Derecho

Consuetudinario
Territorio
Mapuche.

Francisca Ortiz .
Alfonso Leyton.
Etnografa, 2013.

Derecho Consuetudinario

Derecho Consuetudinario
Fuentes del Derecho
Toda sociedad desde que se establece, rige su comportamiento en base a un
conjunto de normas de observancia general. Estas normas a las que hacemos
alusin emergen progresiva y espontneamente con ntidos caracteres jurdicos
que las hacen imperativas en el grupo social de su procedencia. (CAPAJ, 1995)
Fuentes Formales
Alude al origen del derecho y se diferencian en:
Legislacin
Jurisprudencia
Costumbre
Costumbre
f. Hbito, modo habitual de obrar o proceder establecido por
tradicin o por la repeticin de los mismos actos y que puede
llegar a adquirir fuerza de precepto. (RAE)

Derecho Consuetudinario
El Derecho Consuetudinario, es aquel conjunto de normas morales de
observancia general que en forma uniforme y permanente regulan los
intereses pblicos y privados de una colectividad con la particularidad de
ser conservadas y transmitidas por herencia social.
Caractersticas
a)Conjunto de normas que surgen espontneamente satisfaciendo las necesidades
de convivencia.
b)Oralidad de sus normas. Son el espritu del pueblo, pertenecen a la sabidura
popular y se mantienen casi intactas en la memoria de los hombres.
c)Observancia General. Reconocidas por toda la sociedad que conforma una cultura.
Coactivas en su doble aspecto; o accin psquica y fsica.
d)Uniformidad y permanencia en el tiempo
e)Regula los intereses pblicos y privados de una colectividad
f)Se transmiten por herencia social. Dif. D positivo

(CAPAJ, 1995)

Reconocimiento y aplicacin
El Convenio nm. 169 de la OIT reconoce el derecho a que los pueblos
indgenas tengan sus propias costumbres y leyes consuetudinarias, y establece
que tales costumbres y leyes deben tenerse en cuenta en la aplicacin de las
leyes nacionales.

Ley Indgena nro. 19.253

Prrafo 1
De la Costumbre Indgena y su Aplicacin en Materia de Justicia
Artculo 54
La costumbre hecha valer en juicio entre indgenas
pertenecientes a una misma etnia, constituir derecho, siempre que no
sea incompatible con la Constitucin Poltica de la Repblica. En lo
penal se la considerar cuando ello pudiere servir como antecedente
para la aplicacin de una eximente o atenuante de responsabilidad.
Cuando la costumbre deba ser acreditada en juicio podr
probarse por todos los medios que franquea la ley y, especialmente, por
un informe pericial que deber evacuar la Corporacin a requerimiento
del Tribunal.
El Juez encargado del conocimiento de una causa indgena, a
solicitud de parte interesada y en actuaciones o diligencias en que se
requiera la presencia personal del indgena, deber aceptar el uso de la
lengua materna debiendo al efecto hacerse asesorar por traductor
idneo, el que ser proporcionado por la Corporacin.

Relaciones de Poder
Los estudios al complejo normativo pre-existente han sido descuidados, unas
veces por el fuerte inters que gravit en mantener a la poblacin en una
situacin de dependencia, de sometimiento, en beneficio de grupos oligrquicos;
y en otras, por el estado de inmadurez por el que atravesbamos, lo que indujo
a la tarea fcil de acomodo , la imitacin y a la importacin de un pensamiento
socio-econmico- jurdico diferente al nuestro, a nuestra mentalidad a nuestra
idiosincracia.
Fenmeno Social
Pre existencia del Derecho Popular, Derecho Tradicional o Derecho
Consuetudinario. Con el paso del tiempo y la complejidad de las instituciones, se
produce la codificacin. El Orden normativo es el mecanismo de control de las
interrelaciones e interacciones humanas.
Interculturalidad
Se busca la verdadera unidad nacional, que proceso de transculturacin no
produzca la quiebra de la mentalidad originaria, respeto intercultural.
(CAPAJ, 1995)

Ejemplos

Ecuador:

Bangladesh: Reconocimiento del derecho Consuetudinario familiar

Kenia:

Aceptacin selectiva del derecho consuetudinario

Namibia:

