UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLTICA

INTRODUCCIN AL
DERECHO

PROFESOR:
DR. JOSE ANTONIO IQUE DE LA PUENTE

CAPITULO I : UBICACION DEL

DERECHO EN LA SOCIEDAD
1. EL SER HUMANO
2. SOCIEDAD Y DERECHO
3. LAS NORMAS DE CONDUCTA HUMANA
4 NOCIN PRELIMINAR DE DERECHO
5. LENGUAJE DEL DERECHO
6. IMPORTANCIA DEL ESTUDIO DEL

DERECHO

1. EL SER HUMANO
El ser humano en cuanto a su naturaleza individual

se caracteriza porque es la nica esencia que es

persona (Xavier Zubir) Es nica porque puede tener
conciencia simultnea del propio yo y del entorno
que le rodea, y el nico que puede hacerse su
propia vida (Jos Luis del Hierro. Introduccin al
derecho).

 El hombre, como si dijramos, ha descubierto

un nuevo mtodo para adaptarse a su ambiente.

Entre el sistema receptor y el efector, que se
encuentran en todas las especies animales ,
hallamos en l como eslabn intermedio algo
que podemos sealar como sistema simblico.
Esta nueva adquisicin transforma la totalidad de
la vida humana

(Ernst

Cassirer. Antropologa filosfica. FCE.Mxico.2003.Pg

47 citado por Antonio Octavio Piccato Rodrguez. Introduccin al
estudio del derecho. Iure editores. Mxico.2004 Pg. 3)

 La

persona humana es una sustancia

individual de naturaleza racional, frase
atribuida al neoplatnico Boecio.

Para Luis Recasens Siches,la vida humana

es hacerse a si misma y se hace decidiendo

en cada momento lo que vamos a hacer en el
siguiente, donde el profesor Jos Luis del
Hierro seala que decidir no es sino elegir
una de entre varias opciones o posibilidades,
optar por aquello que se prefiere.

 Esto

es posible porque la condicin

ontolgica del ser humano y que pertenece a
su esencia no es otra que la libertad. Segn
J.P. Sartre el ser humano est condenado a
ser libre, pero el ser humano tiene adems
una naturaleza social dentro de su doble
naturaleza es un ser individual y un ser social
que necesita de la igualdad ante la ley y ante
la vida.

 En las Instituciones de Justiniano (D.1.5.2.)

Hermgenes escribe en el Libro I - Eptome

del Derecho: As pues como todo derecho
haya sido constituido por causa de los
hombres trataremos primero del estado de
las personas y en las Institutas (12.12)
agrega: pues de nada servira conocer el
derecho sino tuviramos nocin siquiera de
las personas en beneficio de las cules fue
aquel establecido.

2. SOCIEDAD Y DERECHO

Nos basamos en el brocardo jurdico del ubi

societas, ibi ius, donde hay sociedad hay

derecho, y en el ubi ius, ibi ratio", donde hay
derecho hay razn.

 El ser humano no puede vivir aislado, por ser

un conjunto de relaciones sociales. El

hombre desde la sociedad primitiva se
organiz en tribus, clanes y fratrias; y al
pasar a la sociedad se organiz en Estado y
derecho. Aristteles seal que slo Dios o
los necios pueden vivir aislados. El derecho
en la feliz expresin de Luis Recasens Siches
es vida humana objetivada en normas

 En la sociedad las personas regulan su vida

con una constelacin normativa integrada por

usos, costumbres, reglas del trato social o
reglas de cortesa, la moral, el derecho, la
religin, etc.

 Es necesario estudiar a Paul Vinogradoff en

su Introduccin al derecho, sobre las

normas sociales y la frase de Aristteles en la
poltica, los maestros en la Introduccin al
derecho de San Marcos: los doctores Juan
Bautista de Lavalle y Mario Alzamora Valdez
expresaban que ni siquiera Robinson Crusoe
logr vivir aislado en una isla pues los
alimentos que tomaba y otros objetos
provenan de la sociedad.

 El ser humano y su dignidad son el fin

supremo de la sociedad y el Estado.

 El profesor Antonio Octavio Piccato Rodrguez

explica que se identifica al derecho por el

carcter normativo que implica su funcin
reguladora de las relaciones humanas. Sin
embargo, adoptar una perspectiva diferente nos
permite sugerir que el derecho no slo regula
relaciones humanas -lo que en buena medida
implica crearlas- sino que es o est constituido
por relaciones humanas convertidas en
expresiones de sentido normativo (Piccato
Rodrguez. Op.Cit.Pg 1)

3. LAS NORMAS DE CONDUCTA

HUMANA
La conducta humana y su organizacin

social e institucional se regulan por

conglomerados
normativos
que
los
hombres han ido reproduciendo a travs de
su vida, desde que los usos crearon la
costumbre, y las costumbres a su vez el
fuero o derecho.

 Entre estas normas de conducta para los

romanos estuvieron en primer lugar los

mores maiorum o costumbres de los
antepasados y la lex como expresin del
ius o derecho, pero antes estaba el fas o
ley divina.

 Han transcurrido 27 siglos desde el 21 de

abril del 753 a.C. en que se fund Roma y el

derecho y sus normas continan siendo un
concepto y una experiencia omnipresente en
la vida humana. Estas normas organizan las
sociedades estatales y tambin la sociedad
internacional (ONU)

4. NOCIN PRELIMINAR DE
DERECHO
Miguel

Reale- citando a Heideggersealaba que toda pregunta envuelve

siempre una intuicin de lo preguntado. No
se puede estudiar un tema sin tener del
mismo una nocin preliminar. Para la gente
comn y corriente, el derecho es ley y
orden. Cuando se obra de conformidad con
esta regla se comporta segn derecho,
cuando no lo hace se comporta
torcidamente.

 Podemos pues decir siguiendo al maestro

brasileo que el derecho corresponde a una

exigencia esencial e insoslayable de una
convivencia
ordenada,
pues
ninguna
sociedad podra subsistir sin un mnimo de
orden, direccin y solidaridad.

 En la intuicin de Dante Alighieri, el derecho

no es una relacin cualquiera entre los

hombres sino que es aquella relacin que
implica una proporcionalidad cuya medida es
el mismo hombre, intuicin que conjuga lo
conceptos de proporcin y sociabilidad,
distinguiendo los derechos en reales y
personales, e inspirado en Marco Tulio
Cicern.

 Miguel Reale en su Teora tridimensional del

derecho, nos dice que el derecho es norma,

valor y hecho, y el derecho es norma ms
coaccin,
pero
dentro
de
su
tridimensionalidad tiene un deber ser
histrico

5. LENGUAJE DEL DERECHO

El maestro y jurista argentino Genaro R.

Carri, en su obra Derecho y Lenguaje, nos

explicaba la importancia de la precisin en
el manejo de la terminologa jurdica y como
los juristas romanos fueron tan exigentes
en este aspecto, por eso se han mantenido
a travs de los siglos y se han proyectado
los continentes.

 Toda ciencia tiene su propio lenguaje para la

comunicacin
en
una
determinada
comunidad cientfica, por eso Aristteles
distingua entre conocimientos esotricos y
exotricos, creando una terminologa en el
liceo para los grandes iniciados. El derecho
tambin como las ciencias naturales ha
creado un lenguaje y se ha convertido en la
ciencia de las definiciones.

 Atienza sealaba que Flaubert en su Diccionario de

los lugares comunes defina Derecho de esta

original manera no se sabe que es y ms
recientemente H. Hart, uno de los tericos del
derecho ms importante del siglo (XX), dedic en
1961, todo un libro esclarecedor sobre el concepto
de derecho, aunque estaba convencido de que tal
concepto era demasiado complejo para poder ser
encerrado en una clusula definitoria. (Manuel
Atienza. Introduccin al derecho. Ediciones
Fontamara. Mxico. 1998.Pg.9)

 En el desarrollo del curso analizaremos,

investigaremos y explicaremos las principales

definiciones del derecho para cumplir con
nuestro triple objetivo en la formacin del
abogado: cientfica, acadmica y profesional.

6. IMPORTANCIA DE LA
INTRODUCCIN AL DERECHO
En San Marcos, desde su fundacin el 12

de mayo de 1551, se ense las

Instituciones de Justiniano como una
introduccin al Derecho.
A finales del siglo XVIII se ense Derecho
Natural y de Gentes
Luego se estudi como Filosofa del
Derecho

 Posteriormente se intent enseando una

Enciclopedia Jurdica. Pero a partir de 1930

se enseo como Introduccin a la Ciencia
Jurdica a cargo del maestro Juan Bautista
de Lavalle (Barranco 1887- Washington
1970) quien ense la asignatura de 1930 a
1946.

 Continu la obra el doctor Mario Alzamora

Valdez (Cajamarca 1909. Lima 1993) quien

dict el curso como Introduccin a la
Ciencia del Derecho hasta 1973.
Esta materia busca dar una visin
panormica del derecho como experiencia
jurdica y teora del derecho (Luis Dez
Picazo)

 Una ciencia introductoria o propedutica, a decir

de Reale, que viene a ser un sistema de

conocimientos recibido de mltiples fuentes de
informacin, destinados a ofrecer los elementos
esenciales al estudio del derecho, en trminos
de lenguaje y de mtodo, con una visin
preliminar de las partes que los componen y de
su complementariedad, as como de su situacin
en la historia de la cultura. En otro momento el
maestro Reale exclama: Tenemos ante nosotros
todo un mundo que descubrir.

BIBLIOGRAFA
Alzamora Valdez, Mario. Introduccin a la ciencia del

derecho. Lima 1967.

Atienza, Manuel. Introduccin al derecho. Ediciones
Fontamara. Mxico. 1998
Dez Picazo. Luis. Experiencias jurdicas y teora del
derecho. Ed Ariel . Barcelona. 1973
Du Pasquier, Claude. Introduccin al derecho. Ed.
Ednaf. Lima 1990. 4ta edicin.
Garca Toma, Vctor. Introduccin al derecho.
Universidad de Lima. 1986.
Hierro, Jos Luis. Introduccin al derecho. Ed. Sntesis.
S.A. Madrid 1997.

 Nino, Carlos Santiago. Introduccin al anlisis del

derecho. Ed. Astrea. Bs. As. 1980.

Piccato Rodrguez, Antonio Octavio . Introduccin al
estudio del derecho. Iure editores. Mxico.2004
Reale, Miguel. Introduccin la derecho. Ed Pirmide.
Madrid. 1984
Rubio Correa, Marcial. Introduccin al derecho. Lima
1984.

DOS CONSIDERACIONES
FUNDAMENTALES
Etimologa de la palabra derecho.
Acepciones de la palabra derecho.

Etimologa de la palabra derecho

El primero en hacer una etimologa de la

palabra derecho natural fue San Isidoro

Sevilla (556-636 d.C.)
Mario Alzamora Valdez,en sus apuntes de
clase que conservamos, sealaba que
derecho viene del vocablo latino directum
participio pasivo de dirigere, que a su vez
vena de di, sensacin de continuidad y de
regere, que significa dirigir, mandar,
gobernar.

 En el derecho romano viene de fas (ley divina)

y de ius (ley humana) como sinnimo de

nuestra palabra derecho
El ius en sentido objetivo lo define Celso hijo
como el arte de lo bueno y lo equitativo (ius
est ars boni et aequo)
Los trminos jurdicos droit (fr.) y diritto
(it.)sugieren lo que es recto y el trmino law
(ingl.) se relaciona con la raz nrdica log que
significa lo establecido, y ius viene de una raz
snscrita que significa liga y sirve para ligar o
vincular a los individuos (Jos Mara Sinz.
Derecho Romano.)

Acepciones de la palabra derecho

La palabra

derecho es polismica, as

encontramos:
1. Derecho objetivo y derecho subjetivo. El
primero es el derecho ley, el sistema de
normas de un Estado, la Constitucin y las
leyes. El segundo es el derecho como
facultad, capacidad, atribucin para exigir
algo que nos pertenece.

 2. Derecho positivo y derecho vigente. El

primero
viene
de
positum,
derecho
promulgado y sancionado por el Estado, en
Roma lex. El segundo es el derecho positivo
imperante en un Estado o en el derecho
internacional y que no ha sido derogado.

 3. Derecho positivo y derecho natural. El

primero es el derecho creado por el Estado.

El segundo es un derecho que a decir de
Sfocles en Antgona es un derecho
anterior y superior al derecho escrito, al
derecho estatal, que nadie sabe quin lo cre
y existe desde siempre. Ejemplo: El derecho
a no quedar insepulto.

 4. La idea y sentimiento de justicia (derecho

justo). La primera idea que la gente tiene del

derecho junto con la nocin de ley es la idea
de justicia y rectitud por ser la justicia el valor
ms alto del derecho. Ulpiano sealaba que
el derecho es la constante y permanente
voluntad de dar a cada quien lo que le
corresponde. Lo contrario es el derecho
injusto

 5. El derecho-ciencia. Ciencia jurdica. La

ciencia del derecho. Biondo Biondi: Arte y

ciencia del derecho.

 6. El derecho-institucin. Las instituciones

vienen a ser el conjunto de normas que

regulan una determinada materia, ejemplo:
instituciones del derecho constitucional, del
derecho civil, la institucin del divorcio, de la
hipoteca, etc. Tambin se define a las
instituciones como aquello que el hombre ha
creado para que le sobrevivan.

CAPITULO II: El derecho y otras formas de

cultura. Los poderes rectores de la conducta
humana.
1. Normas religiosas. Los convencionalismos sociales.

2.

3.
4.
5.

Usos, costumbres, reglas de trato social, la moral y el

derecho.
Las relaciones entre la moral y el derecho. La
genealoga de la moral y el derecho. Los imperativos
categricos kantianos.
Las etapas histricas en la evolucin de las
relaciones entre la moral y derecho.
Diferencias entre moral y derecho.
Bibliografa.

Normas religiosas. Los

convencionalismo sociales. Usos
En 1913, el jurista ingls Paul Vinogradoff escriba

que la vida del hombre es regulada por un sistema de

normas sociales (Introduccin al derecho. F.C.E.)
Entre las normas sociales advertidas por el jurista
ingls tenemos las normas o tradiciones religiosas,
que son usos sociales que las personas cumplen
teniendo como su ms alto valor la fe y la idea de
salvacin del alma. Por ejemplo los cristianos,
musulmanes, judos aparte de sus mismos derechos
son confesionales.
Hay que distinguir tambin las normas tcnicas,
creadas por la ciencia y por la tcnica para el manejo
de determinados soportes tecnolgicos.

 Los convencionalismo sociales vienen a ser las

reglas o normas de urbanidad como las reglas de

cortesa, entre ellas el saludo, la presentacin en
pblico, las reglas de la moda, vienen a ser reglas
del trato social o comitas gentium, y en su valor
ms alto el decorum y el qu dirn. Estn
relacionadas con el derecho y tambin con la moral.
El saludo puede convertirse en derecho (derecho
militar) y la moda puede ser exigida por el derecho
(el uniforme) Los convencionalismos sociales son
cambiantes y estn en relacin con la concepcin
del mundo imperante en una poca (paidea)

 Nietzsche ha sealado que las reglas de

cortesa tienen la utilidad de ser aceites

sociales que sirven para lubricar las
relaciones humanas.

Las relaciones entre la moral y el

derecho. La genealoga de la
Schopenhauer sealaba que es realmente

fcil hablar de moral, lo difcil es definirla.

Para Rudolf von Ihering (1818-1892), el

tema de las relaciones entre la moral y el

derecho es uno de los ms difciles de la
teora del derecho. Le llam el valle de los
naufragios o el cabo de Hornos del
derecho.

 El maestro Mario Alzamora Valdez haca mencin al

Tringulo de las Bermudas de la teora del derecho.

Para Kant, la tica tiene dos columnas, una es la
moral y otra es el derecho. La moral se cumple por
imperativo categrico y el derecho como razn
prctica debe ser el mnimum de moral exigible por
el Estado. En referencia al cumplimiento del deber
Kant nos dice, citado por Jos Ingenieros en su obra
Las fuerzas morales , que dorma cuando
soaba que la vida era belleza y luego advert que
ello era deber

Las etapas histricas en la evolucin de

las relaciones entre moral y derecho.
Podemos

sintetizar en tres las etapas

histricas de las relaciones entre moral y
derecho:
Primera
etapa: La de confusin e
indiferenciacin entre moral y derecho.
Desde que aparece el derecho hasta el
perodo clsico del derecho romano en los
dos primeros siglos de Cristo. Jess ya
distingui entre moral y derecho al proclamar:
Dar al Csar lo que es de Csar y a Dios lo
que es de Dios

 Segunda etapa: La de integracin entre

moral y derecho.
En la edad media de la cristiandad el derecho
natural equivala a la moral cristiana. La
teologa era la ciencia del momento. Se dice
que la filosofa era ancella theologicae, por
ejemplo en el Concilio de Trento (S XVI) se
declaraba ya la indisolubilidad del matrimonio
(resolucin anti-divorcista) Nadie puede
desatar en la tierra lo que Dios ha atado en
los cielos

 Tercera etapa: La de separacin de conceptos entre

la moral y el derecho atribuida a Christian Thomasius

(Fundamentos de derecho natural y de gentes.
Tecnos. Madrid. 1994) Su tesis fue fundamentada en
1705- De tranquilitas vitae -, donde moral = foro
interno y, derecho = foro externo.
Pero debemos afirmar que la separacin es de
conceptos, porque segn Ihering, todo derecho debe
tener su fundamento en la moral.

Diferencias entre moral y derecho.

