FACULTAD DE DERECHO

Anlisis Econmico del Derecho

Razonamiento Econmico aplicado a la

Contratacin
1. Conceptos bsicos:
1.1. Que es un contrato?
1.2. La estructura: Elementos del contrato.
1.3. Los contratos de negociacin.
1.4. Los contratos de adhesin.
2. Las funciones del Derecho de los Contratos.
3. Qu promesas pueden ser materia de un contrato.
4. La eficiencia de los contratos y los presupuestos del
sistema de mercado.
5. El incumplimiento de los contratos.
6. Cuando el incumplimiento se torna eficiente.

7.
8.

La lesin en el derecho de los contratos.

La asimetra de la informacin en la contratacin
consecuencias econmicas.
9. Informacin relevante.
10. La contratacin masiva y la proteccin al
consumidor.

Lecturas obligatorias
Bullard, Alfredo. Cundo es bueno incumplir un contrato? La
teora del incumplimiento eficiente: Ejecucin forzada vs.
Pago de daos.
Bullard, Alfredo. La asimetra de informacin en la
contratacin.
Cooter y Ullen: La teora econmica del contrato.
Torres Lpez, Juan. El Sistema de Transacciones: Derecho
de los Contratos
...........................................................
Prctica Calificada. Casos Prcticos.

1.- Conceptos bsicos

1.1.- Qu es el Contrato.

Usualmente el Contrato es el acuerdo de dos o ms partes para crear,

regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial
(Cdigo Civil art. 1351)

Las reglas generales: (C.C. art. 1353)

Se alude a contratos de derecho privado.
Pero tambin existen contratos en el sector pblico, entre este y
particulares (nacionales y extranjeros) y con organismos
internacionales (FMI, BID, BM, CAF)

 1.2.-La estructura

Un contrato est constituido por elementos:

a.-) Las partes

b.-) El objeto
c.-) Las obligaciones
d.-) La forma
e.-) La Ejecucin

1.3.-Los Contratos de negociacin.

Aquellos que se van configurando progresivamente y que implican un

espacio temporal:

a.-) Oferta
b.-) Consideracin de la oferta
c.-) Aceptacin
d.-) Suscripcin

La suscripcin significa el perfeccionamiento del Contrato y su

ejecucin.

1.4.-

Los Contratos de adhesin (C.C. art. 1390)

() Cuando una de las partes colocada en la alternativa de aceptar o

rechazar ntegramente las estipulaciones fijadas por la otra parte,
declaran su voluntad de aceptar.

2.- Las funciones del Derecho de los Contratos

Para llevar adelante el intercambio de recursos se requiere
un previo sistema de asignacin que garantice la apropiacin
de los mismos.
El sistema que reconoce, regula y garantiza la posibilidad de
los intercambios es el sistema que se conoce como derecho
de los contratos.
Esta rama del derecho es el medio que permite el
intercambio de derechos y obligaciones, garantizando que
dicho intercambio se realice con seguridad. Asimismo,
especfica las consecuencias que se derivan de situaciones no
previstas en el contrato.

Para Macaulay, la nocin del derecho de los contratos est relacionada con
las funciones que desempean:
a)
Planificacin racional de la transaccin con anticipacin cuidadosa
de las muchas contingencias futuras previsibles.
b)
Existencia de sanciones legales que estimulen la efectiva realidad
de la prestacin o que establecen una compensacin para el caso de
incumplimiento.
Sin embargo, para Juan Torres Lpez, las funciones de esta rama del
derecho son las siguientes:
a)
Establecimiento de medidas que desanimen los incumplimientos
ineficientes.
b)
Reduccin de los costes de transaccin y la incertidumbre
proporcionando sistemas estndar.
c)
Proporcionar los remedios adecuados para la reduccin del coste
total de las transacciones.