Reconocimiento de las autoridades tradicionales

Finlandia, Noruega y Suecia: Reconocimiento de las costumbres y el derecho

Reconocimiento del pluralismo jurdico

consuetudinario Smi

Groenlandia: Cdigo penal basado en el derecho consuetudinario

Chile:

Caso nio inmolado

Territorio y Ley Indgena en

Chile

Breve historia.
1540 Territorio Mapuche : 31 millones de
hectreas.
1541 Llegada de los Espaoles. Guerra de
Arauco.
1641 Territorio Mapuche : 10 millones de
hectreas / Parlamento de Quilln (Soberana).
Ley 1866 Se reconoce los derechos de propiedad
Mapuche.
1883 El estado toma control militar de las tierras,
se desconoce los derechos.

1884 Territorio Mapuche: 526 mil

hectreas.
1979 Territorio Mapuche: 350 mil
hectreas / Decreto de Ley.
1990 hasta la actualidad:
Organizacin y Lucha.
1993 Ley de Desarrollo Indgena
19.253.
1994 Territorio Mapuche: 300 mil
Hectreas.

Propiedad Indgena y Punto de vista legal.

Radicacin de las comunidades.
1813 establecimiento de villas para indgenas.
1823 se dicta una ley que fija el procedimiento
para vender las tierras indgenas.
1830, se publica un decreto que ordena enajenar
los terrenos sobrantes del Estado.
1866 se dicta la ley la cual establece la fundacin
de poblaciones en territorio indgena y dictamina
las normas para la enajenacin de las
propiedades.

 Divisin de las tierras.

Ley 4.169 de 1927.
Ley 4.802 de 1930.
Ley 8.736 de 1947 (Direccin de Asuntos
Indgenas).
Ley de propiedad Austral de 1931.

Diseo Actual de hoy.

Ley Indgena 19.253 (1993)
Cules son las tierras Indgenas?:
1.Las tierras ocupadas actualmente por indgenas, y
que vienen de los ttulos que el Estado ha usado,
desde 1823 hasta ahora, para reconocer la
propiedad indgena.
2.Las tierras que no teniendo titulo, siempre han
ocupado indgenas, para lo cual deben inscribir sus
derechos en el Registro de Tierras de la CONADI.
3.Las tierras que los indgenas reciban gratis del
Estado. (Art.12)

Quines pueden tener ttulos de tierras indgenas?

Las tierras indgenas pueden tener a una sola persona
como dueo o titular, o a una comunidad indgena legal.
(Art. 12)
Pagan contribuciones o impuestos por la tierra?
Las tierras indgenas estn exentas del pago de
contribuciones territoriales. (Art. 12)
Se puede vender o arrendar la tierra?
Slo se pueden vender a otro indgena o a una comunidad
de la misma etnia.
Tambin es posible cambiar la tierra de personas
indgenas por otra tierra que valga lo mismo. Esto
necesita autorizacin de CONADI. (Art. 13)

Cmo se protegen las tierras indgenas?

Para proteger las tierras indgenas:
1.El Estado tendr un REGISTRO PUBLICO DE TIERRAS
INDIGENAS, dependiente de la CONADI (Art. 15)
2.Lo que tenga que ver con el reconocimiento, venta,
cambio, traspaso y uso de las tierras indgenas,
necesita la autorizacin de la CONADI.
3.Para vender, el dueo de la tierra debe tener la
autorizacin de su esposo, esposa o conviviente. Si
existe separacin total de bienes esta autorizacin no
es necesaria. (Art.14)

Bibliografa.

CAPAJ. El Derecho Consuetudinario Indgena. Per. 1995

CIDH. Derechos de los Pueblos Indgenas y Tribales sobre sus Tierras

Ancestrales y Recursos Naturales: Normas y jurisprudencia del
Sistema Interamericano de Derechos Humanos. OEA. 2009

CONADI. Ley Indgena nro. 19.253 Gobierno de Chile. 1993.

FEIRING, Birgite. Los Derechos de los Pueblos Indgenas y Tribales en

la Prctica. OIT. 2009

MUOZ, B. Derechos de Propiedad y Pueblos Indgenas en Chile.

CEPAL. 1999

TOLEDO, Victor. Pueblo Mapuche Derechos Colectivos y Territorio:

Desafos para la sustentabilidad democrtica. LOM Ediciones.
Santiago, Chile. 2006.