POSSE

Instrumento de pacificao
social

Teoria Objetiva

Para a escola da Teoria Objetiva, de Ihering:

a) a posse condio de fato da utilizao econmica da
propriedade;
b) o direito de possuir faz parte do contedo do direito de
propriedade;
c) a posse meio de proteo do domnio; e
d) a posse uma rota que conduz propriedade,
reconhecendo assim, a posse como um direito.
Para constituir a posse basta o corpus, dispensando
assim o animus, estando este elemento nsito ao poder de
fato exercido sobre a coisa ou bem. O corpus visvel e
suscetvel de comprovao, estando vinculado ao animus
que manifestao externa.

Teoria Subjetiva

Em contrrio, h a, de Savigny, que define a

posse como poder direto ou imediato que tem
a pessoa de dispor fisicamente de um bem
com a inteno de t-lo para si e defend-lo
contra a interveno ou agresso de quem
quer que seja.
Requisito: corpus + animus
A Teoria Objetiva a adotada pelo nosso
Cdigo Civil.

Posse e deteno

Posse: situao ftica com carga potestativa, que, em

decorrncia da relao scio-econmica formada entre um bem
e um sujeito, produz efeitos que se refletem no mundo jurdico.
H quem entende ser a posse meramente de fato.
Modernamente, entendendo que a posse um fato tutelado pelo
ordenamento jurdico que somente protegido em razo dos
efeitos que produz no meio social.
Deteno: (art. 1198). O detentor apenas serve ao verdadeiro
possuidor, h relao de subordinao para com aquele.
Mantm contato fsico com a coisa sem a autonomia e com a
instrumentalidade de conservar a posse de outrem.
Processo: nomeao autoria (62 CPC) c/c art. 1228 CC.
Resumindo: o cerne da distino autonomia sobre a coisa.

Modos de Aquisio

Sendo a posse a exteriorizao do domnio,

considerado suficiente o corpus para a sua
aquisio. Se o possuidor todo aquele que tem de
fato o exerccio, pleno ou no, de alguns dos poderes
inerentes ao domnio, ou propriedade, quem quer
que se encontre numa dessas situaes ter
adquirido a posse. Muitos condenavam a aludida
discriminao dos modos de sua aquisio. [1]
Adquire-se a posse:
Art. 1.204 ao 1.209
[1] Carlos Roberto Gonalves

Originria:

Quando no guardar relao jurdica

com nenhum possuidor ou proprietrio
anterior( a posse natural) um bem
abandonado por exemplo, caa,
pesca...

Derivada:

Quando a aquisio tiver como suporte uma relao

jurdica precedente. Cria uma posse civil, pois
decorre de uma relao jurdica de transmisso de
posse.
Ex: a tradio ocorrida na compra de um bem
mvel, momento que o comprador adquirir a posse
e a propriedade da coisa.
Obs. A importncia da diferenciao est em que na
aquisio originria no h o que se falar em vcios
anteriores que maculem a sua essncia e na
derivada h possibilidade de j vir contaminada por
algum defeito na sua origem, nulidade do ato por
exemplo.

Modos de aquisio
derivada:

a)Tradio: que pode ser efetiva ou real (realizada

materialmente) ou simblica (entrega das chaves de um imvel
por exemplo);
b)Constituto possessrio: o alienante conserva a coisa em
seu prprio poder, por fora de clusula contratual, mas
exercendo a posse em nome do adquirente.
Resoluo n 77 A posse dos bens mveis e imveis tambm
pode ser transmitida pelo constituto possessrio.
c) Acesso: pela qual a posse pode ser continuada pela soma
do tempo do atual possuidor com os seus antecessores. Essa
conjuno de posses abrange a sucesso e a unio.
Art. 1784 C.C que uma posse sem apreenso
Art. 1.207

Natureza jurdica

Controvertida na doutrina.
Para Clvis Bevilqua a posse estado de fato, poder
temporrio que se exerce que se exerce sobre as coisas
juridicamente e naturalmente admitidas, visando a sua
propriedade.
Posse fato, no direito real, se fosse constaria no rol de
art. 1225 do CC.
Tem posse aquele que se comporta como proprietrio.
Pra marco Aurlio Bezzerra de Melo a posse um fato e
um direito, pois todo fato com relevncia jurdica direito e
todo direito nasce de um fato.
Mas vejam que no CC o instituto que inaugura o ttulo dos
direito reais, (1.225) a propriedade e seus
desdobramentos.