3.- Qu promesas pueden ser materia de un

contrato?
La teora de la negociacin presenta como respuesta para esta interrogante
al principio de la negociacin: Una promesa es legalmente exigible cuando
se formula como parte de una negociacin; de otro modo, una promesa no es
exigible. Se entiende como promesa a los intercambios diferidos, es decir,
a las transacciones que requieren el paso del tiempo para su terminacin
La teora de la negociacin clasifica a las promesas como negociaciones o
no negociaciones. Dicha teora requiere una especificacin exacta de las
condiciones necesarias y suficientes en determinados casos, para que el
tribunal concluya que hubo una negociacin.
Los tericos de la negociacin distinguieron tres condiciones: oferta,
aceptacin y consideracin. Oferta y Aceptacin tienen en esta teora
el mismo significado: una de las partes debe formular una oferta y la otra
parte debe aceptarla.

4.- La eficiencia de los contratos y los

presupuestos del

sistema de mercado

Es necesario mirar todo desde la ptica de la maximizacin de los

beneficios sociales, los cuales pueden determinarse slo tomando en cuenta
criterios que vayan de la mano con la eficiencia econmica, para encontrar
as la solucin ms adecuada.
Para Polinsky, el trmino eficiencia se refiere a la relacin existente entre
los beneficios agregados de una situacin dada y los costos agregados de
esa misma situacin.
En trminos contractuales, una operacin de intercambio (contrato) es
eficiente cuando como consecuencia de ste los bienes y/o servicios
involucrados quedan asignados a usos ms valiosos a los que tena antes
que el intercambio operara.
Por ejemplo, cuando el propietario de una casa la transfiere porque
necesita dinero para hacer un negocio: para el comprador porque requiere
de la casa por la ubicacin, ya que quiere instalar un resturante.

5.- El incumplimiento de los contratos

Siguiendo con la aplicacin de la teora de la negociacin, debemos decir
que el receptor de los beneficios tiene derecho a su cumplimiento.
Las promesas como dijimos pueden exigirse legalmente, de acuerdo con la
teora de la negociacin, si forman parte de una negociacin; y el remedio
para el incumplimiento de una promesa legalmente exigible es un premio por
el valor esperado de la negociacin. El hecho de una negociacin establece
la obligacin legal, y el valor esperado de una negociacin mide los daos.
La ley otorga el pago de daos de expectativa como una compensacin por
el incumplimiento. En otras palabras, el pago perfecto de los daos de
expectativa se iguala al beneficio perdido por el receptor de la promesa en
la posicin que habra disfrutado si se hubiese cumplido la promesa.
El pago hace que el promitente internalice los costos de incumplimiento.
En consecuencia, el pago perfecto d elos daos de expectativa crea
incentivos para el cumplimiento y el incumplimiento eficientes.

6.- Cundo el incumplimiento se torna

eficiente?
La hiptesis de trabajo es: No siempre el estricto
cumplimiento del contrato nos llevar a una situacin
eficiente
Para entender mejor esta premisa, es necesario presentar el
siguiente ejemplo:
Queremos comprar una casa en una zona de gran afluencia de
pblico y fcil acceso vehicular para instalar un restaurante.
Entre la negociacin y la fecha de la celebracin del contrato
el Municipio del distrito dispone el cambio de zonificacin, el
cual no permite establecer restaurantes en dicha zona.
Del anlisis del caso resulta que, la celebracin del contrato
nos pondra ya en una situacin ineficiente.

En estos casos como stos es eficiente incumplir el contrato,

resolverlo y evitar una transferencia de recursos a usos
menos valiosos; disponiendo dichos recursos en algn uso
alternativo.
Cooter y Ullen sealan: el rompimiento del contrato es ms
eficiente que el cumplimiento del mismo cuando el costo de su
cumplimiento excede los beneficios para todas las partes
involucradas.
Finalmente, es razonable incumplir slo cuando el cumplimiento
nos lleva a un resultado menos ptimo.

 Conclusin:
Se debe analizar costos vs beneficios de seguir con el
contrato celebrado o incumplirlo, se entiende que la
decisin adoptada ( cumplir o incumplir el contrato ser
eficiente si y solo s reporta mayores beneficios que la
decisin que no se opt.

7.- La lesin en el derecho de los contratos

La lesin en el derecho de los contratos est regulada en la Seccin
Primera Ttulo IX de las Fuentes de las Obligaciones del Cdigo Civil
(Arts. 1447 y sgts).
La lesin se presenta cuando la desproporcin entre las prestaciones al
momento de celebrarse el contrato es mayor de las dos quintas partes y
siempre que tal desproporcin resulte del aprovechamiento por uno de
los contratantes de la necesidad apremiante del otro. La lesin permite
interponer una accin rescisoria del contrato.
Ejemplo: en un contrato de compra venta en el cual el valor de mercado
del bien asciende a US$30000,00 y es adquirido por un comprador al
precio de US$10000,00 aprovechando el estado de necesidad del
vendedor.