Las diferencias entre moral y derecho son:

Moral: Principalmente interna
Derecho: Predominantemente externa.
Moral: Surge de manera unilateral.
Derecho: Es alteridad, es bilateral.
Moral: Es autnoma.
Derecho: Es heternomo.
Moral: Incoercible.
Derecho: Coercible.
Moral: Se cumple por imperativo categrico.
Derecho: Se impone por sancin y coaccin.
Moral: Aconseja
Derecho: Obliga.

JURIDICAS

MORALES

RELIGIOSAS

DE TRATO SOCIAL

Bilateral

Unilateral

Unilateral

Unilateral

Externo

Interno

Externo

Externo

Heternomo

Autnomo

Heternomo

Heternomo

Coercitivo

Incoercible

Incoercible

Incoercible

(Perla Gmez Gallardo. Filosofa del Derecho. Iure Editores.Mxico.2004. Pg. 138)

Bibliografa
Garca Maynez, Eduardo. Introduccin al estudio del derecho.

Ed. Porra. Mxico. 1989.

Gmez Gallardo, Perla. Filosofa del Derecho. Iure
Editores.Mxico.2004
Monroy Cabra, Marco Gerardo. Introduccin al derecho. Ed.
Themis. Santa Fe de Bogot. 1998.
Nino, Carlos Santiago. Derecho, moral y poltica. Ed. Ariel.
Barcelona. 1994.
Prez Nieto, Leonel. Introduccin al estudio del derecho. Ed.
Harla. Mxico. 1989.
Reale, Miguel. Teora tridimensional del derecho. Edeval.
Valparaso.1978.
Sinz, Jos Mara: Derecho Romano 1. Limusa Noriega
Editores. Mxico. 1994.

CAPTULO III. LA CIENCIA DEL DERECHO.

Escuelas que estudian su objeto y mtodo.
Las ciencias jurdicas se desenvuelven en el campo

de la imputabilidad -leyes del deber ser- y

pertenecen al mundo de la cultura (Marco Gerardo
Monroy Cabra)
Siguiendo a don Antonio Hernndez Gil en su
Metodologa del derecho identificamos las
orientaciones crticas de las principales direcciones
metodolgicas:
A) La escuela del derecho natural.
B) La escuela histrica del derecho.
C) La escuela exegtica del derecho de Napolen.

D) La escuela de la dogmtica jurdica.

E) El positivismo jurdico.
- El positivismo normativista.
- El positivismo formalista.
- El positivismo finalista.
- El positivismo sociolgico.
F) La escuela del derecho libre alemn.
G) El mtodo del caso norteamericano.
H) La escuela del derecho socialista - Teora del
Estado y del Derecho.
I) Los derechos confesionales o religiosos (Judo,
Islmico, etc.)

A) ESCUELA DEL DERECHO

NATURAL
1. El derecho natural en la antigedad.
En la etapa homrica. El derecho natural en

la Ilada y la Odisea. El derecho natural

cosmolgico. Las fuerzas de la naturaleza.
La etapa de la tragedia griega y el derecho
natural. Sfocles en Antgona exclamando
ante el tirano Cren en defensa de la
sepultura de Polinice: Hay un derecho
anterior y superior al derecho escrito, existe
desde tiempo inmemoriales, nadie sabe quin
lo cre, existe desde siempre.

 El derecho natural en la sofstica. Trasmaco

y la ley del ms fuerte. Alcidamas y la

proteccin del dbil.
El derecho natural en Scrates, Platn y
Aristteles.
El derecho natural de los estoicos. Panecio
de Rodas (180-110 a.C) y la categora
humanidad. Los romanos y el derecho
natural

 2. El derecho natural cristiano-medieval. La patrstica

y el iusnaturalismo. San Agustn (Numidia 354-430

d.C,)Obispo de Hipona. La ciudad de Dios.
La escolstica. Toms de Aquino (1225-1274 d.C.)
La naturaleza de las cosas y el derecho natural.
Influencia del Estagirita en el Aquinate.
3. El derecho natural moderno. Hugo Grocio. (15831645) De iure belli ac pacis .Sobre el derecho de la
guerra y la paz. (1625).
Cristian Thomasius (1655-1727) Derecho natural y
de gentes La sociabilidad como fundamento del
derecho natural.

 Samuel Puffendorf (Sajonia 1632- Berln1694)

Derecho natural y de gentes. Gran sistematizador

del derecho natural. Derecho a la crtica, a la razn,
base posterior de los derechos del hombre y del
ciudadano
4. La etapa del renacimiento o resurgimiento del
derecho natural. Neotomismo. Neo-iusnaturalismo,
base de la doctrina de los Derechos Humanos,
desde el espaol Francisco Surez (Granada 15481617) y su obra De legibus ac deo legislatore.

BIBLIOGRAFA
Mantilla Pineda, Benigno. Filosofa del derecho.

Editorial Temis. Bogot. 1996.

Monroy Cabra, Marco G. Introduccin al derecho.
Undcima edicin. Editorial Temis. Santa Fe de
Bogot. 1998.
Preciado Hernndez, Rafael. Lecciones de filosofa
del derecho. Editorial Temis. Bogot. 1996.
Savigny, Kirchmann, Zittelmann, Kantorowicz. La
ciencia del derecho. Editorial Losada. Buenos Aires .
1949.
Welzel, Hans. Introduccin a la filosofa del derecho.
Biblioteca jurdica Aguilar. Madrid.1979.

CAPTULO IV: LA CIENCIA DEL

DERECHO (II)

B) LA ESCUELA HISTRICA DEL

DERECHO
C) LA ESCUELA EXEGTICA DEL
DERECHO

B) LA ESCUELA HISTRICA DEL

DERECHO
Para esta escuela el derecho es obra de la historia y su fundamento

est en las costumbres de los pueblos, en el espritu colectivo o alma

del pueblo o Volksgeist .
La costumbre es del legislador annimo y permite que el derecho se
renueve y vivifique constante y permanentemente a diferencia del
cdigo que va a ser el cementerio de la costumbre. Sus fundadores
fueron Gustavo Hugo ( 1768-1834) y Federico Carlos von Savigny
(1779-1861)
Primero redactaron un manifiesto de la escuela histrica y
posteriormente en 1814 y 1815 Federico Carlos von Savigny escribi
su obra De la vocacin de nuestro siglo para la legislacin y la ciencia
del derecho, polemizando con el jurista alemn Andr Thibaut, quien
pretenda codificar el derecho alemn en una poca en que Alemania
viva en una reaccin contra la influencia francesa de Napolen en lo
poltico, en lo jurdico y lo militar, aparte que Alemania no estaba
unificada. En ese tiempo estaba constituida por 300 principados
inconexos de base feudal. Su unidad se lograra recin en la dcada de
los setenta del S.XIX.

 La escuela histrica del derecho sealaba que la costumbre era

una prctica reiterada y permanente de los hombres y de los

pueblos que ellos la reconocan como derecho en base a la
opinio iuris sive necesitatis.
La costumbre se forma por consuetudo y se pierde por
desuetudo. Es la fuente ms remota del derecho.
Esta escuela se opuso -con Gustavo Hugo y Savigny- a la
codificacin por razones prcticas y doctrinarias en razn que
Alemania, segn ellos a diferencia de Thibaut, no estaba
preparada para la codificacin que era un hecho de la
revolucin burguesa de Francia. Por eso, a esta escuela Nstor
Gorostiaga la ha denominado la escuela del romanticismo
jurdico o del renacimiento del nacionalismo alemn.

 Savigny,

maestro de la Universidad de Marburgo y

posteriormente de la Universidad de Berln, se fundament en
el estudio del sistema del derecho romano actual y
posteriormente sistematiz una interpretacin doctrinaria del
derecho que hasta el presente tiene vigencia en la
interpretacin y aplicacin de las normas jurdicas
Se desarroll polemizando con la escuela exegtica de los
juristas de Napolen. A ella pertenecieron originalmente
adems Otto von Gierke, Eugene Ehrlich y tambin Rudolf von
Ihering, que despus se separ y particip de la pandectstica
alemana.
Don Jorge Basadre deca que sostener que la costumbre surga
del espritu del pueblo constitua una falacia, pues en la historia
la esclavitud tambin fue una costumbre y sin embargo no vino
del alma colectiva de los esclavos, como se puede ver de la
rebelin de Espartaco (73 al 71 a.C.)

C) LA ESCUELA EXEGTICA DEL

DERECHO
Es conocida tambin como la escuela de los juristas de

Napolen o escuela de la exgesis. Fueron formados por la

Revolucin Francesa.
Jean Etienne Marie-Baptiste Portalis fue el padre del Code , como
se le recuerda en su Discurso preliminar al Proyecto deCdigo
Civil francs, promulgado por Napolen el 21 de marzo de 1804.
La comisin que encargo de la redaccin del Cdigo Civil estuvo
a cargo de cuatro juristas:Francois Denise Tronchet, Jean Etienne
Marie Baptiste Portalis, Felix Julien Jean Bigot de Preameneu y
Jacques de Maleville.
Posteriormente Jean Charles Demolombe, exgeta francs,
sustent los principios bsicos de la Escuela de la exgesis:
1. Los textos sobre todo: Mi divisa, mi profesin de fe es sta: los
textos sobre todo
2. La sumisin a la autoridad y la prohibicin de interpretar el
Cdigo. M. Bugnet dira: Yo no enseo derecho Civil. Yo enseo
el Cdigo de Napolen

 Napolen revisaba la obra de la Comisin Redactora

del Cdigo Civil formulando dos preguntas a cada

artculo o norma: es justa? es til?
Es la era de plena codificacin, superando la poca
de la recopilacin. Napolen busc concretar en ms
de dos mil artculos los fundamentos de al
Revolucin Francesa.
Se declaraba la propiedad burguesa sobre los
medios de produccin. Es el derecho positivo
promulgado por el Estado-Nacin de los franceses.
Un cdigo empieza a envejecer al da siguiente de
su promulgacin deca Portalis y Napolen a su vez
peda no interpretar mi Cdigo porque interpretar
es malograr el Cdigo

 El Cdigo napolenico ha influenciado en el sistema

romano-germnico y en nuestra codificacin civil

desde la Confederacin Peruano-Boliviana al Cdigo
de 1852, 1936 y 1984 en materia civil.
La escuela exegtica fue resistida por la Escuela
histrica del derecho alemn.
El mtodo exegtico analiza literalmente la ley, la
descompone en sus partes. La exgesis divide la ley
en sus elementos constitutivos para analizarla.
La dogmtica une, unifica lo antes dividido para
construir principios, fundamentos, conceptos del
Derecho.

BIBLIOGRAFA
Basadre, Jorge. Fundamentos de la historia del derecho.

Librera Internacional. Lima . 1956.

Gorostiaga, Nestor, Gustavo Hugo, Savigny y Ihering. Tres
vidas ilustres. Editorial Depalma. Bs. As. 1945
Mantilla Pineda, Benigno. Filosofa del derecho. Editorial Temis.
Bogot. 1996.
Monroy Cabra, Marco G. Introduccin al derecho. Undcima
edicin. Editorial Temis. Santa Fe de Bogot. 1998.
Portalis, Jean Etienne Marie B. Discurso Preliminar del
Proyecto del Cdigo Civil Francs. EDEVAL. Valparaso.1978.
Preciado Hernndez, Rafael. Lecciones de filosofa del
derecho. Editorial Temis. Bogot. 1996.
Savigny, Kirchmann, Zittelmann, Kantorowicz. La ciencia del
derecho. Editorial Losada. Buenos Aires . 1949.
Welzel, Hans. Introduccin a la filosofa del derecho. Biblioteca
jurdica Aguilar. Madrid.1979.

CAPTULO V: LA CIENCIA DEL

DERECHO ( III)
D) La escuela de la dogmtica jurdica.
E) El positivismo jurdico.
- El positivismo normativista.
- El positivismo formalista.
- El positivismo finalista.
- El positivismo sociolgico.

D) La escuela de la dogmtica jurdica

Es la teora del derecho positivo o jurisprudencia.

Ciencia
dogmtica,
sistemtica
jurdica,
jurisprudencia tcnica o jurisprudencia dogmtica
(Marco G. Monroy Cabra. Introduccin al Derecho)
Fue desarrollada por la Pandectstica alemana,
escuela que elabor el Cdigo Civil de Alemania con
Rudolf von Ihering y Bernard Windscheid. Este
Cdigo, conocido por sus siglas en alemn como
BGB, fue promulgado en 1896, cuatro aos despus
del fallecimiento de Ihering y entr en vigencia a
partir del 1 de enero de 1900.

 La dogmtica complementa la exgesis. Es complementaria

para la Teora del Derecho y para la Ciencia jurdica. La

exgesis divide, analiza la ley; la dogmtica, en cambio, une,
construye conceptos, definiciones, principios, fundamentos.
Por ejemplo: Luis Jimnez de Asa en su prologo a Las
defensas penales declara:
Yo soy un dogmtico del derecho, pero nunca olvido que soy
un socialista
Jan Broekman en su obra Derecho, Filosofa del Derecho y
Teora del Derecho resalta que en primer lugar, el derecho
positivo es la representacin jurdica de la realidad social. En
segundo lugar, la dogmtica es la fuerza dominante ( y la nica
forma) del derecho positivo y, en cuanto tal, de nuevo una
representacin de ese derecho

E) El positivismo jurdico
Al siglo XIX lo denominaron siglo del positivismo y del

cientificismo o el nuevo romanticismo de las

ciencias segn la descripcin de Nicola Abbagnano
en su Diccionario de Filosofa
Mario Alzamora Valdez en su Filosofa del derecho
distingue entre positivismo cientfico y filosfico, del
positivismo jurdico, basado en la interpretacin del
derecho positivo vigente nacional e internacional,
pero respaldado por la influencia del positivismo en
general.
Positivismo viene del latn positum. Se refiere a una
ley sancionada y promulgada por el Estado, es decir
Derecho-Ley

Positivismo normativista
Es el positivismo que plantea Hans Kelsen (Praga 11-X-1881-

Berkeley 19-IV-1973) El derecho como un sistema de normas

alejado de todo lo metajurdico
Contempla al derecho como una ciencia del espritu, aunque la
consideracin de las meras estructuras lgicas no es suficiente.
Su doctrina es la del positivismo jurdico. A la cabeza de todo el
sistema normativo se encuentra la norma hipottica
fundamental.
La distincin ser-deber ser se basa en un concepto de ser muy
estrecho, limitado al ser real. tambin las normas son ser-ser
ideal.
Para la teora socialista no se puede separar el ser del deber
ser, como en la guillotina de Hume

Positivismo formalista
Unos de sus mximos exponentes fue Rudolf

Stammler (1856-1938) de la Escuela neokantiana de

Marburgo.
Esta escuela enfoca el concepto de derecho como
categora del pensamiento, pero en su derecho justo.
Se basa en exigencias morales de libertad e
igualdad que contradice la manera de ver el derecho
de un modo puramente formal, basados en Kant y
con criterios a priori.
Para Stammler, las formas del derecho aseguran un
sistema autrquico, soberano, vinculante de un
querer o voluntad, inviolable y sometido a sancin
(ver: Helmut Coing Fundamentos de Filosofa del
Derecho)

Positivismo finalista
Es teleolgico. Proviene del griego thelos:

finalidad, fin de las cosas.

Rudolf von Ihering (1818-1892)
Se busca el fin en el Derecho. La lucha por el
Derecho, que se dirige a la realizacin de
fines, expresada en la frase: El derecho
protege bienes y se dirige a sus fines
La justicia como el thelos del derecho, el
orden pblico y la seguridad jurdica y el bien
comn.

Positivismo sociolgico
Los

constitucionalistas o institucionalistas
franceses del siglo XIX Len Duguit, Maurice
y Andr Hariou, van a buscar los
fundamentos y la dinmica social del
Derecho.
Andr Hariou sintetiza esta tendencia del
positivismo al afirmar : Cuando ms me alejo
de la Sociologa, ms me alejo del Derecho.
Cuando ms me acerco a la Sociologa, ms
me acerco al Derecho.

Bibliografa
Broekman, Jan. Derecho, Filosofa del derecho y

teora del derecho. Editorial Temis. Santa Fe de

Bogot. 1997
Calsamiglia, Albert. Kelsen y la crisis de la ciencia
jurdica.Editorial Ariel. Barcelona. 1977.
Coing, Helmut. Fundamentos de Filosofa del
Derecho. Ediciones Ariel. Barcelona. 1949.
Errzuriz Mackenna., Carlos Jos. Introduccin
crtica a la doctrina jurdica de Kelsen. Editorial
Jurdica de Chile. Santiago. 1987.

CAPTULO VI. LA CIENCIA DEL

DERECHO (III)
F. LA ESCUELA DEL DERECHO LIBRE

ALEMAN.
G. EL MTODO DEL CASO
NORTEAMERICANO

F. LA ESCUELA DEL DERECHO

LIBRE ALEMAN
La escuela del derecho libre alemn fue formulada

por el jurista alemn Hermann Kantorowicz, nacido

en Posne el 18-XI-1877 y fallecido el 12-II-1940 en
Cambridge- Inglaterra.
En 1906, bajo el seudnimo de Gnaeus Flavius,
public su libro La lucha por el derecho, utilizando
dicho seudnimo por su admiracin al jurista romano
que public en el 314 a.C. el texto de las frmulas de
leyes actionis, preparadas por el colegio de pontfices
y que democratiz el procedimiento formulario, al
tomarlo de su maestro Apio Claudio, el ciego.