Classificao da posse

1) Posse direta e indireta:

Posse direta: aquela onde o possuir direto se encontra
com o bem em razo de um direito ou de um contrato.
Posse indireta: quando o possuidor (ou proprietrio)
cede o uso do bem. Ex: exemplo usufruturio, locatrio...
Se, por um negcio jurdico , for transferido a outrem o
direito de usar a coisa, (usufruto) a posse se dissocia, o
titular fica com a posse indireta (ou mediata) enquanto o
terceiro fica com a posse direta (ou imediata, derivada)
Lembremos que o fato de locar, de dar a coisa em
usufruto, constitui conduta prpria de dono, que no
significa a perda da posse, apenas a transforma em
indireta.

...

Art 1.197: A posse direta, de pessoa que tem a

coisa em seu poder, temporariamente, em virtude de
direito pessoal, ou real, no anula a indireta, de
quem aquela foi havida, podendo o possuidor direto
defender a sua posse contra o indireto.
Exemplos de posse indireta e direta
Instituto
locao
comodato
usufruto
Penhor

Posse direta
locatrio
comodatrio
usufruturio
credor pignoratcio

Posse indireta
locador
comodante
l
nu-proprietrio
devedor pignoratcio

2) posse e composse

Composse: onde duas ou mais pessoas exercem

simultaneamente, poderes sucessrios sobre a mesma coisa.
Ex: herdeiros antes da partilha, cnjuges na comunho
universal de bens.
Art. 1199: Se duas ou mais pessoas possurem coisa indivisa,
poder cada uma exercer sobre ela atos possessrios,
contanto que no excluam os dos outros compossuidores.
Dois requisitos: pluralidade de sujeitos e coisa indivisa. (ou
em estado de indiviso)
Art. 1314. Cada condmino pode usar da coisa conforme sua
destinao, sobre ela exercer todos os direitos compatveis com
a indiviso, reivindic-la de terceiro, defender a sua posse e
alhear a respectiva parte ideal, ou grav-la.

...

Qualquer dos compossuidores pode valer-se do

interdito possessrio ou da legtima defesa para
impedir que outro compossuidor exera uma posse
exclusiva sobre qualquer frao da comunho.
Composse pode ser pro diviso, onde os
compossuidores estabelecem uma diviso de fato
para a utilizao pacfica do direito de cada um, ou
pro indiviso, quando todos exercem ao mesmo
tempo e sobre a totalidade da coisa, os poderes de
fato (utilizao e explorao comum do bem)

3)posse justa e injusta

Posse justa aquela que foi adquirida sem violncia,

clandestinidade e no se configurar como precria.
Art. 1.200: justa a posse que no for violenta,
clandestina ou precria.
Violenta: pela fora fsica ou grave ameaa (invaso
de terras)
Clandestina: d-se s ocultas, na calada da noite,
impedindo a defesa do possuidor.
Precria: apropriar-se indevidamente de algo, e
quando for chamado a devolver, no o faz.
Obs. O nus da prova da precariedade do
demandante, no existindo presuno do esbulho.

Titulares do direito:

O direito da posse peculiar s pessoas.

