteamericanos y devengar el
inters de 5% MENSUAL.
TERCERO
El incumplimiento por parte de LA MUTUATARIA de las obligaciones previstas en este contrato,
facultar a El Mutuante a dar por vencidos los plazos de las cuotas adeudadas, pudiendo
reclamar el pago total de ellas como si fuesen vencidas y exigibles.

CUARTO
En garanta de la restitucin del prstamo, LA MUTUATARIA libra a favor de EL MUTUANTE un
pagar por la suma de $. 50, 000, el cual ser restituido al cancelarse todas las cuotas
adeudadas.
En caso de ser necesario accionar judicialmente, El Mutuante se obliga a accionar por el
pagar o por el presente contrato, pero no por ambos.
QUINTO
La Srta. VANESA HUNUCO HUAMN, con DNI N 32270025 domiciliada en el JR. GUZMN
BARRN N 387 INDEPENDENCIA HUARAZ, se constituye en fiador y principal pagador de
todas la obligaciones que surgen del presente contrato, durante la duracin del mismo y an
despus de vencido, hasta su total cumplimiento, hacindose expresa renuncia a los
beneficios de excusin y divisin. En los supuestos de ausencia, muerte, incapacidad o
falencia del fiador, acreditados estos extremos, LA MUTUATARIA deber reemplazarlo - a
satisfaccin de EL MUTUANTE- en un trmino de diez das, bajo pena de darse por rescindido
el contrato.
SEXTO
Todo litigio o controversia, derivados o relacionados con este acto jurdico, ser resuelto
mediante arbitraje, de conformidad con los Reglamentos Arbitrales del Centro de Arbitraje de
la Cmara de Comercio de Lima, a cuyas normas, administracin y decisin se someten las
partes en forma incondicional, declarando conocerlas y aceptarlas en su integridad.
INDEPENDENCIA, 10 de ENERO de 2015

C
A
R

S
IA

S
E
L
A
T
O
T