EL PRINCIPIALISMO

EL ARGUMENTO DE LOS PRINCIPIOS CONTRA

EL POSITIVISMO EN RONALD DWORKIN

Segn Dworkin, el Caso Elmer demuestra que los jueces

hacen referencia no slo a normas jurdico positivas, sino
tambin a principios morales y esto demuestra que la
concepcin del Derecho de los Positivistas (Hart) est
desenfocada.

 Caso Elmer:
1) El Derecho no est compuesto slo por reglas: prohibido circular
a ms de 100 km/h
El Derecho no es una serie de reglas como el baseball. Existen
otras normas: Principios, del estilo a nadie se le permitir
aprovecharse de su propio fraude o sacar partido de su propia
injusticia, o fundar demanda alguna sobre su propia iniquidad o
adquirir propiedad de su propio crimen.
Estas normas se distinguen por tener una estructura peculiar y
una forma de funcionar diversa en la argumentacin de los
operadores jurdicos.
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2) El Derecho no sol es conjunto de normas emanadas

del legislador o
de las costumbres sociales, sino que
est formado por principios procedentes de la moral.
Dworkin sostiene un concepto no positivista del
Derecho. Distingue:
- Principios en sentido estricto, que encarnan
derechos individuales, derechos morales frente al Estado
que nadie puede
arrebatarnos. (preexistentes y
superiores al Derecho Positivo)
-

Directrices

(policies),

responden

clculos4

3) El Juez no tiene que crear nuevo Derecho. Debe

descubrir aquellos principios que sin ser captados por
una regla de reconocimiento
positivista (Hart)
pertenecen al Derecho igualmente.
Positivismo, Tesis de la Discrecin.
No Positivismo (Dworkin) el juez nunca debe ejercer
discrecin ni crear Derecho porque el Derecho siempre
le ofrece una nica respuesta correcta.

Sintetizando:
a) En todo Derecho existen Principios.
b) Estos Principios vinculan estructural y sustancialmente
el Derecho a la moral.
c) El Derecho y la moral se hallan necesariamente
vinculados.

Esta doctrina para ser viable requiere dar respuesta a

algunos problemas:
1) Determinar que son los principios (estructura, funcin
y contenido)
2) Verificar su presencia en todo Derecho
3) Determinar si esa presencia es incompatible con un
esquema positivista del Derecho (demostrar de qu
modo esa presencia imposibilita la distincin conceptual
de Derecho y Moral)
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DISTINCION ENTRE REGLAS Y

PRINCIPIOS
Desde el punto de vista formal, estructural y
funcional se han propuesto tres tesis bsicas:
1) TESIS FUERTE DE LA SEPARACIN:
Entre Reglas y Principios
cualitativas y no slo de grado.

existen

diferencias

Reglas y principios son entidades normativas

conjuntamente exhaustivas del mbito de las normas y
mutuamente excluyentes.
(Dworkin, Alexi, Atienza, Ruiz Manero)
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2) TESIS DEBIL DE LA SEPARACION

Entre Reglas
y Principios existe una diferencia
meramente gradual y no una diferencia cualitativa.
Se adscriben: los criterios tradicionales de distincin
entre R y P (generalidad, fundamentalidad, vaguedad,
superioridad jerrquica, etc)

3) TESIS DE LA CONFORMIDAD:
Entre Reglas
relevantes.

Principios

no

existen

diferencias

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Desde el punto de vista de su contenido:

Es importante comprobar la relacin de los principios con
el sistema jurdico.
Si un principio forma parte del sistema por emanar del
legislador, el positivismo no tiene problemas para
admitirlos como jurdico, pero si se trata, por el contrario,
de normas morales sin un soporte institucional, entonces
s plantean problemas para el positivismo.