No que se refere a quem pode adquirir a posse, considerando
subjetivamente a aquisio, poder ela efetivar-se:
a) pela prpria pessoa que a pretende desde que se encontre
no pleno gozo de sua capacidade de exerccio ou de fato e
que pratique o ato gerador da relao possessria, instituindo
a exteriorizao do domnio;
b) por representante ou procurador do que quer ser
possuidor, caso em que se requer a concorrncia de 2
vontades: a do representante e a do representado;
c) por terceiro sem procurao, caso em que a aquisio da
posse fica na dependncia da ratificao da pessoa em cujo
interesse foi praticado o ato.
Ver art. 1.205

Objeto

Inicialmente a posse estava ligada a coisa material,

corprea (...) sculos depois, por influncia do direito
cannico, o conceito de posse sofreu alteraes,
passando a abranger os direitos de jurisdio ligados ao
solo e, posteriormente, todos os direito pessoais.
No fim do sculo XX, sendo o que prevalece at os dias
atuais, passou a ser restringida ao mbito dos direitos
reais e dos direitos obrigacionais que implicam em
exerccio de poderes sobre uma coisa.
No se aplica aos direitos pessoais.
Sendo a posse estado de fato, correspondem
propriedade os direito.
Os direitos pessoais so estranhos ao conceito de posse.

Objeto (continuao)

Resumindo: O objeto da posse um bem

necessariamente corpreo. (Fbio Ulhoa Coelho)
coisas acessrias que puderem ser destacadas da
coisa principal sem alterao da sua substancia;
coisas coletivas;
direitos reais de fruio: uso, usufruto, habitao e
servido;
direitos reais de garantia: penhor, anticrese, excluda
a hipoteca;

Efeitos decorrentes do direito de

posse

Art. 1210 a 1222

No h unanimidade na doutrina em relao aos efeitos.
Houve poca em que 90 efeitos foram elencados. H
doutrinadores que aduzem ser efeito da posse
unicamente o uso dos interditos (aes possessrias).
Didaticamente, consideremos os seguintes efeitos:
1.Tutela possessria
2. Posse de boa e m-f.
2.1 direito aos frutos
2.2 responsabilidade civil
2.3 indenizao por benfeitorias
2.4 direito de reteno

1. Tutela da posse

O art. 1210 e seguintes estabelece no plano material a

tutela da posse:
Esbulho: perda da posse por meios injustos (meios
violentos, clandestinos ou precrios)
Turbao: no perda da posse, mas perturbao.
Ameaa: a prpria figura do direito penal em relao aos
esbulho e a turbao.
Diz o artigo mantido na posse em caso de turbao e
restitudo no caso de esbulho.
Remdio?
Pargrafo 1.
a autotutela, a justia privada, a exceo;
Requisitos: Imediatidade e proporcionalidade.

...

O pargrafo 2 se refere a jus possessiones: (direito do

possuidor)
J a propriedade, fundada no jus possidendi (direito de
ter a posse- que pode ser do proprietrio
A tutela da posse diferente da tutela da propriedade.
Ex: par. 2: vtima de esbulho, quer reintegrar-se na
posse de um bem, discute-se a posse. Nada adianta o
ru provar a propriedade (na demanda se discute posse.
Pelo enunciado 77 e 78 do CNJ: se por acaso numa ao
possessria no houver prova suficiente para embasar a
sentena o juiz deve julgar improcedente o pedido,
independentemente de ter provado a propriedade.

...

Na ao de reitegrao de posse se
prova posse, no propriedade.
Art. 1.211 ao menos no primeiro
momento, fica com quem est
1.212 Contra o terceiro de m-f cabe:
ao reivindicatria, ao possessria e
cabe indenizao.
Contra o terceiro de boa-f s cabe ao
reivindicatria (fundada na posse)

Posse de boa e m-f

de boa f quando o possuidor desconhece um melhor

direito de outro. A m-f quando se sabe de um melhor
direito e mesmo assim fica com o bem.
Direito aos frutos
Art. 1214 a 1216
Responsabilidade civil
Art. 1.217 a 1.218
Ex: possuir um automvel de m-f, possibilidade de
condenao em indenizao.
Indenizao por benfeitorias
Art. 1.219 a 1.222
Direito de reteno.
Art. 1.219...

Aquisio, extino e
perda

Sendo a posse a exteriorizao do

domnio, considerado suficiente o
corpus para a aquisio da posse.
Se a aquisio se adquire pela
exteriorizao, a perda ocorre
quando se deixa de exteriorizar a
posse.
[1] Carlos Roberto Gonalves