 Su obra es una reaccin al excesivo formulismo y legalismo

de la escuela exegtica del derecho que continu cien aos

despus de la promulgacin del Cdigo Civil francs con el
formalismo excesivo en lo legal, en lo conceptual y en lo
jurisprudencial, impidiendo el acceso al derecho vivo, que
debe ser tomado en cuenta por los jueces al interpretar y
aplicar las normas con el mtodo libre, en el sentido que
toma en cuenta tambin las costumbres de los pueblos, la
tradicin, la opinin pblica, la situacin poltica, la doctrina,
es decir la realidad concreta de un pas, pero sin dejar de
lado el ordenamiento jurdico, como lo sostuvo
posteriormente en su trabajo La definicin del derecho
traducida al castellano por la editorial Revista de Occidente
(Madrid, 1964)

 Esta escuela del derecho libre tiene tambin su antecedente en

Francia, en la obra de Francois Geny (1861-1959), y su libro

Mtodos y fuentes de interpretacin del derecho privado
positivo donde reacciona igualmente contra el excesivo
formalismo de la escuela exegtica del derecho que converta a
los jueces en autmatas de la aplicacin de la ley, para exigir
como mtodo la ratio legis y la ocassio legis, es decir lo dado y
lo construido, donde lo dado es la realidad y lo construido es la
obra del cientfico y del legislador.
Claude du Pasquier, el maestro de Neuchatel, en su
Introduccin al derecho resea la influencia del pensamiento
de H. Kantorowicz sobre los legisladores del Cdigo Civil suizo
de 1912, y para interpretar las leyes de manera sistemtica
recurre al jurista germano que es el exponente mximo de la
escuela del derecho libre alemn.

G. EL MTODO DEL CASO

NORTEAMERICANO
El

mtodo del caso norteamericano es una

sistemtica y tcnica de interpretacin y aplicacin
del derecho norteamericano as como un mtodo de
enseanza y aprendizaje del derecho en las
universidades, partiendo de las particularidades de
su sistema jurdico anglo-norteamericano.
Est bajo la influencia del sistema jurdico anglosajn consolidado por la invasin normanda de
Guillermo el Conquistador en 1066 tras derrotar al
rey Harold en la batalla de Hastings, y por el rey
jurista Enrique II (1154-1189) y el arzobispo de
Canterbury, Thomas de Beckett, asesinado por orden
de dicho rey en la catedral de Londres el 29 de
diciembre de 1170.

 Es un sistema jurdico que rene tres caractersticas:

La unidad, la jerarqua y la tradicin. Se le conoce

como el common law, basado en los precedentes

judiciales como obra de los tribunales en la
institucin del jurado de jueces de hecho, legos en
derecho y la equity, que sirve como institucin
dirigida por el Lord canciller para superar las
deficiencias de los precedentes judiciales que para
nosotros se llama jurisprudencia. Un sistema jurdico
basado en la costumbre y en el case law, es decir un
derecho eminentemente casustico a diferencia del
sistema jurdico romano germnico que en general
debe partir de la teora y de la dogmtica para
analizar exegticamente la ley.

 Consiste en analizar primero el hecho concreto en su vigencia

sociolgica y en su realismo para luego aplicar la ley y el

derecho a la manera que en la universidad de Bolonia
enseaba Bartolo de Sassoferrato a sus alumnos: primero les
daba un caso y les peda que lo resuelvan de acuerdo a su
sentimiento e idea de justicia y, luego, les peda que apliquen el
derecho.

Don Eduardo J. Couture, maestro del Uruguay, en su estudio

sobre este mtodo en 1937 consider que de manera general

no era aplicable a nuestros estudios universitarios de derecho
sino, al igual que los romanos, como mtodo casustico en las
clases prcticas y en los seminarios de derecho, como
complemento de las clases magistrales y tericas que son las
que corresponden a nuestros ordenamientos jurdicos
orientados por el sistema jurdico romanista, romanesco o
romano-germnico.

Bibliografa
Broekman, Jan. Derecho, Filosofa del derecho y

teora del derecho. Editorial Temis. Santa Fe de

Bogot. 1997
Calsamiglia, Albert. Kelsen y la crisis de la ciencia
jurdica.Editorial Ariel. Barcelona. 1977.
Coing, Helmut. Fundamentos de Filosofa del
Derecho. Ediciones Ariel. Barcelona. 1949.
Errzuriz Mackenna., Carlos Jos. Introduccin
crtica a la doctrina jurdica de Kelsen. Editorial
Jurdica de Chile. Santiago.
Kantorowicz, H. La definicin del derecho. Revista de
Occidente. Madrid. 1967.

CAPTULO VII. LA CIENCIA DEL

DERECHO (IV)
H) La escuela del derecho socialista- Teora

del Estado y del Derecho.

I) Los derechos confesionales o religiosos
(Judo- Islmico, etc.)

H) La escuela del derecho socialista.

Teora del Estado y del Derecho.
Del socialismo utpico francs al socialismo cientfico

con Karl Marx, que afirmaba en el Proceso a los

socialistas de Colonia (1852) que el derecho es la
expresin de la voluntad de las clases dominantes y
que la ley tuiene una cmara alta que declara el
derecho y una cmara baja que la restringe o la
niega
La estructura determina la superestructura, y a su
vez sta reacta dialcticamente sobre la otra. Es
una interaccin estructura-superestructura.

 El Estado surge con las clases sociales, al

superarse la comunidad primitiva.

Las
formaciones
histrico-sociales
econmicas y jurdicas han sido esclavista,
feudal, capitalista y socialista.
La humanidad constituir una asociacin libre
y superior de productores.
La bsqueda del hombre y la mujer total.

I) Los derechos confesionales o

religiosos
1. EL DERECHO JUDO.
Es un sistema jurdico-histrico confesional.
Sus fuentes de derecho provienen de la
Biblia y el Talmud.
La Torah, ley de Moiss, recibida de Yaveh
en el Sina.
El Pentateuco en el Antiguo Testamento.

 El Talmud es la enciclopedia jurdica del pueblo

hebreo. Son siete libros.

Hay dos Talmud, el de Babilonia y el de Jerusaln.
Destacan en ambos libros la Institucin de la
Primogenitura y el Levirado, el Tribunal o Jurado de
los 7 Jueces de Samuel.
Hay
interpretaciones
y
actualizaciones
y
actualizaciones de rabinos o sabios talmudistas que
tambin eran sus juristas con la Mishn y la
Guemar.

2. DERECHO ISLMICO.
Es el derecho de una de las tres religiones del mundo, un

derecho confesional fundado por Mahoma al recibir la

recitacin del arcngel Gabriel en el monte Hira.

El Corn, la primera fuente moral, religiosa y jurdica del Islam

(del 622 al 632 d.C.) expresndose como interpretaciones del

legado del profeta:

Los sunnitas que dan valor tambin a la Sunna, dichos y

hechos atribudos a Mahoma transmitidos en forma oral y,

Los

chitas, shitas o ismailes, que se basan en la

interpretacin del yerno de Mahoma, Al. De ah viene la
denominacin chita o shita( Shiat Ali=partido de Al)

BIBLIOGRAFA
Bodenheimer. Teora del derecho. Editorial F.C.E. Mxico. 1942.
Dorantes. Luis. Qu es el derecho. UTEHA. Mxico. 1962.
Engels. El origen de la familia, la propiedad privada y el Estado.

Obras Escogidas. Editorial Progreso. Mosc .1980

Marx, K. Prlogo a La Filosofa del derecho de Hegel. Editorial
Claridad. Buenos Aires 1953.
Marx, K. Proceso a los socialistas de Colonia. Obras Escogidas.
Editorial Progreso. Mosc.1980
Savigny, Kirchmann, Zittelmann, Kantorowicz. La ciencia del
derecho. Editorial Losada. Buenos Aires . 1949

LA OBRA DE JULIUS VON

KIRCHMANN (1802-1884)
En 1847, el Fiscal de Berln, en un jueves jurdico, expres

su discurso: La jurisprudencia no es ciencia, publicada el

mismo ao bajo el ttulo de el carcter a-cientfico del
Derecho, traducido as al castellano en 1949 por el
profesor Werner Goldschmidt, para la editorial Losada.

El ttulo haca referencia al Derecho de su tiempo en

Alemania, sosteniendo que no haba alcanzado el nivel de

una ciencia debido a sus retrasos y lagunas.

Debido a que tena un objeto de estudio contingente

Kirchmann sostena que su mtodo no le permita lograr el

avance de las otras ciencias. Una ciencia que hace de lo
contingente su objeto se convierte ella misma en
contingente

 El derecho positivo y sus leyes buenas o malas influyen en

su objeto, lo que no ocurre con las leyes de la naturaleza,

as medie equivocacin como en la tesis geocntrica de
Ptolomeo donde la tierra sigue girando alrededor del sol y
las flores hoy como hace ms de dos mil aos, en el jardn
de Plinio, o ayer en el paraso siguen brotando fragantes

En el derecho predomina el capricho y la voluntad del

legislador as dos o tres decisiones del legislador pueden

convertir bibliotecas enteras en montculos de basura

Otra traduccin de la obra nos la ofrece la de Antonio

Truyol y Serra bajo la Editorial Civitas de Madrid de 1949

LOS IMPUGNADORES DE
KIRCHMANN
Hoy el concepto de ciencia es ms amplia, se ha

superado el criterio reduccionista de ciencia que le

atribua dicha categora slo a las ciencias naturales.
Ahora todos o la mayora aceptan el nivel cientfico

del derecho que al decir de Biondo Biondi, es un

arte, una ciencia, tambin una sistemtica y una
tcnica orientada por la Filosofa del derecho. Vase
al respecto la obra de Manuel Nez Encab de
Valladolid y de la Complutense y Angel Latorre
Segura en su Introduccin al Derecho.

BIBLIOGRAFA
Calsamiglia, Albert. Kelsen y la crisis de la

ciencia jurdica. Editorial Ariel. Barcelona.

1977.
Coing, Helmut. Fundamentos de Filosofa del
Derecho. Ediciones Ariel. Barcelona. 1949
Savigny, Kirchmann, Zittelmann,Kantorowicz.
La ciencia del derecho. Editorial Losada.
Buenos Aires . 1949
Truyol y Serra, Antonio. El derecho no es
ciencia. Editorial Civitas. Madrid.1949.

CAPTULO VII: DERECHO OBJETIVO

Y DERECHO SUBJETIVO
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.

EL DERECHO OBJETIVO
SISTEMA JURDICO-ORDENAMIENTO JURDICO
EL ESTADO Y EL DERECHO OBJETIVO
EL ORDENAMIENTO JURDICO NACIONAL Y LA
JERARQUA DE LAS NORMAS JURDICAS
LA NORMA FUNDAMENTAL O CONSTITUCIN INICIAL
EL HECHO BSICO FUNDANTE O EL PODER GREGORIO PECES BARBA
EL DERECHO SUBJETIVO
FORMAS DEL DERECHO SUBJETIVO
NATURALEZA DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS TESIS

EL DERECHO OBJETIVO
El derecho objetivo est integrado por el

sistema de principios, normas e instituciones

del derecho reconocidos por el estado
vigente
histricamente
como
Estado
nacional.

EL ESTADO Y EL DERECHO
OBJETIVO
El Estado y el derecho forman un todo indisoluble,

pues han surgido al mismo tiempo.

Segn Norberto Bobbio (Turn 1909-2004) , juntos
constituyen el Estado de Derecho, que es aquel
donde gobiernan las leyes, ms no los hombres
El Derecho objetivo en el Estado es el derecho
positivo vigente.
El Derecho de nuestro tiempo es cada vez ms un
Derecho estatal. (Marcial Rubio. Introduccin al
Derecho)

SISTEMA JURDICO-ORDENAMIENTO
JURDICO
El ordenamiento jurdico de cada pas forma

parte de una cultura, tradicin jurdica o un

sistema jurdico que los identifica como
pertenecientes a una ideologa jurdica
predominante.
El Per pertenece al sistema jurdico romano-

germnico desde la invasin espaola.

EL ORDENAMIENTO JURDICO NACIONAL Y

LA JERARQUA DE LAS NORMAS JURDICAS
El

derecho
forma
un
ordenamiento
superpuesto de normas jurdicas graduadas
jerrquicamente, donde la Constitucin es la
norma de mayor jerarqua y las otras normas
se subordinan a ella, as como las de menor
a las de mayor jerarqua.

LA NORMA FUNDAMENTAL O
CONSTITUCIN INICIAL
Todo el ordenamiento jurdico se fundamenta

en una norma fundante, la constitucin inicial

ficticia, que Hans Kelsen seal como
inexistente en 1969.

EL HECHO BSICO FUNDANTE O EL

PODER- GREGORIO PECES BARBA
El hecho fundante bsico es el poder, segn

Gregorio Peces Barba, es la relacin poder y

derecho, en nuestro caso, en la constitucin
inicial del Estado peruano, la derrota del
colonialismo y las bases constituyentes de
1822.

EL DERECHO SUBJETIVO
Es el reverso de la moneda. Es el derecho

facultad, pretensin o atribucin para exigir

algo que nos pertenece a otro.
Para Hans Kelsen, el Derecho subjetivo

emerge del Derecho objetivo.

Para Abelardo Torre, es una posibilidad de

accin, autorizada por una norma jurdica

FORMAS DEL DERECHO SUBJETIVO

En Enrique Aftalin, encontramos tres formas

del Derecho subjetivo:

A) Como pretensin para exigir a otro el
cumplimiento. Ejemplo: El acreedor exige el
pago debido.
B) Como derecho de libertad o facultad de
seoro. Ejemplo: El derecho a la vida
C) Como poder para crear, modificar o
extinguir derecho y obligaciones. Ejemplo:
Contratos, testamentos.

NATURALEZA DE LOS DERECHOS

SUBJETIVOS-TESIS
Sobre la naturaleza de los derechos

subjetivos podemos mencionar tres tesis:

1. La tesis de la voluntad o querer, de los

juristas alemanes G. F. Puchta (1798-1846) y

Bernard Windscheid (1717-1792) El Derecho
como poder o seoro de la voluntad,
reconocida por la norma jurdica.

 2.

La teora del inters jurdicamente

protegido, por Rudolf von Ihering (18181892) y desarrollada en el Libro II del Espritu
del Derecho romano.

3. Las tesis eclcticas del jurista alemn

George Jellinek (1851-1911), que conjuga la

voluntad y el inters en la fundamentacin del
derecho. Miguel Reale menciona entre ellas a
las tesis de Giorgio del Vecchio.

 Otras tesis abordan la unidad o distincin

entre Derecho objetivo y Derecho subjetivo,

clasificando a los derechos subjetivos en:
Absolutos y relativos.
Reales y personales.
Pblicos y privados.

BIBLIOGRAFA
Aftalin,

Enrique R y Vilanova, Jos.

Introduccin al derecho. Editorial AbeledoPerrot. Bogot.1994.
Monroy Cabra, Marco G. Introduccin al
derecho. Editorial Temis. Bogot. 1998.
Nino, Carlos Santiago. Introduccin al
anlisis del Derecho. Editorial Astrea. Buenos
Aires. 1980.
Reale. Introduccin al Derecho. Editorial
Pirmide. Madrid.1984

CAPTULO VIII: SUJETO-OBJETO DEL

DERECHO. RELACIN JURDICA
1. EL SUJETO DE DERECHO. LA TESIS DE LOS DOS SUJETOS.
2. LA PERSONA HUMANA, EL SUJETO PRIMORDIAL Y POR

3.
4.
5.

6.

EXCELENCIA. LA CONCEPCIN ANTROPOMRFICA Y

NORMATIVA. LA PERSONA HUMANA, SIEMPRE SUJETO,
NUNCA OBJETO.
PERSONA JURDICA INDIVIDUAL. PERSONA JURDICA
COLECTIVA.
LA PROTECCIN INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS
HUMANOS Y EL PRINCIPIO PRO HOMINE.
EL OBJETO DEL DERECHO COMO CONTENIDO DE LA
RELACIN JURDICA. LAS COSAS, BIENES, DERECHOS Y
EXPERIENCIAS JURDICAS.
LA RELACIN JURDICA EN SAVIGNY Y IHERING.

EL SUJETO DE DERECHO.
Parte de la necesidad de la existencia de sujetos

pretensores y obligados para cualquier ordenamiento

jurdico.
El sujeto de derecho como todo ente capaz de ser titular
(Monroy Cabra, Marco y Garca Maynez, Eduardo)
Titular de facultades y deberes jurdicos.
No se debe hablar de un solo sujeto, sino de los Sujetos
de Derecho.
Tener capacidad para asumir obligaciones y ejercer
derechos en lo nacional y
en la comunidad
internacional, entre Estados, as como entre organismos
internacionales.

LA PERSONA HUMANA
La personalidad es la capacidad, facultad o

potestad para asumir obligaciones y

derechos.
La persona es el sujeto de la relacin
jurdica.
La persona humana es el Sujeto del Derecho
por excelencia.
La persona natural y la persona colectiva son
personas jurdicas.

PERSONA JURDICA INDIVIDUAL.

PERSONA JURDICA COLECTIVA
La

persona jurdica individual, la persona

humana, la concepcin antropomrfica (E.
Aftalin) y normativa (Hans Kelsen)

La persona jurdica colectiva o persona jurdica

Institucin es una fictio iuris.

Segn Francesco Ferrara, citado por Monroy

Cabra, las personas jurdicas slo existen por el

Derecho y para el Derecho, pues sin
reconocimiento del derecho, slo hay individuos.