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CLASIFICACION PROPUESTA POR JERZY WRBLEWSKI

1) PRINCIPIOS POSITIVOS DE DERECHO (SISTMICOS)
1.1. P. EXPLICITOS. La norma explcitamente formulada en el
texto jurdico, disposicin legal o construida con elementos
contenidos en esas disposiciones.
1.2. P. IMPLICITOS. Regla que es considerada premisa o
consecuencia de disposiciones legales o normas. No formulados en los
cdigos pero derivables de sus contenidos.
2) PRINCIPIOS EXTRASISTEMICO DEL DERECHO: Regla que no es
ni principio positivo de Derecho ni Principio implcito del Derecho. A
nadie se le permitir beneficiarse de su propio crimen.
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3) PRINCIPIO-NOMBRE DEL DERECHO:

Un nombre que caracteriza los rasgos esenciales de
las
instituciones
jurdicas:
mandato,
comodato,
compravente.
4) PRINCIPIO CONSTRUCCION DEL DERECHO:
Construccin del legislador racional o perfecto
presupuesto en la interpretacin jurdica. Ejm. Principio
de prohibicin.
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OBSERVACIONES:
PRIMERA:
La inclusin de los principios-nombre y
principios-construccin, parece quebrar el criterio
fundamental de la clasificacin, la relacin del
principio con el sistema jurdico.
Entonces, los
principios-nombre y los principios-construccin son
instrumentos propios de la dogmtica jurdica o
instrumentos argumentativos reconducibles a alguno de
los primeros tres tipos.
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SEGUNDA: Cada tipo de principio sugiere un crculo de

problemas diversos:
(1)La referencia a los principios explcitos, brinda el
pretexto ms adecuado para estudiar los rasgos
formales de los principios respecto de las reglas, dado
a que no son distinguibles por el modo de obtener su
validez, deben ofrecer un marco inmejorable para
contrastar con precisin y sin distorsiones las
propiedades estructurales y funcionales de reglas y
principios.
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(2) Los principios implcitos proporcionan la ocasin idnea para incidir

sobre los problemas que origina el proceso de la derivacin de
principios a partir de materiales normativos del sistema jurdico
(Guastini: Produccin de normas por medio de normas).
La concepcin de los principios generales del Derecho como meras
racionalizaciones o reformulaciones de otras normas del sistema
jurdico conciben los principios generales del derecho como Principios
Implcitos, a pesar de que slo pueden ser invocados en defecto de la
ley y costumbre (Derecho Espaol), paradgico, pues si los principios
generales del Derecho son P. Implcitos ya contenidos en las leyes,
entonces deberan invocarse estas ltimas, no aportaran nada nuevo a
lo que ya ofrecen las reglas.
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(3) El discurso acerca de las relaciones entre Derecho y

Moral, aparejado a los principios debe circunscribirse
fundamentalmente a la problemtica que ocasiona la
nocin de
los principios extrasistmicos de Derecho
(aquellos que se encuentran fuera del sistema jurdico a
la vez que pertenecen al Derecho).
Cmo, una norma puede encontrarse fuera y
dentro del sistema jurdico al mismo tiempo?
(Ciertos principios son jurdicos sin ser jurdicos).
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Crtica del no-positivismo al positivismo jurdico: La

estrecha descripcin del Derecho llevada a cabo por el
positivismo no dara cabida a ciertos estndares
(morales) calificables como jurdicos.
La divisin de los principios en sistemticos (explcitos e
implcitos) y extrasistemticos presupone un concepto de
sistema jurdico positivista, presupone la existencia de
ciertos lmites del Derecho.
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La razn de la virtualidad de principios explcitos,

(intrasistemticos) y extrasistemticos, reside en que:

implcitos

- Los explcitos, son directamente vlidos, el modo de obtener su validez

no difiere del de las reglas (pertenecen al sistema de acuerdo con el
criterio de legalidad);
- Los implcitos, son indirectamente vlidos, su validez reposa sobre su
adecuacin a otras normas que s son inmediatamente vlidas
(pertenecen al sistema de acuerdo al criterio de deductibilidad)
- Los extrasistemticos, adoleceran de validez discutible.
Son
calificables como NO VLIDOS desde la perspectiva del Positivismo
Jurdico que delimita el sistema, y como VLIDOS desde una posicin no
positivista.
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