Cuando la desproporcin fuera igual o superior a las dos

terceras partes, se presume el aprovechamiento por el
lesionante de la necesidad apremiante del lesionado.
La desproporcin entre las prestaciones se apreciar segn
el valor que tengan al tiempo de celebrarse el contrato.

8.- La asimetra de la informacin en la

contratacin. Consecuencias econmicas
Entendemos por asimetra de la informacin a aquella diferencia
existente entre la informacin que maneja cada una de las partes,
es decir no hay equivalencia.
Para llevar adelante un contrato es necesario tener informacin
sobre lo que va a ser materia de transaccin. Muchas veces las
partes conocen la misma informacin y en otros slo la conoce una
de ellas, stos casos constituyen asimetra.
Por ejemplo: en una relacin entre un cliente de un banco que
solicita un prstamo, en el caso de un vendedor respecto al
comprador, etc.

Cuando se produce un caso de asimetra en la informacin, el

costo social es alto y no puede aliviarse. En casos como ste
la decisin judicial, distribuye el error entre las partes, pero
el perjuicio econmico ya es un hecho irreversible.
La diferencia entre los que se cree que es y lo que en
realidad es se denomina error.

El error puede ser:

a)
Unilateral. Cuando una de las partes asume algo distinto a lo
que la otra sabe., siendo lo que sabe la ltima lo correcto.
b)
Mutuo o bilateral. Cuando ambos asumen algo equivocado.
c)
Espontneo o inducido. El primero permite anular el contrato
por error y el segundo permite anularlo por dolo, para hacer
ello es necesario que se cumplan con los requisitos legales.
En consecuencia, a nosotros como compradores el desconocimiento
de la informacin adecuada permitira que paguemos una mayor
cantidad de dinero por un producto que es de mala calidad y que lo
sabe el vendedor. En otros casos, podramos pagar menos dinero
por un bien, que luego va a ser reclamado por el vendedor por
haber pagado un precio muy bajo, perjudicndonos econmicamente.

9.- Informacin relevante

Informacin reelevante es aquella que es necesasria o determinante para adoptar
una determinada decisin.
El uso de la informacin por una de las partes es uno de los elementos que deriva en
una asignacin de los recursos escasos a sus usos ms valiosos. Favorecer el uso de
la informacin relevante, en ese sentido sirve para alcanzar una mayor eficiencia
econmica.
Admitir que una de las partes no revele informacin a la otra parte implica no
aplicar la figura del dolo omisivo, permitiendo el uso exclusivo de la informacin por
un contratante y generando para ste una mayor riqueza y bienestar cuando la
utilizada de manera adecuada.
El no revelar la informacin hace que la parte que la posee gane ms y que quien no
la posee gane menos. Pero ambos ganan al momento de la transaccin en base a sus
preferencias individuales.

La valorizacin de los bienes para el intercambio depende de la

informacin que tengamos disponible. Cualquier otra valorizacin no
responde a situaciones reales. La informacin en el momento en que
llevamos adelante la operacin es fundamental, por lo que la
asignacin de los recursos puede ser considerada eficiente.
Cuando la asimetra informativa que dio origen al problema es de
aquellas que permiten una mejor asignacin de los recursos a un uso
ms valioso, y en el que cualquier efecto regresivo en trminos de
eficiencia pueda ser corregido por el propio mercado una vez que la
asimetra desaparezca, entonces el silencio de la parte que cuenta
con informacin no debe dar lugar a la anulacin del contrato.
Para concluir debemos decir, que es cierto que la asimetra
informativa puede generar una mala asignacin del recurso.

10.- La contratacin masiva y la proteccin al

consumidor

La contratacin masiva comprende aquellos contratos que

suscribimos con las empresas prestadoras de servicios pblicos,
tales como Telefnica del Per, Sedapal, Luz del Sur, Edelnor.