 Las

personas jurdicas pueden ser

Derecho Privado o de Derecho Pblico.

de

La persona humana, principio y fin del Estado

y del Derecho en la
Hermogeniano (II d.C).

concepcin

de

LA PROTECCIN INTERNACIONAL DE LOS

DERECHOS HUMANOS Y EL PRINCIPIO PRO
HOMINE
El ser humano slo puede ser sujeto, no

puede ser objeto como en el esclavismo o el

feudalismo, o en los derechos arcaicos
absolutistas y teocrticos.
Declaracin

Universal de los Derechos

Humanos. Asamblea General de la ONU.
Pars, 10 de diciembre de 1948.

EL OBJETO DEL DERECHO COMO

CONTENIDO DE LA RELACIN JURDICA.
El objeto del Derecho como contenido de la relacin

jurdica se refiere al conjunto de cosas como los bienes

corpreos o incorpreos, muebles, inmuebles, bienes
intelectuales o espirituales y tambin derechos como los
derechos reales de garanta.

La relacin jurdica se da entre sujetos:

A) Sujeto activo, titular o beneficiario de la relacin.

B) Sujeto pasivo, deudor de la prestacin principal.
C) El vnculo de la atribucin, capaz de ligar a una persona
con otra.
D) El objeto, razn de ser del vnculo constituido.

 Ejemplo de la relacin jurdica son el negocio

jurdico y los contratos de compra venta.

En el Derecho Internacional podemos citar el

derecho de los Tratados entre estados; y

entre Estados y organismos internacionales
regulados por las Convenciones De Viena
(Viena I-1969 y Viena II-1986)

LA RELACIN JURDICA EN SAVIGNY Y

IHERING.
Miguel Reale seala, al reconocer un trabajo
de Savigny sobre la relacin jurdica ( Los
fundamentos de la ciencia jurdica ) que, uno
de los elementos esenciales de la
experiencia jurdica es la relacin jurdica y
afirma que Ihering lleg a decir que la
relacin jurdica es a la ciencia del derecho,
como el alfabeto es a la palabra (Reale,
Miguel. Introduccin al Derecho, pgina 171)

Bibliografa
Diez Picazo, Luis. Experiencias jurdicas y

Teora del Derecho. Editorial Ariel. Barcelona.

1973.
Machado
Neto,
Antonio
Luiz.
Fundamentacin Egolgica de la teora
general del derecho. EUDEBA. Buenos Aires.
1974.
Reale, Miguel. Teora tridimensional del
derecho. Editorial Tecnos. Madrid. 1984.

CAPTULO IX: LA GRAN DIVISIN

DEL DERECHO
ULPIANO. LAS INSTITUCIONES.
IUS PUBLICUM. IUS PRIVATUM.
JUSTINIANO

EL

CORPUS

IURIS

CIVILIS

ROMANO.
MONTESQUIEU. EL DERECHO POLTICO.
JUAN JACOBO ROSSEAU. EL CONTRATO
SOCIAL. PRINCIPIOS DE DERECHO POLTICO.
EL DERECHO SOCIAL.
GUILLERMO CABANELLAS. DERECHO SINDICAL
Y DERECHO CORPORATIVO EXISTE UN
TERTIUM IURIS?

Ulpiano. Las Instituciones

Ulpiano (170 Tiro - 227 Roma) en sus

Instituciones distingui al derecho romano

clsico en ius publicum y ius privatum, pero lo
hizo por Justiniano (emperador de Bizancio
del 527 al 565) en sus tambin llamadas
Instituciones, inspiradas en la obra de
Ulpiano, dijo que era por razones didcticas o
de enseanza del derecho pues para ellos el
derecho en su esencia es uno slo.

IUS PUBLICUM Y IUS

PRIVATUM
El ius publicum es el derecho pblico que regula las

relaciones entre las civitas o res pblica, principado o

imperio y los particulares.
El

ius privatum regula las relaciones entre los

particulares que, en las Instituciones del jurista romano
Gayo, son las relaciones entre las personas, las cosas
y la familia (sucesiones, las obligaciones y los
contratos). El derecho privado viene a ser el derecho
civil romano, que inicialmente fue el derecho quiritario,
de quirites en homenaje al dios romano Quirino.

JUSTINIANO Y EL CORPUS IURIS

CIVILIS ROMANO
Justiniano y Teodora llevaron adelante la gran obra

recopiladora y codificadora del derecho romano

clsico disperso y tambin algo del preclsico y del
post-clsico, reuniendo a diecisis juristas, siendo los
ms importantes Triboniano, Tofilo y Doroteo,
quienes concibieron un derecho pblico para
Bizancio (o Constantinopla) en sus relaciones
imperiales, el ius gentium, el ius naturalis y en sus
relaciones con los extranjeros. As las Instituciones,
el Cdex, el Digesto o Pandectas y las Novelas
recopilaban las Constituciones Imperiales donde
haban elementos no slo de derecho privado sino
tambin de derecho pblico.

MONTESQUIEU. EL DERECHO
POLTICO
Charles de Secondat (1689- 1755), Barn de

Montesquieu en su obra El espritu de las

leyes publicada en 1748, dividi el derecho
para su mejor comprensin en derecho
poltico o derecho pblico y en derecho
privado o derecho civil. Al convertir al
derecho pblico en derecho poltico sent las
bases del derecho poltico y constitucional y
fue el preludio del estado de derecho
alumbrado por la revolucin francesa.

Juan Jacobo Rousseau. El Contrato Social.

Principios de Derecho poltico.
J. J. Rousseau (Ginebra 1712 - Ermnonville 1778)

public en 1762 su obra El Contrato Social, cuyo

subttulo es Principios de derecho poltico,
llamndole as a la integracin de la ciencia poltica y
el derecho; lo que tambin va a denominarse teora
general del estado y derecho constitucional.
La obra de Rousseau fundamenta el derecho poltico
o derecho pblico en la soberana del pueblo y fue la
base de la declaracin de independencia
norteamericana y de la revolucin francesa.

El derecho social.
Con el auge del pensamiento socialista en

Europa se habl del derecho social en la

poca de la guerra civil en Francia de 1848 a
1850, sealando un nuevo campo del
derecho de los trabajadores y del derecho de
la seguridad social que va a ser reconocido
por el mismo canciller prusiano Otto
Bismarck, llamado el canciller de hierro.

Guillermo Cabanellas. Derecho sindical y

derecho corporativo Existe un tertium iuris?
Guillermo

Cabanellas en su obra Derecho sindical y

corporativo, se preguntaba si era posible un tertium iuris o un
tercer derecho aparte del derecho pblico y el derecho
privado, teniendo su auge el derecho social luego de la
segunda guerra mundial y junto a los procesos de
descolonizacin de los pueblos y el desarrollo de la doctrina
de los derechos humanos, principalmente inspirados en el
Pacto de Derechos econmicos Sociales y culturales,
aprobados por la Asamblea General de la ONU en Nueva
York el 16XII-1966, conocidos tambin como los derechos
humanos de la segunda generacin, generndose la
siguiente ecuacin histrico-jurdica donde le derecho
privado era penetrado por el derecho pblico y el derecho
pblico dominado por el derecho social y que de acuerdo a
la lgica de Juan Bautista Vico, parece que estamos
retornando en un corsi despus del ricorsi de los 90.

BIBLIOGRAFA
Adomeit, Klaus. Introduccin a la teora del derecho.

Lgica normativa. Teora del Mtodo. Politologia

jurdica. Editorial Civitas. Madrid 1984.
Alighieri, Dante. De la monarqua. Editorial Losada.
Buenos Aires.1966.
Kantorowicz, Hermann. La definicin del derecho.
Revista de Occidente. Madrid. 1964.
Ross, Alf. Sobre el derecho y la justicia. Eudeba.
Buenos Aires. 1997
Stammler, Rudolf. La gnesis del derecho. Editorial
Calpe. Madrid. 1925.

CAPTULO X: DISCIPLINAS JURDICAS

FUNDAMENTALES

A) La Filosofa del Derecho.

B) La Dogmtica Jurdica.
C) La Sociologa del Derecho.
D) La Historia del Derecho

A) FILOSOFA DEL DERECHO.

Es la misma filosofa reflexionando sobre el tema jurdico.

Originalmente surgi en Grecia slo como filosofa. En

Roma, Ulpiano dijo que el derecho era veritas filosofia y,
posteriormente se le llam derecho natural, siguiendo las
reflexiones que antes de Ulpiano haba elaborado Marco
Tulio Cicern (106-43 a.C) en De los Oficios y de las leyes.
Hasta el siglo XVIII se estudi como Derecho natural y de
gentes con la obra de Heinecio en el San Marcos de la
Colonia. Pero en 1797, Gustavo Hugo jurista alemn public
su obra Tratado de Derecho Civil y Filosofa del Derecho
popularizndose para la filosofa jurdica la denominacin de
Filosofa del Derecho.
La filosofa del derecho estudia el ser del derecho
(Ontologa jurdica), el conocimiento del derecho
(Gnoseologa jurdica), el deber ser del derecho (Axiologa
jurdica) y la lgica dentica o Lgica Normativa.

 La Filosofa del Derecho es importante porque

mejora el razonamiento jurdico. Al mejorar el

razonamiento jurdico mejora nuestra prctica
y al mejorar la prctica, mejora el pensamiento
adquiriendo una forma superior, por eso la
filosofa del derecho ilumina las regiones
oscuras de la teora del derecho.
No hay tcnica sin ciencia, ni ciencia que no

sea orientada por la filosofa.

B) LA DOGMTICA JURDICA.
Es el estudio de la teora del derecho positivo vigente en

un Estado o en la comunidad internacional. Para algunos

tericos la dogmtica jurdica viene a ser la ciencia jurdica
en sentido restringido y para otros en sentido estricto.

La dogmtica parte de la exgesis o el anlisis de la ley

que cumple con la operacin intelectual de dividir la ley

para estudiarla en sus partes, mientras la dogmtica une
lo que ha sido separado para construir o elaborar
conceptos, principios, fundamentos, definiciones a partir
del estudio del troquelado normativo vigente o derecho
positivo dndole a stos conceptos una validez a priori,
tomado el trmino por Savigny o Ihering en el siglo XIX a
la manera de los dogmas de la religin que no se discuten
en el desarrollo de la pandectstica alemana. En cambio
en el common law, por ser su derecho principalmente
casustico, la dogmtica es menos rgida que en el
sistema jurdico romano-germnico.

C) LA SOCIOLOGA DEL
DERECHO
Llamada tambin Sociologa Jurdica, cuyo precursor

ha sido Aristteles en la antigedad y en el S. XVIII

Montesquieu con su obra Causas de la grandeza y
derrota de los romanos, donde sealaba que en la
ley influye el clima y los pueblos. La sociologa del
derecho estudia los fundamentos y la dinmica social
del derecho como lo seal Eugenio Ehrlich en la
Escuela histrica del derecho y despus George
Gurvitch, quien distingua una macro, una micro y
una Sociologa gentica del derecho

D) LA HISTORIA DEL DERECHO

Estudia la evolucin de los sistemas jurdicos en la humanidad desde sus

orgenes hasta nuestros das, buscando determinar las lneas de

tendencia o las constantes jurdicas que han precedido la evolucin de los
sistemas jurdicos desde los derechos arcaicos a los derechos del mundo
clsico antiguo, insistiendo en estudiar el panorama mundial de los
sistemas legales como lo hara el historiador norteamericano John Henry
Wighmore .
En nuestro pas la historia del derecho se ense desde el 12 de mayo de
1551 en cada curso del derecho sobre todo en el Digesto. Pero el 13-IV1875, el Consejo de la Facultad de Derecho acord ensear como curso
autnomo separado del Derecho Romano el curso de Historia del
Derecho Peruano, cuyo primer maestro fue el doctor Romn Alzamora y
su asistente Ricardo Aranda. Al comenzar el siglo XX Manuel Vicente
Villarn y desde 1927 don Jorge Basadre, continuando Juan Vicente
Ugarte del Pino, Juan Jos vega Bello, la doctora Ella DunbarTemple con
sus Instituciones Jurdicas Peruanas junto a Federico Geng Delgado.

 Algunos tericos del derecho incluyen al Derecho

Comparado y los Derechos Humanos entre las

disciplinas jurdicas fundamentales.

Disciplinas del Derecho Pblico. Por ejemplo el

Derecho
Constitucional,
Derecho
Procesal
Constitucional. Derecho Penal. Derecho Procesal
Penal. Derecho Internacional Pblico, Derecho
Administrativo, Derecho Municipal, etc..

 Disciplinas del Derecho Privado. Las materias de

Derecho Civil. Ttulo Preliminar y Derecho de las

personas. Acto Jurdico. Derecho de los Contratos.
Derecho de familia. Derecho de Sucesiones.
Derecho comercial y empresarial. Derecho Registral
y Notarial. Derecho Internacional Privado, etc.

Disciplinas del Derecho Social. Entre las disciplinas

del derecho social que resurgen como tal el Derecho

del Trabajo. Derecho de la Seguridad Social.
Derecho de Cooperativas y Mutuales. Derecho de la
Proteccin del Medio Ambiente, etc.

BIBLIOGRAFA
Adomeit, Klaus. Introduccin a la teora del derecho.

Lgica normativa. Teora del Mtodo. Politologia

jurdica. Editorial Civitas. Madrid 1984.
Alighieri, Dante. De la monarqua. Editorial Losada.
Buenos Aires.1966.
Kantorowicz, Hermann. La definicin del derecho.
Revista de Occidente. Madrid. 1964.
Ross, Alf. Sobre el derecho y la justicia. Eudeba.
Buenos Aires. 1997
Stammler, Rudolf. La gnesis del derecho. Editorial
Calpe. Madrid. 1925.

CAPTULO
DERECHO

XI:

FUNCIONES

DEL

A. LA FUNCIN REPRESIVA DEL DERECHO

B. LA FUNCIN ATRIBUTIVA DEL DERECHO
C. LA FUNCIN ORGANIZATIVA DEL DERECHO

A. LA FUNCIN REPRESIVA DEL

DERECHO

El poder estatal y los factores reales de

poder constituyen la fuente material del

Derecho.
La coercibilidad distingue al derecho de la
moral.
La coercibilidad es la posibilidad lgica de la
interferencia de la fuerza para el
cumplimiento de la norma (Miguel Reale.
Introduccin al derecho. Pg.103)

 La coaccin es un trmino tcnico empleado por los juristas,

implica violencia fsica y psquica para exigir el cumplimiento

de las normas, pero dentro de un ordenamiento constitucional
enmarcado en la proteccin internacional de los Derechos
Humanos viene a constituir la funcin represiva del Estado.

Desde sus orgenes el Estado, ha asumido el ius puniendi o la

centralizacin y monopolio del derecho de castigar para

superar la venganza privada, la venganza del clan, la
venganza de sangre y la vindicta pblica. As ha atravesado
por un proceso desde las penas desproporcionadas al talin.
Del talin y las ordalas al Wergeld, la composicin y la
indemnizacin. Del talin al derecho penal humanista, luego
cientfico y regulado por los derechos humanos.

 La funcin represiva del estado es regulada y

controlada por la Constitucin, los Tratados

Internacionales de Derechos Humanos y la
educacin y la cultura democrtica de un
pueblo.
En el Estado de Derecho, el nico lenguaje

del Estado debe ser el Derecho.

B. LA FUNCIN ATRIBUTIVA DEL

DERECHO
La funcin atributiva busca regular la convivencia social

dando certeza y seguridad a la vida social para realizar el

valor de la justicia como afirmaba Luis Recasens Siches.

De esta manera las personas pueden vivir en paz y los

conflictos de intereses se resuelven por el imperio de la ley,

desarrollando una jurisprudencia de intereses, que no debe
ser incompatible con una jurisprudencia de conceptos, a
partir de la nocin de bien comn y de los tres grandes
preceptos de Ulpiano: honeste vivere, alteren non laedere
y suum cuique tribuere, buscando en todo momento realizar
el valor supremo del derecho que es la justicia que se
orienta hacia el bien que es el sol del mundo de los valores,
afirmando de esta manera las funciones republicanas de
gobierno para mantener al paz social, la seguridad jurdica y
la justicia social (bien comn).

C. LA FUNCIN ORGANIZATIVA DEL

DERECHO
La funcin organizativa de un Estado de derecho

se da a partir de la organizacin del poder

poltico, en la representacin poltica de un
Estado y Gobierno con democracia adems de
representativa, participativa y deliberativa,
conscientes que no hay ni modernidad, ni
democracia sin derechos humanos.

El

derecho por tanto organiza el Estado

constitucional y la sociedad internacional de la
ONU, buscando la paz y la seguridad colectiva
internacional.

BIBLIOGRAFA
Anrquez

Novoa, Gastn y Anrquez Novoa Alvaro. La

legitimidad del derecho. Hacia una teora personalista. Editorial
jurdica de Chile. Santiago de Chile. 1994.
Legaz y Lacambra, Luis. Filosofa del Derecho. Editorial Bosch.
Barcelona. 1979.
Monroy Cabra, Marco G. Editorial Temis. Introduccin al
derecho. Santa Fe de Bogot. 1998
Reale, Miguel. Teora tridimensional del derecho. Editorial
Tecnos. Madrid. 1984.
Stammler, Rudolf. La gnesis del derecho. Breviarios de
Ciencias y Letras. Editorial Calpe. Madrid. 1925.
Sumner Maine, Henry. El derecho antiguo. Parte general y parte
especial. 2 tomos. Tipografa de Alfredo Alonso. Madrid. 1893.

CAPTULO XI: SOBRE LOS CONCEPTOS

JURDICOS FUNDAMENTALES.

1. JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
2. RELACIN JURDICA
3. INSTITUCIN JURDICA
4. SITUACIN JURDICA

JURISPRUDENCIA DE CONCEPTOS
Los

llamados
conceptos
jurdicos
fundamentales provienen de la Escuela de la
Jurisprudencia de los Conceptos, que aparece
en la Alemania de la segunda mitad del siglo
XIX, cuyos mximos exponentes van a ser
Ernest Zittelmann, Karl Binding, Georg Jellinek
y Rudolf von Ihering (Jos Luis del Hierro.
Introduccin al Derecho, pg.169)

LA RELACIN JURDICA
Se

comprende a los otros conceptos

jurdicos fundamentales a la relacin
jurdica, que incluye los conceptos de
persona
y
personalidad
jurdica,
ya
abordados
en
un
captulo
anterior.
Estudiaremos adems la institucin jurdica
y la situacin jurdica, sin agotar los
conceptos jurdicos de la Jurisprudencia de
Conceptos alemana con los avances de los
siglos XX y XXI.

 Anteriormente, al ocuparnos de la relacin

jurdica como la relacin entre sujetos sobre

un objeto, explicamos los cuatro elementos
de la misma: el sujeto activo, el sujeto pasivo,
el hecho u objeto y el vnculo jurdico.

El vnculo que establece la norma jurdica

entre los elementos que integran su

contenido, se denomina relacin jurdica

(Mario Alzamora Valdez. Introduccin a la ciencia del

derecho. Dcima edicin EDDILI. 1987, pgina 142)

 Alzamora tambin nos explica que la funcin normativa

del derecho consiste en establecer relaciones jurdicas

(ob.cit., pg.143) y que nos ocupamos de los hechos
jurdicos que en la vida real nos rodean.

Tal base la encontramos en la relacin jurdica, de al

cual cada derecho en particular no es sino un aspecto

particular aislado mediante la abstraccin...(pues) la
sentencia sobre el derecho particular slo puede ser
verdadero y convincente en cuanto parte de la visin
total de la relacin jurdica (Savigny. Federico.
Relacin jurdica. La ciencia del derecho. Editorial
Losada. Buenos Aires. 1949, pginas 29-30)

 Para Savigny la construccin orgnica de a

relacin jurdica
espiritual
de
(ob.cit.,pg.30)

constituye el
la
prctica

elemento
jurdica

LA INSTITUCIN JURDICA
La institucin jurdica es para Savigny el

fundamento ms profundo de la regla y de la

relacin jurdica (ob.cit., pgina 31)

Para este jurista alemn cada relacin

jurdica se halla debajo de una institucin

jurdica (ibdem)

 Las instituciones jurdicas se encuentran

dentro de un sistema y slo pueden

comprenderse en su contexto, siendo los
juristas romanos favorecidos en este
aspecto, vinculando la teora con la prctica.

 En la Historia del Derecho Peruano, se inici el estudio

de las Instituciones Jurdicas Peruanas, desde 1946,

con la doctora Ella Dunbar Temple, continuando en la
facultad de Derecho y Ciencia Poltica, con su
asistente el doctor Federico Geng Delgado, el mismo
que es autor de la Historia del Derecho Peruano,
quienes definan a las instituciones como todo aquello
que el hombre ha construido para que le sobreviva. Es
decir las Instituciones del Derecho Romano, francs,
peruano, etc., respecto a la propiedad, la posesin, la
herencia, el ayllu, la hipoteca, la comunidad de marca
o aldea, los municipios, el Estado, etc., como conjunto
de normas que regula una determinada materia.

 Para

Ihering, las Instituciones son el

esqueleto del derecho, tal como lo cita
Marco Gerardo Monroy Cabra en su
Introduccin al Derecho (pgina 91),
recordando que el creador de la Teora de la
institucin, el francs Maurice Hariou, las
defina como un ncleo de preceptos
jurdicos que reglamentan relaciones de igual
naturaleza como el matrimonio, la
propiedad, el testamento, etc.

 La Teora Analtica del Derecho, en la construccin

de los hechos jurdicos como en su elaboracin

jurdica, es un acontecimiento social, cuya forma bien
determinada es la institucin social con fundamento
antropolgico,
basada
en
una
teora
del
comportamiento para explicar la actuacin humana
de manera terica y respaldadas en la facticidad de
los hechos.
Para Hart y Seale las instituciones son sistemas de
reglas constitutivas (Broekman, Jan. Derecho,
Filosofa del Derecho y Teora del Derecho. Editorila
Temis. Bogot. 1977. pgs. 92,93, 94 y 95)

SITUACIN JURDICA
Es la ley puesta en accin mediante un

hecho jurdico o en funcionamiento frente a

un complejo normativo (Marco Gerardo
Monroy Cabra. Ob. Cit., pg 90)
Para Claude Du Pasquier citado por Monroy

Cabra- es el conjunto de derechos y

deberes determinados o eventuales que el
derecho atribuye a una persona colocada en
ciertas condiciones (ibdem)

 Los

abogados, magistrados, litigantes y

periodistas, al preguntar por la situacin
jurdica de alguien, nos encontramos con la
interrogante de Capitant: de qu reglas de
derecho se es sujeto? (ibdem)

BIBLIOGRAFA
Alzamora Valdez, Mario. Introduccin a la ciencia del derecho.

Dcima edicin. EDDILI. Editorial y Distribuidora de libros. S.A.

Lima. 1987.
Broekman, Jan M. Derecho , Filosofa del Derecho y Teora del
Derecho. Editorial Temis. S.A. Santa Fe de Bogot. 1977.
Del Hierro, Jos Luis. Introduccin al derecho. Editorial
Sntesis. Madrid. 1977.
Garca Toma, Vctor. La ley en el Per. Tcnica de elaboracin,
interpretacin, aplicacin e integracin. Editorial Jurdica Grijley.
EIRL. Lima. 1985.
Monroy Cabra, Marco. Introduccin al Derecho. 11 edicin.
Editorial Temis. S.A. Santa Fe de Bogot. 1998.
Reale, Miguel. Introduccin al Derecho. Editorial Pirmide. S.A.
Madrid.1984.
Savigny, Kirchmann, Zittelmann, Kantorowicz. La ciencia del
Derecho. Editorial Losada S. A. Buenos Aires. 1949.

CAPTULO XII: DEBER JURDICO Y

SANCIN
A. DEBER JURDICO
1. SOBRE LA NATURALEZA DEL DEBER JURDICO.
2. LA RELACIN DEBER JURDICO Y DEBER
MORAL.
3. LA OBLIGATORIEDAD DEL DEBER JURDICO.
B. LA SANCIN
1. CONCEPTO DE SANCIN.
2. CLASES DE SANCIONES.
3. COERCIN Y COACCIN.
4. MIGUEL REALE Y LA ASTUCIA DEL DERECHO
EN RELACIN A LA FUERZA.

A) DEBER JURDICO

1. SOBRE LA NATURALEZA DEL DEBER JURDICO.

El deber jurdico se corresponde con la situacin del

sujeto pasivo de la relacin jurdica, constituye un

concepto jurdico fundamental. Para Jos Luis del
Hierro, hablando sobre su naturaleza, afirma que se
mantiene una profunda controversia doctrinal. Hunde
sus races en los orgenes de la modernidad en la
famosa polmica acerca de la diferenciacin entre
moral y derecho.

 Segn Mario Alzamora, antes de los aos 60 esta

diferenciacin tena escaso inters entre los juristas.

Muchos de ellos pensaban que se referan a un tema
de la moral. Adems los juristas se referan de
manera general al derecho y slo de manera
secundaria al deber. Sin embargo, ya la Constitucin
francesa de 1795 adems de los derechos de los
ciudadanos constitucionaliz sus deberes. Debemos
recordar que la Constitucin espaola post-franquista
del 27-XII-1978 establece los deberes fundamentales
de los ciudadanos y los poderes pblicos (Del Hierro,
J. L. Introduccin al derecho. Pg, 179)

 Sobre la naturaleza del deber jurdico tres

actitudes tericas
problema.

han

enfocado

este

La primera tesis es de Julius Binder quien neg en

forma terminante la existencia de los deberes
jurdicos, sealando que el deber no es un
concepto jurdico, pues el derecho no nos obliga
jurdicamente a nada. (Mario Alzamora Valdez.
Introduccin a la ciencia del Derecho. Pg., 176. )

La segunda tesis afirma que los deberes jurdicos

poseen existencia y carcter propio y son
diferentes a los deberse morales. Exponente de
esta tesis fue Christian Thomasius en sus
Fundamentos de Derecho Natural en 1705, que
consider que el deber moral corresponda al foro
interno y el deber jurdico al foro externo.

La Teora Pura del Derecho contrapone el deber

jurdico al deber moral.

La tercera tesis doctrinaria identifica ambas

clases de deberes y corresponde a la teora
de San Agustn y Santo Toms de Aquino.

Para Santo Toms el deber jurdico constituye

una categora del deber moral. Tambin
Jellinek considera que el deber jurdico se
impone slo como autoobligacin vale decir
como deber moral. (Mario Alzamora Valdez.
Ibdem. pgs.177-178)

2. LA RELACIN DEBER JURDICO Y DEBER

MORAL.
Los

deberes morales y los deberes jurdicos

constituyen dos especies del deber, donde el deber
moral se orienta por el bien, que es el sol del mundo
de los valores, y por las dems virtudes, y el deber
jurdico se orienta la ejercicio de la virtud de la
justicia, recordando que la prctica de los valores
constituye la virtud, como explicaban en clase
Augusto Salazar Bondy y Mario Alzamora Valdez.

 Como ejercicio de la justicia, el deber jurdico exige la

intervencin del animus de la gente, pues sin el

animus- dice Alzamora- tendremos el justum pero no
el justificatio. En otras palabras- explicaba el jurista
cajamarquino- se da la justicia-orden social mas no la
justicia-virtud. Ejemplo: La cancelacin de una deuda.
Cuando lo hacemos sin voluntad o con voluntad
contraria, hemos cumplido un acto de justicia, pero no
hemos practicado la virtud de la justicia. Se requiere el
reconocimiento y la adhesin de la conciencia para
que se de el deber., recordando a Hans Welzel, que
afirmaba que la coaccin coacciona, pero no obliga.
(Mario Alzamora Valdez. Ibdem. Pg 179)

 Debemos mencionar que el doctor Mario Alzamora

explicaba y enseaba que el deber moral debe

impulsar el cumplimiento del deber jurdico cuando
este deber se infiere de un derecho justo, pues su
lectura iba de la lectura de la Ciudad de Dios de
Agustn Aurelio de Hipona a una lectura atenta y
meditada de la Summa Teolgica de santo Toms de
Aquino. Por tal razn, al tratar del deber jurdico,
consultaba permanentemente al iusfilsofo alemn
Hans Welzel y al obispo de Turn Giuseppe Graneris
en su obra Contribucin tomista a la filosofa del
derecho.

3. LA OBLIGATORIEDAD DEL DEBER JURDICO.

El deber jurdico, en su obligatoriedad, est indisolublemente

asociado a la norma jurdica. En la mayora de autores, desde

Bentham, continuando con Austin, hasta Kelsen o Hart, y desde
Recasens Siches hasta Peces Barba o Genaro Carri. Lo es porque
existe una norma de derecho positivo que as lo determina. Tiene que
estar reconocido por una norma que pertenezca al ordenamiento
jurdico. Sin embargo, en materia de Derechos Humanos o de
Derecho Internacional Humanitario, la antigua polmica entre el
positivismo y el iusnaturalismo gir en torno a la relacin entre
Derecho y Moral y, a la existencia de deberes jurdicos anteriores al
derecho positivo, basados en principios de humanidad y controlados
por la conciencia pblica de la humanidad como en la clusula
expuesta en la Conferencia de Paz de la Haya de 1899 por el ius
internacionalista Fidor Fiodorovich de Martens.
Sobre esta polmica en torno a los procesos de Nuremberg 19451946, se refiere Carlos Santiago Nino en su Introduccin al Anlisis
del derecho. Captulo I.

B) LA SANCIN
1. CONCEPTO DE SANCIN.
La sancin es el medio que tiene el derecho para

dirigir la voluntad hacia le cumplimiento de una

norma y comprende tanto el premio como el castigo,
la sancin represiva como la preventiva. La sancin
en sentido estricto es la consecuencia del
incumplimiento del deber jurdico que recae sobre el
sujeto obligado ( Mario Alzamora Valdez.
Introduccin a la ciencia del derecho. Pg. 148)

2. CLASES DE SANCIONES
Claude Du Pasquier diferenciaba las
sanciones en:
A. Aquellas que obligan al rebelde a hacer o
cumplir por la fuerza lo que se niega a
ejecutar
B. Sanciones que restablecen en lo posible la
situacin anterior
C. Sanciones penales y administrativas

3. COERCIN Y COACCIN.
Sancin y coaccin no significan lo mismo. As la sancin es

consecuencia de la infraccin de un deber jurdico. En

cambio, la coaccin es una accin del Estado dirigido al
cumplimiento de la sancin. La coercin es la amenaza de
sancin y se encuentra descrita en la norma, mientras que
la coaccin significa contra-agere, es decir una accin
dirigida en contra de una persona, el empleo de la fuerza
para lograr la realizacin del orden jurdico.
La coercibilidad es la posibilidad del empleo de la fuerza en
caso de la violacin de una norma, es la amenaza de
sancin. La coaccin es la aplicacin de la sancin o el
empleo actual de la fuerza para el cumplimiento de un
mandato jurdico. Sealando Alzamora que el derecho es
coercible por naturaleza (Ibdem. Pg.153)

4. MIGUEL REALE Y LA ASTUCIA DEL

DERECHO EN RELACIN A LA FUERZA.
Para

Miguel Reale, el derecho busca

mantener la convivencia social armndose de
fuerza para garantizar su cumplimiento,
explicando la astucia del derecho consiste
en valerse del veneno de la fuerza para
impedir que ella triunfe( Miguel Reale.
Introduccin al derecho. Pg.105)

BIBLIOGRAFA
Alzamora Valdez, Mario. Introduccin a la ciencia del derecho.

Dcima edicin. EDDILI. Editorial y Distribuidora de libros. S.A.

Lima. 1987.
Broekman, Jan M. Derecho , Filosofa del Derecho y Teora del
Derecho. Editorial Temis. S.A. Santa Fe de Bogot. 1977.
Bielsa, Rafael. Los conceptos jurdicos y su terminologa.
Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1961
Del Hierro, Jos Luis. Introduccin al derecho. Editorial
Sntesis. Madrid. 1977.
Garca
Maynez.
Dilogos
Jurdicos.
Editorial
Porra.S.A.Mxico.1991.
Graneris, Giuseppe. Contribucin tomista a la filosofa del
derecho. Eudeba. Buenos Aires. 1973
Reale, Miguel. Introduccin al Derecho. Editorial Pirmide. S.A.
Madrid.1984.

Captulo XIII: TEORA

FUENTES DEL DERECHO

DE

LAS

1. DEFINICIONES ACERCA DE LAS FUENTES

2.
3.
4.
5.

DEL DERECHO
DOCTRINA Y TEORA DE LAS FUENTES
DEL DERECHO.
CLASIFICACIN DE LAS FUENTES DEL
IUS.
FUENTES MATERIALES Y FORMALES DEL
DERECHO.
LA DISCUSIN SOBRE LAS FUENTES DEL
DERECHO.

DEFINICIONES ACERCA DE LAS

FUENTES DEL DERECHO
Se refieren a la produccin del Derecho, al manantial del que

brota el derecho.
Etimolgicamente de fontis = manantial.
Para Luis Recasens Siches las fuentes indagan:

A. Por las fuentes de validez del derecho, es decir de las

normas jurdicas, que es la voluntad del estado para Benigno

Mantilla Pineda. Filosofa del derecho: Pg.185.

B. En cierto momento histrico de un pas cules son las

instancias productoras de normas jurdicas? Se requiere

averiguar lo que dicho ordenamiento jurdico establece sobre
esto.(Benigno Mantilla Pineda. Ibdem.)

C. Sobre qu fuentes ser mejor establecer

el Derecho?
Se debe dar una explicacin estimativa o
poltica segn Mantilla Pineda.

DOCTRINA Y TEORA DE LAS

FUENTES DEL DERECHO.
Desde los filsofos y juristas se ha planteado

una serie de teoras y doctrinas acerca de la

naturaleza, esencia y fundamento acerca de
las fuentes del ius.
El profesor de la Universidad de Antioquia-

Colombia, Dr. Benigno Mantilla Pineda

expone cinco teoras representativas:

1.-La teora de Franois Gny, que fue el

fundador de la Escuela Cientfica del
Derecho, incidiendo en el estudio de las
Instituciones del derecho privado positivo y
en las fuentes formales ubicndolas en la
tcnica y no en la ciencia.
La ley escrita, la costumbre, la tradicin o
jurisprudencia y autoridades o doctrina, en
estricta jerarqua, son las fuentes. (Pg. 186)

2.-La teora de Giorgio del Vecchio, en su

Filosofa del Derecho revela cmo se manifiesta de
manera preponderante la voluntad social de un
pueblo en el derecho.(Ibdem)
Del Vecchio, de formacin neokantiana, coincide con
la Escuela Cientfica del Derecho. Sus fuentes son la
ley y la costumbre, agrega la jurisprudencia, y en
algunas circunstancias la doctrina y los principios
generales del derecho.

3.-La tesis de Luis Recasens Siches, donde

destacan: las fuentes de validez de las normas y las
fuentes reales de produccin del derecho.
En su obra Vida humana y sociedad, sigue a Hans
Kelsen. Alfred Verdross y Adolf Merkl, afirmando que
la validez de unas normas depende de otras normas
jurdicas, siguiendo un principio nico de validez,
desde la norma fundamental que se establece en el
vrtice de la pirmide kelseniana. Ejemplo: La
sentencia que encuentra su validez en ciertas leyes
del Estado. (Pg.187)

La novedad segn Recasens, radica en el hecho que

se ubica como instancia de fuentes reales y no slo
formales a la costumbre, la jurisprudencia y la ley. As
como la doctrina, en la que incluye a la ciencia y a la
filosofa del derecho como instancias sociolgicas
(Pg. 188), se penetra as en la filosofa, por las
puertas de la sociologa (Claude Du Pasquier,
Teora General del Derecho.Lima, Imprenta
Gil,1944.Pg 68., citado Por Mantilla Pineda. Op. Cit.
Pg.184)

4.-La teora de Francesco Carnelutti, se refiere a la

formacin del derecho, afirmando que la fuente
ltima del derecho es siempre al sociedad.
la verdad es que en la sociedad nace el
ordenamiento y de igual modo el Estado (Carnelutti,
Francisco. Teora General del Derecho,Madrid.
Editorial Revista de Derecho Privado. 1955, Pg 69,
citado por Mantilla. Op.Cit. Pg. 188-189)

5.-George Gurvith y las fuentes del

derecho. Gurvitch desarrolla la teora
pluralista del derecho siguiendo al ruso
Petrasizky, que ya admita diez fuentes
formales, al preguntrsele por la positividad
del derecho. (Julio Ayasta Gonzles. Fuentes
de derecho pblico y privado. Pg 15. Citado
por Mantilla. Pg. 190)

CLASIFICACIN DE LAS FUENTES

DEL DERECHO
Se clasifican en:
FUENTES MATERIALES, REALES O

SOCIALES.
FUENTES FORMALES O DE PRODUCCIN
DEL DERECHO.
Se incluye en tercer lugar a las fuentes para
el conocimiento de la Historia del Derecho.

FUENTES MATERIALES, REALES O

SOCIALES.
Son un tema metajurdico para Mantilla Pineda,
pero al mismo tiempo de gran importancia, pues
sirve para aclarar las variaciones de los
contenidos del derecho en el espacio y en el
tiempo, as como las peculiaridades de los
sistemas y mapas jurdicos (Pgs 190-191)
Fuentes materiales, reales o sociales, entre ellas:
el poder econmico ,los grupos sociales, los
factores
reales
de
poder
nacional
e
internacional ,gremios, sindicatos, clero, militares,
universidades ,intelectuales, etc.

FUENTES
FORMALES
PRODUCCIN
DEL
A.
B.
C.
D.
E.

O
DE
DERECHO.

La Ley (legislacin).
La costumbre.
Los Principios generales del Derecho (art.38
del estatuto de la CIJ de la ONU-26-06-1945).
La jurisprudencia.
La doctrina: Una alta directriz. Otros sealan
tambin a la manifestacin o declaracin de
voluntad, contratos, testamentos, sentencias,
aunque ya estn reguladas por la Ley.

LA DISCUSIN SOBRE LAS FUENTES

DEL DERECHO.
En el sistema jurdico Romano-Germnico, la Ley

como la reina de las fuentes de Derecho. En el

sistema Anglo-sajn, del Common Law, su principal
fuente son los precedentes judiciales.

La Jurisprudencia es para varios autores la fuente

mas controvertida.

La funcin del juez en la creacin del Derecho es

muy polmica y asume diversos modelos (ver: Jorge

Imerio Catenacci.Op.Cit.)

LA DISCUSIN SOBRE LAS FUENTES

DE DERECHO.
1. Modelo del Juez autmata de la ley (del siglo XVIII) donde la

sentencia, es copia exacta de la ley.

2. El modelo del juez creador que no considera al derecho un

sistema cerrado de normas positivas ,aqu el juez cumple

una funcin integradora de las normas jurdicas.

En 1907 Ernest Zitelmann advirti en Alemania, la funcin

creadora del juez, por la existencia de las lagunas de la ley.
En Italia el profesor Vittorio Frossini en su obra
interpretacin de las normas jurdicas, escribe sobre la
interpretacin Demirgica de las normas jurdicas, es decir
una interpretacin creadora del derecho; recordemos
tambin al juez Hrcules, en la obra del jurista
Norteamericano Ronald Dworkin Los derechos en serio.

LA DISCUSIN SOBRE LAS FUENTES DE

DERECHO.
Para ser buen Juez, el jurista Argentino Julio C. Cueto

Ra, recomienda lo siguiente:

A) Conocimiento del Derecho Vigente.

B) Conocimiento de la Realidad Social.
C) Autoconciencia de la Funcin Creadora del Juez.
D) Capacidad Expresiva.
E) Fortaleza Espiritual.
F) Sabio ejercicio de la Autoridad.
G) Realizacin de la Justicia.

BIBLIOGRAFIA
Imerio

Jorge Catenacci, Introduccin al Derecho,

Editorial Astrea, Buenos Aires, 2001.
Benigno Mantilla Pineda, Filosofa del Derecho, Editorial
Temis S.A., Santa Fe de Bogot, Colombia,1996.
Alf Ross, Sobre el derecho y la justicia, EUDEBA,
Buenos Aires, 1997 .
Mario Alzamora Valdez, Introduccin a la Ciencia del
Derecho, EDDILI, Lima,1987.
Miguel Villoro Toranzo, Lecciones de Filosofa del
Derecho, Editorial Porra, S.A., Mexico,1984

Captulo XIV: FUENTES DEL DERECHO

EN EL PER.
LA LEY

I.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.

Etimologa.
Definicin.
Elementos de la Ley.
Partes de la Ley.
Caractersticas de la Ley.
Principios reguladores de la jerarqua de las
leyes(sentido amplio)
Pirmide Kelseniana de la jerarqua de las
leyes(normas).

ETIMOLOGA DE LA LEY:
LEY de Lege Legere = leer de legendo =
escoger entre lo bueno y lo malo.
De Colligende = acuerdo de voluntades de los
legisladores.
De Ligare = Vincular, atar o ligar la voluntad
humana. (ver Mario Alzamora Valdez dem
Pg..237).

DEFINICIN
Mario Alzamora Valdez, empezaba definiendo la Ley,

recurriendo a LUDWIG ENNECERUS(1843-1928),

como Una proposicin jurdica, dictada y publicada por
los rganos competentes del Estado conforme a la
Constitucin. L. ENNECERUS - Derecho Civil Tomo I
PAG 236.(Citado por Mario Alzamora Valdez, cit Pg.
236)
Para Gayo La Ley es lo que el Pueblo manda y
dispone
Emilio Papiniano define como Precepto comn a la
Ley.

ELEMENTOS DE LA LEY

La Norma Jurdica.
Un rgano del Estado (legislativo principalmente)
Dictado y publicado con la intervencin del estado.
De acuerdo o subordinada a una regla de jerarqua superior
(la constitucin).

Partes de la Ley.
Comprende tres partes:
1-La condicin o circunstancias para una aplicacin.
2-Disposicin lo que la Ley prescribe u ordena.
3-La consecuencia o sancin en caso de incumplimiento.

 El Cdigo en la poca de la codificacin de la

palabra Cdigo proviene de Codex, derivado de

caudex, que significa tronco o tabla, en alusin
a las tablas en que se escriba la Ley. (Mario
Alzamora Valdez. Pgs. 238 y 239).

CARACTERSTICAS DE LA LEY
a) Generalidad: Se da por la naturaleza de las
cosas no por la diferencia de las personas.
b) Igualdad: el principio democrtico de la
igualdad ante la ley y ante la vida.
c) Obligatoriedad: con el respaldo coercitivo y
coactivo del estado, para hacerla inviolable.
d) Sancionadora: en caso de violacin de la
Ley.

 e) Elaborada, aprobada, dictada y promulgada por el

Estado.
f) Publicacin: Debe ser publicada en el diario y medios
oficiales del Estado.
g) Jerarquizadas : Pirmide Kelseniana de la jerarqua de
las leyes.
h) Justas: El valor supremo del Derecho y de las Leyes es
la justicia.
i) Vigencia y eficacia a partir de su validez jurdica que
viene sealada en la ley, pudiendo haber un periodo de no
vigencia a partir de su publicacin conocido como vacatio
legis (vacaciones de la Ley, su no vigencia temporal).

PRINCIPIOS REGULADORES DE LA
JERARQUA DE LAS LEYES
Irretroactividad de la Ley: Rige para el futuro, no

al pasado excepcin de la norma mas fue

favorable al reo en materia Penal.(retroactividad
de la Ley mas benigna).
La Constitucin sobre la Ley.
La Ley sobre el Decreto.
El Derecho encima de la orden enseaba ngel
La Torre en la Universidad de Barcelona.

Principios de la Jerarqua de las leyes o normas.

Supraordinacin constitucional
Subordinacin de la Ley a la constitucin.
Subordinacin de las normas de menor

jerarqua a las de mayor jerarqua.

Control de la constitucionalidad de las leyes
-Tribunal Constitucional Austriaco Hans Kelsen
1920.

 Una ley solo se deroga por otra Ley de su

misma jerarqua (Art. I del Titulo Preliminar del

Cdigo Civil del Per).
Los

Tratados Internacionales de Derechos

Humanos, ratificados por el Per con rango
constitucional.

1.-Constitucin y Tratados
Internacionales Derechos
Humanos.
2.- Leyes Orgnicas, Ley Ordinaria. Decretos
legislativos. Decreto ley, Decreto de Urgencia,
Resoluciones de los Gobiernos Regionales o
Locales
3.- Decretos Supremos
4.- Resoluciones Supremas
5.- Resoluciones Ministeriales
6.- Resoluciones Vice-Ministeriales
7.- Resoluciones Directorales
8.- Resoluciones Sub-Directorales

BIBLIOGRAFIA
Imerio Jorge Catenacci, Introduccin al Derecho, Editorial

Astrea, Buenos Aires, 2001.

Benigno Mantilla Pineda, Filosofa del Derecho, Editorial
Temis S.A. Santa Fe de Bogot, Colombia 1996.
Alf Ross, Sobre El Derecho y La Justicia, EUDEBA,
Buenos Aires,1997.
Mario Alzamora Valdez Introduccin a la Ciencia del
Derecho EDDILI, Lima,1987.
Miguel Villoro Toranzo, Lecciones de Filosofa del
Derecho, Editorial Porra S.A., Mxico, 1984.
Miguel Reale, Introduccin Al Derecho, Ed. Pirmide,
Madrid, 1984.

Pirmide Kelseniana de las Leyes

aplicable al Ordenamiento Peruano.
1. La Constitucin poltica del Per es la ley de

leyes, la norma normarum, el principal dispositivo del

control del poder poltico supraordinada a las otras
normas jurdicas.
Los Tratados Internacionales sobre derechos
Humanos con rango constitucional.
2. Leyes orgnicas. Artculo 106 de la Constitucin
Poltica del Per. Organizan las instituciones polticoconstitucionales del estado, necesitan la aprobacin de
una mayora calificada del Congreso. Se aprueban por
la mitad ms uno del nmero de miembros del
congreso.

 Leyes ordinarias, son atribuciones del Congreso dar

leyes (art.102, inc.1) de la Constitucin Poltica.

Decretos Legislativos, estn inspirados en las leyes

delegadas. El Congreso otorga al Poder Ejecutivo la

facultad de legislar por ley autoritativa en una
determinada materia y plazo.

Est regulado por el art.104 de al Constitucin, debido a

la crisis del parlamentarismo por las dificultades que

tiene el parlamento para aprobar dispositivos legales
con celeridad, oportunidad y versacin en alguna
especialidad determinada (Vctor Garca Toma. La ley
en el Per. Elaboracin, interpretacin, aplicacin e
integracin. Ed.Grijley.Lima.1995. Pgs 36-37)

 Decretos de urgencia, segn el art.118,inc.19 de la

Constitucin Poltica del Per se aprueban por el Consejo de

Ministros y son refrendados por el Primer Ministro cuando se
trata de asuntos de inters nacional. Se tratan de preceptos
dictados por el presidente de al repblica como una medida
excepcional y vlida para regular situaciones extraordinarias
y apremiantes de carcter econmico y financiero. (Vctor
Garca Toma. Op.Cit. Pg.40)

No contienen materia tributaria por mandato del artculo 74

de la Constitucin Poltica.

Son de carcter provisional

 Resoluciones de los gobiernos regionales y

locales, se sustentan en el art.197 de la

Constitucin, con fuerza de ley. Procede
ejercitar contra ellas la accin constitucional.
(Vctor Garca Toma. Op.Cit. Pg.43)
Las ordenanzas municipales con fuerza de
ley, procede contra ellas la accin de
inconstitucionalidad.

 Los Decretos Leyes, que son las normas dictadas por el

Poder Ejecutivo cuando no funciona el Congreso. En los

gobiernos de facto como los de Luis Miguel Snchez Cerro, al
momento de la cada de Legua, Manuel A. Odra , Ricardo
Prez Godoy, Nicols Lindley Lpez, Juan Velazco Alvarado,
Francisco Morales Bermdez, Alberto Fujimori. Tambin
durante el gobierno constitucional de Jos Luis Bustamante y
Rivero (27-07-1947 al 27-10-1948) por el no funcionamiento
del Congreso.

Los D.L. continan su vigencia al retornar a la normalidad

constitucional. Tambin se sostienen las tesis de la nulidad y

de su revisin, derogndose los D.L. anticosntitucionales en la
forma y en el fondo. Aquellos que no contravengan la
Cosntitucin conservarn su condicin de ley

 3.

Decretos Supremos, son normas del Poder

Ejecutivo de alcance general, firmados por el
Presidente de la repblica y sus Ministros.
El artculo 138.8 de la Constitucin Poltica del Per
reglamenta las leyes. Ejemplo: Por decreto supremo,
se establecen los Estados de excepcin (emergencia y
de sitio) de acuerdo a la Constitucin . Entran a regir al
da siguiente de su publicacin en el diario oficial, salvo
disposicin en contrario del mismo Decreto Supremo.

 4. Resoluciones Supremas. Normas de

alcance particular del ejecutivo que llevan la

rbrica del presidente y refrendados por el
Ministro del sector correspondiente.
5. Resoluciones Ministeriales, son normas,
reglas o disposiciones de los ministros del
ramo en asuntos de su sector.

 6.

Resoluciones
Vice
Ministeriales,
referidas a los asuntos administrativos del
sector.
7. Resoluciones Directorales, asuntos
administrativos de las distintas direcciones.
8. Resoluciones Sub-directorales.

II. LA COSTUMBRE COMO FUENTE

DEL DERECHO
La costumbre como fuente del derecho. Una

prctica reiterada y permanente de los hombres y de

los pueblos, y que ellos reconocen como derecho.
En su estructura contiene dos elementos:
1. Un elemento objetivo: la prctica reiterada y
permanente de los hombres y de los pueblos.
2. Un elemento subjetivo: en base a la opinio juris
sive necessitatis, es decir que los pueblos
consideran como derecho esa prctica

 La costumbre est formada por el legislador annimo

(consuetudo)
Se pierde por desacostumbramiento (desuetudo)
Para la escuela Histrica del Derecho la costumbre es el
fundamento del derecho y constituye su fuente ms
remota. Surge del alma colectiva del pueblo (Volkgeist)
espritu del pueblo.
La costumbre renueva y vivifica permanente y
constantemente
el
derecho
para
evitar
su
anquilosamiento. (Federico Carlos von Savigny. De la
Vocacin de nuestro siglo para la legislacin y la ciencia
del derecho. Editorial Heliasta. Buenos Aires.1977)

LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL

DERECHO
Axiomas jurdicos o enunciados tericos que

sealan rutas a los ordenamientos legales de la

humanidad. Son principios monovalentes, son
verdades en las que se funda el sistema jurdico
y tienen un carcter informador del ordenamiento
jurdico. Tienen adems una funcin integradora
en defecto de la ley y de la costumbre.
En sta categora de fuentes se ubican las de

derecho patrio (Art. VIII. T.P. del C. Civil.)

 Para Giorgio del Vecchio, su fundamento se

encuentra se encuentra en la filosofa del

derecho y en la naturaleza de las cosas.
No confundir con los aforismos jurdicos,

paremias o brocardos jurdicos (Miguel

Reale) Ejemplo : El testimonio de un nico
testigo no hace la prueba.

LA JURISPRUDENCIA O LA
TRADICIN JUDICIAL
Es la tradicin judicial, obra de los Jueces, Salas y

Suprema Corte.

Son resoluciones o ejecutorias, fallos o sentencias

de las salas de la Corte Suprema en sentido

estricto, reiterado y uniforme sobre asuntos
semejantes o parecidos sobre casos parecidos o
semejantes. En nuestro pas la jurisprudencia
sirve generalmente de apoyo en la administracin
de justicia, siendo vinculante slo en algunos
casos como en derecho procesal constitucional.

LA DOCTRINA COMO ALTA DIRECTRIZ

DEL DERECHO Y COMO FUENTE DEL
DERECHO.
La doctrina de los juristas, el estudio de los de

los tericos del derecho nacional e

internacional, como alta directriz del derecho y
fuente formal o de produccin del derecho, a
partir de Savigny y su comparacin que remite
a Portalis, cuando ste compara a la teora con
el mar y a las leyes con sus orillas.

BIBLIOGRAFIA
Alzamora Valdez, Mario. Introduccin a la ciencia del derecho.

Dcima edicin. EDDILI. Editorial y Distribuidora de libros. S.A.

Lima. 1987.
Broekman, Jan M. Derecho , Filosofa del Derecho y Teora del
Derecho. Editorial Temis. S.A. Santa Fe de Bogot. 1977.
Bielsa, Rafael. Los conceptos jurdicos y su terminologa.
Ediciones Depalma. Buenos Aires. 1961
Del Hierro, Jos Luis. Introduccin al derecho. Editorial Sntesis.
Madrid. 1977.
Reale, Miguel. Introduccin al Derecho. Editorial Pirmide. S.A.
Madrid.1984.
Savigny, Federico.. De la Vocacin de nuestro siglo para la
legislacin y la ciencia del derecho. Editorial Heliasta.Buenos
Aires.1977.

Captulo XV :Las Normas

Jurdicas.
LEX JURIS Puerto Rico.

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I. Las Normas Jurdicas

1. Etimologa.
2. Definicin.
3. Estructuras de las normas.
4. Clasificacin de las normas jurdicas.
5. Interpretacin de las normas jurdicas.
6. Clases de interpretacin.

Etimologa
Norma, ae,f., significa regla, ley o norma

(latn), tomado del libro: Latn Jurdico por

Martha Patricia Irigoyen y otros Edit MC Graw
Hill Mxico 2005,Pg. 211
Escuadras usadas por los artfices en la
antigedad , para ordenar piedras , maderas
y otros materiales.
Se sostiene que la palabra norma ,es menos
antigua que Ley.

Definicin
Con las enseanzas de los grandes maestros de

la teora del derecho ,como Hans Kelsen, Carlos

Cossio, H.L.A. Hart y Miguel Reale ,entre otros
podemos definir a las normas jurdicas, de la
siguiente manera:
Normas Jurdicas: Son proposiciones o juicios
hipotticos,
que
constituyen
ordenes,
prescripciones o mandatos, dados, por
autoridades competentes, respaldados por el
sistema institucional del estado coercitivo y
coactivo, para realizar el valor supremo del
derecho que es la justicia.

 Las normas jurdicas, regulan las conductas

sociales y organizan la sociedad.

Son proposiciones o juicios hipotticos del

deber, que contienen ordenes o mandatos de

las autoridades competentes, respaldadas
coercitivamente, por el sistema coactivo del
estado para realizar el valor de la justicia.

 El derecho se expresa en normas que para el jurista

Miguel Reale tienen una naturaleza tridimensional en su

deber ser histrico. Como seal Joseph Kunz, debemos
estudiar las normas jurdicas, con criterio analtico,
histrico sociolgico y axiolgico.

Las normas jurdicas se formalizan en leyes, promulgadas

por el estado. Como normas sociales, constituyen

categoras de orden, no se cumplen necesariamente como
las leyes de la fsica ni son de imposible cumplimiento sino
que tienen un fundamento axiolgico y corresponde al
deber ser como objetos culturales en una concepcin
tridimensional del derecho, tal como lo seala Gregorio
Robles.

Estructuras de las normas jurdicas

Las normas jurdicas, como objetos culturales del

deber ser, tienen una naturaleza tridimensional, de

norma, valor y hecho, con una estructura o
paradigma lgico de las normas jurdicas,
integradas:
a) con un supuesto, hecho o condicin hipottica.
b) un enlace o vinculo jurdico ,que no aparece
expresamente en la norma, pero se deduce como
operador dentico que liga al supuesto(s) con su
consecuencia, podemos decir que se deduce o
infiere de su fundamento axiolgico.

 c) La consecuencia, o el lgico resultado de

la verificacin en la prctica o en la
experiencia jurdica, del supuesto, hecho o
condicin hipottica.
Se formaliza de la siguiente manera, como

paradigma lgico de las normas jurdicas:

S ---------> C
( se lee S debe ser C )
S = Supuesto
----> = Vnculo jurdico
(deber ser)
C = Consecuencia

Ejemplos:
el que mata sufrir prisin
el que abandona injustificadamente el hogar

conyugal, constituye causal de divorcio.

el que roba y mata sufrir prisin y pagar
adems una reparacin civil.
el no pasar alimentos a los hijos constituye
delito de omisin a los deberes de
asistencia familiar.

 El supuesto puede ser simple o complejo, segn

se integre por una o mas condiciones, hechos o

supuestos hipotticos.

La consecuencia, puede ser simple o compleja,

dependiendo si es una o mas la lgica

consecuencia, al verificarse el hecho, supuesto o
condicin hipottica, en la realidad o en la
experiencia jurdica en el sentido de Luis Diez
Picazo.

Clasificacin de las normas jurdicas

En las clases el profesor Dr. Mario Alzamora
Valdez clasificaba las normas jurdicas,
teniendo en cuenta :
a) Su origen:

Normas de origen consuetudinario.

Normas de origen jurisprudencial.
Normas de origen legislativo.

b) Por su Naturaleza (clasificacin de Celso).

Normas Imperativas (imperattor).

Normas prohibitivas (vetare).
Normas permisivas (permittere).
Normas punitivas (punire).

c) En relacin a la sancin:
Normas Perfectas (Perfectae)

Normas mas que perfectas (plus cuam

perfectae)

Normas menos que perfectas (minus

cuam
perfectae)

Normas imperfectas (imperfectae)

d) En relacin a la disposicin de las normas:

Normas Taxativas.
Normas Dispositivas.

e) A su materia: constitucionales, civiles, penales,

administrativas,
procesales,
nacionales
e
internacionales.
f) Otras clasificaciones: Marco Gerardo Monroy Cabra,
Imerio Jorge Catenacci, Enrique Aftalin, HLA HART,
entre otros, quienes hacen otras clasificaciones, que se
pueden agregar a las anteriores, y que mas que
diferencias IN RE, constituyen diferentes apreciaciones
tericas y lgico jurdicas de la apreciacin de las
normas del derecho en su sistemtica y en su tcnica.

Interpretacin de las Normas Jurdicas

El doctor Mario Alzamora Valdez, explicaba en clase

que interpretar las normas jurdicas significa

preguntarse o indagar por el verdadero alcance o
sentido de las normas jurdicas, para lo cual el
hermeneuta o intrprete debe seguir el camino
inverso al del legislador y as aplicar las leyes con
justicia y correccin, de manera racional y razonable,
contribuyendo a desarrollar el derecho y la
argumentacin jurdica.

A. Camino del Legislador.-

Ocasin de la Ley ( OCCASIO LEGIS)

2) Mentalidad del Legislador. (MENS
LEGISLATORE).
3) Espritu de la Ley. (RATIO LEGIS).
4) Texto de la Ley. (LEX).
1)

B. Camino que sigue el interprete de las normas

1.
2.
3.
4.

jurdicas, para buscar su verdadero alcance

o sentido, con la finalidad de aplicar las
normas con justicia y de manera correcta.
Parte del texto de la Ley.
Busca la mentalidad del legislador.
Determina la razn de la ley o el espritu de la
Ley.
Ubica la ocasin histrica de la Ley, para Miguel
Reale, su deber ser histrico.

 Para Carl Friedrich = El Derecho es historia

congelada.
Luis Recasens Siches expresaba que El

Derecho es vida Humana objetivada en

normas.
La norma es un pedazo de vida humana

objetivada.

Clases de interpretacin.

a)
b)
c)

La clasificacin clsica en la Teora del Derecho las

divide fundamentalmente en tres tipos:
Interpretacin autentica de las normas o
legislativa.
Interpretacin judicial de las normas.
Interpretacin doctrinaria de las normas.
Tenemos en cuenta en la interpretacin doctrinaria,
la clasificacin de Federico Carlos Von Savigny,
seguida por el maestro Mario Alzamora Valdez, junto
a la interpretacin dogmtica y teleolgica de Rudolf
Von Ihering, as como la interpretacin demirgica o
creadora de las normas jurdicas de Vittorio Frossini.

BIBLIOGRAFA
Alzamora Valdez, Mario. Introduccin a la ciencia del

derecho. EDDILI. Editora y distribuidora de libros S.A.

Lima.1987.
Robles, Gregorio. Las Reglas del Derecho y las Reglas de
los Juegos. Ensayo de teora analtica del derecho. Editorial
Universidad Nacional Autnoma de Mxico. Mxico. 1988.
Legaz y Lacambra, Luis. Filosofa del Derecho. Bosch Casa
editorial S.A. Barcelona. 1979.
Calsamiglia, Albert. Kelsen y la crisis de la ciencia jurdica.
Editorial Ariel. Barcelona. 1978.
Stammler, Rudolf. La gnesis del Derecho, (traduccin de
Wenceslao Roces).
ARA editores E.I.R.L . Lima.
2005.Dcima edicin. EDDILI

CAP XVI LAS NORMAS JURDICAS

(Continuacin)
1. Norma y ley.
2. Mximo Pacheco Gmez. La teora del
3.
4.
5.
6.

derecho y las normas jurdicas.

Emilio Betti y su crtica a la unilateralidad de
las diversas tendencias interpretativas.
Su defensa del momento teleolgico de la
interpretacin de la ley.
Hermenutica jurdica.
Concepciones sobre el objeto de la
interpretacin jurdica.

7. Clases de interpretacin :
a.
b.
c.
d.
e.
f.
g.
h.
i.

Interpretacin autentica o legislativa.

Interpretacin judicial.
Interpretacin doctrinaria.
Mtodos.
Literal o Gramatical.
Lgico.
Sistemtico.
Histrico.
Teleolgico

NORMA Y LEY
La norma Jurdica, como concepto, es una

creacin reciente. Los filsofos de

antigedad, como Scrates, Platn
Aristteles, solo se refirieron a la ley.

la
o

Este concepto se conserv en la patrstica y

en la escolstica, y pas posteriormente al

positivismo. (Mximo Pacheco Gmez
Teora del derecho. Pg. 49.)

Mximo Pacheco Gmez. La teora del

derecho y las normas jurdicas.
Una excelente descripcin y distincin entre las

normas y la ley nos indica enseguida el maestro

chileno:
Los conceptos norma y ley no son sinnimos, existen
entre ellos claras diferencias.
a) El concepto de norma tiene una mayor extensin y
amplitud que el de ley, ya que esta es solo una de las
muchas formas en que puede manifestarse aquellas
son tambin formas de expresin de la norma jurdica:

 La costumbre, la sentencia de los tribunales,

etc.
En la norma predomina el elemento formal, en

cambio, en la ley, el material. La norma como

concepto que es, puede existir por si sola, la
ley en tanto, necesita de legislador,
promulgacin y vigencia.(Mximo Pacheco
Gmez Pg.49).

 En su investigacin sobre teora del derecho el

Iusfilsofo chileno escribe:

La teora de la norma jurdica es un aporte del
pensamiento contemporneo y, en especial de
los juristas Karl Binding, Augusto Thon,
Ernesto Zitelmann, Jorge Rouguin, Len
Duguit, Giorgio del Vecchio, Hans Kelsen,
Carlos Cossio y otros. (dem Pg.49).

 Mximo

Pacheco Gmez, tiene como

concepto de la Norma Jurdica:
es una norma de conducta exterior
bilateral, imperativa y coercitiva que regula
las acciones de los hombres con el fin de
establecer un ordenamiento justo de la
convivencia humana. (dem Pg.50).

Emilio Betti y su crtica a la unilateralidad

de las diversas tendencias interpretativas.
En el capitulo XI de su libro Betti nos dice:

Interpretacin de la ley. sentido de la Ley:

critica del dogma de la voluntad legislativa.
contenido
normativo
y
Ratio
Iuris.
Unilateralidad de las diversas tendencias
interpretativas. (Pg.239).

 Emilio

Betti revolucion la teora de la

interpretacin de las normas jurdicas,
tenindolas como lneas o tendencias que los
jueces y abogados debemos interpretar mas
all del positivismo negativista, criticando a
las diversas teoras del derecho y al
unilateralismo de las diversas interpretaciones
de las normas, sosteniendo una interpretacin
integral, con lo que hoy se conoce como la
teora de la argumentacin jurdica.

Su defensa del momento teleolgico de la

interpretacin de la ley.
Momento

lgico y momento Teleolgico en la

interpretacin de la ley. Fundamento de la valoracin
comparativa de los intereses.

Critica del Prejuicio logicista contra el momento teleolgico

y del aforismo. In Claris Non fit interpretatio Pg.256.

En cada momento las normas deben ser interpretadas,

buscando una valoracin comparativa de los intereses en

pugna, criticando los prejuicios lgicos en contra de
buscar el fin en el Derecho y en las Normas Jurdicas, el
momento Teleolgico, lo mismo al interpretar los actos
jurdicos.

Interpretacin de las normas jurdicas

La ley- dice Josserand- est destinada a ser

aplicada y por lo tanto debe interpretarse. El

Legislador no puede preveer todos los casos.
La vida como lo seala un jurista es mas

ingeniosa que el legislador y que el mejor de

los juristas. (Marco G. Monroy Cabra.
Introduccin al Derecho. Undcima edicin.
Editorial Temis S.A., Santa Fe de Bogot
Colombia 1998, Pg. 273).

 Para Carlos Cossio, las normas no se

interpretan, se inteligen, (Marco G. Monroy

C.- dem Pg. 274).

Hermenutica jurdica
La teora general de la interpretacin de las

normas jurdicas, se llama hermenutica

jurdica. (Monroy Marco G Cabra ob.cit.
Pg. 274).

Concepciones sobre el objeto de la

interpretacin jurdica.
Imerio

Jorge Catenacci, ha llegado a la

conclusin que existen dos concepciones
diferentes sobre el objeto de la interpretacin
jurdica, que son:
a) Teora Cognitiva la interpretacin es un
acto de inteleccin partidario, el jurista Carlos
Cossio.
b) Teora prescriptiva la interpretacin jams
es una actividad cognoscitiva, sino prescriptiva
o estipulativa, no es un acto de inteleccin sino
de decisin.

Clases de interpretacin
Mario Alzamora en clase sintetizo en 3 grandes

lneas la interpretacin del derecho o de las normas

jurdicas.

a) Interpretacin autentica o legislativa,

efectuada por el mismo rgano que la dicto,
mediante leyes interpretativas.
El congreso ordinario no tiene facultad para
interpretar normas constitucionales, de manera
autntica, como se dicto la ley de reeleccin del
gobierno1990-2000.

 Poda hacerlo un congreso constituyente o una

asamblea nacional constituyente.

b) Interpretacin Judicial. Los jueces no son

legisladores, pero deben interpretar las normas,
en base a la razn y racionalidad jurdica, a su
experiencia y a su sentido de justicia, no deben
seguir el paradigma de autmatas de la ley, deben
interpretarla creadoramente, al servicio de la
justicia, la equidad en una interpretacin
Demirgica de las normas jurdicas. (Vittorio
Frossini)

 Para Aristteles el juez debe ser la Justicia

animada. Los jueces deben tener una tica

superior sin perdida del hogar tico .
Revisar la obra del jurista Italiano Piero
Calamandrei en su Elogio a los jueces
escrito por un Abogado.

 Los mtodos en la interpretacin de Savigny, se

subdividen en:
a) interpretacin literal o gramatical: amplia,
estricta y restringida.
b) interpretacin lgica.
c) Interpretacin doctrinaria de las normas
jurdicas. La clasificacin doctrinaria y sus
mtodos principales, la tomamos de Mario
Alzamora Valdez de la obra F.C. Von Savigny,
sistema de Derecho Romano actual.

 Es bueno advertir que la interpretacin gramatical

debe hacerse conjuntamente con la lgica, ya que no

se puede separar la expresin del pensamiento.
(Marco G. Monroy Cabra Introduccin al Derecho
Pg. 276) aseveracin del jurista colombiano que
corresponde a una mejor interpretacin de las
normas jurdicas desde la perspectiva integral del
derecho que debe ser cognitiva y prescriptiva, se
interpreta la norma con la razn dialctica y la
experiencia, para su mejor, correcta y justa
aplicacin.

 El mtodo lgico es proporcionado por la

ciencia de la lgica jurdica o Dentica,

apoyada en la lgica proposicional, como en
su momento la sostuvo el Iusfilsofo
mexicano
Eduardo
Garca
Maynes
,estudiando la lgica interna y la lgica
externa de las normas jurdicas.

 El

mtodo sistemtico, integrando el

ordenamiento jurdico ,en el sistema jurdico,
no se deben interpretar las normas de
manera aislada, sino a la luz de la
constitucin poltica del Estado y los tratados
internacionales de Derechos Humanos.

El paradigma de Federico Carlos Von Savigny

se completa con la interpretacin finalista o

teleolgica de Rudolf Von Ihering.

 Por ende, la interpretacin no solo es una

operacin lgica, sino tambin axiolgica y

teleolgica. (Vctor Garca Toma. La Ley en
el Per . Tcnica de elaboracin,
interpretacin, aplicacin e integracin.
Editora jurdica Grijley E.I.R.L. Lima.
1995,Pg. 119.)

 El

mtodo histrico, busca determinar

dentro de la tridimensionalidad del derecho
su deber ser histrico, en este caso de las
normas jurdicas, en su occasio legis,
partiendo del concepto del Iusfilsofo Carl
Friedrich, quien escriba en su introduccin a
la filosofa del Derecho que: El derecho es
historia congelada.

Bibliografa
Betti, Emilio. Interpretacin de la Ley y de los actos

jurdicos, traduccin y prlogo por Jos Luis de los

Mozos. Editorial Revista de Derecho privado.
Editoriales de Derecho Reunidas, Madrid 1975.
Garca Toma, Vctor. La Ley en el Per . Tcnica de
elaboracin, interpretacin, aplicacin e integracin.
Editora jurdica Grijley E.I.R.L. Lima. 1995.
Monroy Cabra, Marco Gerardo. Introduccin al
derecho. Ed. Themis. Santa Fe de Bogot. 1998.
Pacheco Gmez, Mximo. Teora del derecho.
Cuarta edicin. Editorial Jurdica de Chile, Santiago
Chile 1990.

CAP XVII: LA INTEGRACIN

NORMATIVA
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.

EL TEMA DE LA INTEGRACIN DE LA NORMA.

LA PLENITUD HERMTICA DEL DERECHO.
LAGUNAS DEL DERECHO Y LAGUNAS DE LA LEY.
LOS PROCEDIMIENTOS DE INTEGRACIN
NORMATIVA.
LA ANALOGA.
LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO.
LA EQUIDAD.
LA COSTUMBRE Y LA INTEGRACIN Y LA
INTEGRACIN NORMATIVA.

1.EL TEMA DE LA INTEGRACIN DE

LA NORMA
El tema de la integracin de la norma jurdica es,

junto al de su interpretacin y aplicacin, bsico

en la sistemtica y tcnica del derecho.

Advertido por Aristteles en su Cp. X del Libro V

de la tica a Nicmaco, donde llama a suplir la

generalidad de la ley con la aequitas (equidad)

Desde Cicern (106-43 a.C.) a Gaio (II d.C.)

llaman a integrar las normas con la ratio

naturalis y la equidad.

2. LA PLENITUD HERMTICA DEL

DERECHO
La plenitud hermtica del Derecho es la plenitud del

ordenamiento jurdico, advertido ya por Ernesto

Zitelmann y por Bergbohm, para quienes el derecho
es un sistema plenario.
Para Carlos Cossio (1903-1987) nacido en Tucumn-

Argentina tiene una plenitud hermtica por contener

en su unidad plenaria que para Zittelmann constituye
su unidad lgica, planteando respuestas a los
problemas que cotidianamente plantea la realidad o
la experiencia jurdica.

 La ley tiene lagunas (lagunas legis)pero el

derecho, como ciencia jurdica, en su teora,

que para el sistema jurdico romano
germnico abarca mas de 27 siglos, el
derecho no tiene espacios vacos, lagunas,
deficiencias o vacos, estos se encuentran en
los espacios no regulados por la ley, son las
lagunas de la ley, o estn en la naturaleza de
las cosas pero no estn en el Derecho.

 Don ngel la Torre en su Introduccin al

derecho, criticaba a la concepcin de la

plenitud hermtica del derecho, como una
pretensin positivista.
La idea de plenitud hermtica hace referencia

en la mitologa griega a Hermes, fundamento e

inspirador de lo cerrado hermtico, y de la
hermenutica en alusin a un sistema cerrado,
pleno, total sin lagunas, deficiencias o defectos.

3. LAGUNAS DEL DERECHO Y

LAGUNAS DE LA LEY.
En la obra de Ernesto Zitelmann como en

Mario Alzamora Valdez encontramos que el

derecho no tiene lagunas, ni deficiencias o
vacos, tampoco lagunas axiolgicas o
denticas, por ser cubiertas con los valores,
los fines, y por la fe en el Derecho como titul
as, una hermosa obra Sebastin Soler,
ilustre penalista Argentino, del siglo XX.

 Carlos Santiago Nino, escribe sobre las lagunas

axiolgicas en las leyes, cuando omiten normas

o regulan ciertos valores fundamentales,
estudiados por la axiologa o axiosofa jurdica.
Las lagunas de la ley, son lagunas normativas,

atribuibles a la generalidad de la ley, a los

cambios en la realidad, a la complejidad y
superioridad de la vida sobre la teora,
enseadas ya por ARISTTELES.

 Las lagunas de la ley son lagunas normativas,

atribuibles a la generalidad de la ley, a los cambios en

la realidad, a la complejidad y superioridad de la vida
sobre la teora, enseadas ya por Aristteles en su
tica a Nicmaco como en la frase de Goethe en
Fausto: Gris es la teora, pero el rbol de la vida es
eternamente verde.

Estas lagunas se encuentran en todos los cdigos del

Mundo, deben ser completados por la ciencia del

Derecho, mediante los mtodos o procedimientos
creados por la ciencia jurdica, los juristas y la
prctica judicial.

4.LOS PROCEDIMIENTOS DE
INTEGRACIN NORMATIVA
Son los mtodos o procedimientos de integracin de

la norma jurdica, creados por la ciencia jurdica, para

superar las lagunas de la ley, sus vacos, deficiencias
o defectos. Su objetivo es superarlos, completarlos o
corregirlos, junto al proceso de interpretacin de las
normas, para su ms correcta, completa y justa
aplicacin al caso concreto y a la experiencia jurdica
y de la condicin humana orientados por la
afirmacin de Luis Legaz y Lacambra de buscar: la
soberana de la ley, la igualdad ante ella y la
separacin de poderes.

 Los procedimientos de integracin normativa

son:
a) La analoga
b) Los principios generales del derecho.
c) La equidad.
Otros autores consideran a la costumbre

como mtodo de integracin normativa.

5. LA ANALOGA
Es el enlace directo entre dos casos por una

relacin de semejanza, otros de manera indirecta

por identidad de razn, del caso regulado y del
caso no regulado.
No confundir, con la interpretacin extensiva de las

normas jurdicas donde el caso ha sido previsto,

pero no expresado en la descripcin normativa, y
que forma parte de la interpretacin literal de las
normas.

 Para Aristteles, es un razonamiento que va

de lo particular, a lo particular coordinado.

(Mario Alzamora Valdez. Introduccin a la
ciencia del Derecho. Eddili.1987.Pg. 277)
La Analoga es inaplicable en materia penal

(Art. III del Ttulo Preliminar del Cdigo

Penal). Se prohbe la aplicacin de la ley
penal por analoga.

6. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL

DERECHO.
Los principios generales del Derecho, adems

de ser fuente del Derecho, e informadora de

los sistemas y ordenamientos jurdicos, son un
procedimiento y mtodo de integracin
normativa, en la doctrina y en la legislacin.

Los principios Generales del Derecho son

aquellas reglas que la razn Humana deduce

de la naturaleza de las cosas y de sus mutuas
relaciones (Precenutti: Citado por Alzamora.
Pg.,.278)

 Expresa que todo derecho positivo encuentra

su complemento de Unidad y Universalidad en

el Derecho Natural. (Ibdem), y que los
Principios Generales del Derecho son
verdades juicios morales, basadas en la nocin
que el hombre es persona jurdica, expresada
por Luis Legaz y Lacambra. (Op. Cit.Pg.279).

 Giorgio del Vecchio, en su obra Los Principios

Generales del Derecho citando a Cicern,

encuentra la esencia y naturaleza de los principios
generales del derecho en la Filosofa del Derecho,
en el Derecho Natural.
No es en la Ley de las XII Tablas, ni en los edictos

del Pretor, donde se encuentra el espritu de la Ley,

sino en la ntima filosofa, de donde debe obtenerse
la disciplina del Derecho (Mario Alzamora Valdez.
Ibdem).

 El art. VIII, del Ttulo Preliminar del Cdigo

Civil, establece que los principios generales

del Derecho, constituyen el principal
procedimiento o mtodo de integracin
normativa, al que se debe recurrir el juez,
para administrar justicia ante lagunas, vacos
o deficiencias de la Ley.

 La Equidad .- en los griegos la aequitas y en

los romanos la lex aequo et bono, si es

equitativo es bueno, es la aplicacin de la ley
a la medida del caso concreto, es la justicia
del caso concreto, es el mayor atributo de la
ciencia y arte del Derecho en Celso : Ius est
ars bono et aequi.
La justicia es equidad en John Rawls (1971)

 En Aristteles, la ley mas perfecta es muy general y

al aplicarse al caso particular o concreto requiere de

la equidad.
La Ley no debe aplicarse con la rigidez del lecho de

Procusto, sino que debe ser flexible como la espada

de Lesbos. (Aristteles)
La equidad es la justicia del caso concreto, que debe

adecuarse al hecho particular, a la medida del ser

humano.

7. LA COSTUMBRE Y LA
INTEGRACIN NORMATIVA
La costumbre como practica reiterada y

uniforme, fundada en la opinio iuris, es

fuente del derecho, y por su flexibilidad es
mtodo de integracin normativa, al que se
debe recurrir el juez, para administrar justicia
ante las lagunas, vacos o deficiencias de la
ley.

Bibliografa
Betti,Emilio. Interpretacin de la ley y de los actos jurdicos.

Traduccin y prlogo de Jos Luis de los Mozos. Editorial

Revista de Derecho Privado. Editoriales de Derecho Reunidas,
Madrid 1975.
Garca Toma, Vctor. La Ley en el Per. Tcnica de elaboracin,
interpretacin, aplicacin e integracin. Editora jurdica Grijley
E.I.R.L. Lima. 1995.
Legaz y Lacambra, Luis. Filosofa del derecho. Bosch Casa
Editorial. Barcelona.1979.
Monroy Cabra, Marco Gerardo. Introduccin al derecho. Ed.
Themis. Santa Fe de Bogota. 1998.
Pacheco Gmez, Mximo. Teora del derecho. Cuarta edicin.
Editorial Jurdica de Chile, Santiago Chile 1990.
Savigny, Kirchmann, Zitelmann, Kantorowicz. La ciencia del
derecho. Editorial Losada. Buenos Aires.1949.

Captulo XVIII: Vigencia y Aplicacin de las

Normas Jurdicas en el Espacio y Tiempo
1. El problema de la vigencia y aplicacin jurdicas en el

espacio o territorio y en relacin al tiempo.

2. La vigencia y aplicacin de las normas jurdicas en
relacin al espacio y territorio del estado.
3. La vigencia y aplicacin de la ley extranjera en los
casos del derecho internacional privado.
4. Vigencia y aplicacin de las normas jurdicas fuera del
espacio o territorio del Estado, en los casos de
extradicin de requisitoriados a nivel internacional

5. Vigencia y aplicacin de las normas jurdicas en

relacin al tiempo.
6. Tesis que explican la vigencia y aplicacin de las
normas jurdicas en relacin al tiempo.

El problema de la vigencia y aplicacin en el

espacio o territorio y en relacin al tiempo de las
normas.
Las normas jurdicas luego de su interpretacin

e integracin plantean el problema de su

vigencia y aplicacin en relacin al territorio
que corresponde al ejercicio de la soberana
del Estado y los casos excepcionales en
materia
civil
en
los
problemas
correspondientes a los conflictos de leyes o
colisin de leyes que se presentan cuando las
personas o sus bienes se encuentran en un
territorio diferente al de sus nacionalidad para
resolver el problema de cual debe ser la norma
aplicable, si la norma nacional o la norma
extranjera.

 Se desarrolla como regla de la seguridad

jurdica el principio de irretroactividad en la

vigencia y aplicacin de las normas en
relacin al tiempo.
Vigencia y aplicacin de las normas jurdicas

fuera del espacio o territorio del Estado, en

los casos de extradicin de requisitoriados a
nivel internacional

 En materia penal, en los casos de extradicin de

personas solicitadas o requisitoriadas por la

administracin de justicia de los Estados, se
plantea como excepcin al principio de vigencia y
aplicacin de la norma nacional o de la ley penal
del Estado fundamentados en su soberana.
Por un principio de justicia la vigencia y aplicacin
de las normas jurdicas se realiza de forma
retroactiva o ultraactiva cuando es mas
beneficiosa para el procesado imputado o reo
(materia penal).

La vigencia y aplicacin de las normas

jurdicas en relacin al espacio y territorio
del estado.
Las normas jurdicas se aplican dentro del mbito de la

soberana estatal, que comprende la supremaca

territorial en base al derecho que tiene cada estado
para darse sus propias normas y leyes y poder
aplicarlas dentro de los lmites de su territorio que
comprende el territorio, el espacio areo y su espacio
martimo, que para nuestro pas comprende un dominio
martimo de 200 millas.

 La

soberana viene de superanus que

significa el sumo poder del soberano para
darse leyes y aplicarlas en su territorio en
base al principio de la summa potestas,
como la expuso en 1576 el francs Jean
Bodin en su obra Los seis libros de la
Repblica.

 Sin embargo con las migraciones y las relaciones entre

reinos o estados, aparece de manera consuetudinaria

en la antigedad como en el Egipto de los faraones, el
derecho internacional privado cuando colisionan o
chocan las leyes o normas del estado de la persona con
las normas del territorio extranjero, donde se encuentran
las personas o estn situados sus bienes surgiendo el
derecho internacional privado para resolver estos
conflictos de leyes.

 En materia penal hay una excepcin a la aplicacin de

la ley nacional con exclusividad dentro del mbito

territorial para los casos de extradicin de prfugos o
requisitoriados internacionales por la justicia de los
estados de la comunidad internacional extendindose la
aplicacin de la ley penal mas all de las fronteras
estatales, como viene ocurriendo desde la antigedad
cuando el faran Ramses II y el rey de los Hititas
Hattushili III entre los aos 1272 a 1276 acordaron un
tratado de extradicin de esclavos fugitivos, una replica
de este tratado en escritura jeroglfica fue colocado en el
templo de AmnRa en Karnak.

La vigencia y aplicacin de la ley extranjera

en los casos del derecho internacional
privado.
Las normas jurdicas solo se aplican dentro de la

soberana territorial del estado limitado por sus

fronteras pero como excepcin en materia civil y
comercial se puede aplicar la ley extranjera en
los casos previstos por el derecho internacional
privado as los actos jurdicos se rigen por la ley
del lugar de su celebracin (locus regis actum)
y los bienes se rigen por la ley del lugar donde
se encuentran situados (lex rei sitae).

 El derecho internacional privado es la disciplina del

derecho que se ocupa de resolver los conflictos o

colisin de leyes (choque de leyes) que se presentan
cuando las personas o sus bienes se encuentran o
estn situados en un territorio extranjero surgiendo el
problema de cual debe ser el derecho aplicable, si la ley
nacional o la ley extranjera, para determinar el estado y
la capacidad civil de las personas y el rgimen aplicable
a la situacin de sus bienes cuando se encuentran en el
extranjero.

 Entre las fuentes del derecho internacional privado

tenemos los convenios o tratados internacionales, la

costumbre y la ley de los estados, as en el Per las
disposiciones sobre Derecho Internacional Privado se
encuentran reguladas en el Libro X del Cdigo Civil
vigente desde 1984 en cuatro ttulos, incluyendo el
reconocimiento y aplicacin de las sentencias
extranjeras en el Per (exequatur) y en los tratados
internacionales que sobre la materia a firmado y
ratificado el estado peruano.

Vigencia y aplicacin de las normas

jurdicas fuera del espacio o territorio
del Estado, en los casos de extradicin
de requisitoriados a nivel internacional.
La ley penal es monopolio del Estado en base

al principio del ius puniendi, que es el

derecho de sancionar que tiene el estado,
cuando se paso histricamente de la
venganza de sangre o de clan a la pena
pblica (vindicta pblica).

 Esta aplicacin territorial de las normas penales

se fundamenta en el principio de soberana del

estado, sin embargo la ley penal puede tener
vigencia de aplicacin mas all de las fronteras
estatales para extraditar a las personas que han
cometido delitos por los cuales se los puede
solicitar
como
requisitoriados
a
nivel
internacional en base a tratados o convenios
internacionales o al principio de la reciprocidad
entre los estados, constituyendo una excepcin
a la regla de la aplicacin de la ley penal solo
dentro del territorio del estado.

 La

extradicin se rige por el derecho

internacional pblico, los derechos humanos,
el derecho constitucional as como el derecho
penal y procesal penal.

Vigencia y aplicacin de las normas

jurdicas en relacin al tiempo.
Carlos Cossio, el gran jurista de Tucumn, expresaba en

relacin al tiempo, que para nosotros existe un tiempo

cronolgico y un tiempo existencial y Jorge Luis Borges
en su Historia de la eternidad citaba a Platn: quien en
el Timeo expresaba que el tiempo no es si no la imagen
fsica de la eternidad.
Las normas jurdicas en relacin al tiempo se rigen por el

principio o regla de la irretroactividad de las normas

jurdicas en su vigencia y aplicacin.

 Segn este principio las normas jurdicas rigen luego de

su promulgacin y publicacin al da siguiente, o cuando

la norma indique o prescriba su entrada en vigencia, en
algunos casos pueden postergar el tiempo de entrada en
vigencia y aplicacin para su mejor conocimiento y
aplicacin, plazo que se conoce como vacatio legis.
Se reconoce como excepcin al principio o regla de

irretroactividad el principio o regla de la retroactividad y

de la ultraactividad de las normas o leyes mas benignas
en materia penal, es decir aquellas normas que son mas
beneficiosas para el reo.

 Mario Alzamora Valdez nos deca en clase que

en el principio de irretroactividad de las normas

se fundamenta en el principio de seguridad
jurdica y en el principio de retroactividad y de
ultraactividad de la ley mas benigna se
fundamenta en el principio de justicia y en las
teoras del garantismo penal.

Tesis que explican la vigencia y aplicacin de

las normas jurdicas en relacin al tiempo.

Diversas teoras han venido explicando el problema de

la vigencia y aplicacin de las normas jurdicas en
relacin al tiempo:

a)

Teora de los derechos adquiridos

La tesis de los hechos cumplidos
La tesis de la situaciones jurdicas.
La tesis de la Retroactividad y de la Ultraactividad de
la ley mas benigna en la vigencia y aplicacin de las
normas jurdicas.

b)
c)
d)

a) Teora de los derechos adquiridos

Esta teora explica que las normas de vigencia

posterior en el tiempo no pueden violar o vulnerar los

derechos conquistados y reconocidos a una persona
violando el principio de irretroactividad de las normas.

Vctor Garca Toma explica que el origen de esta

teora surge de la regla expuesta por Teodosio II,

que estableci que la ley deba aplicarse solo a los
hechos futuros (nepotia futura),pero jams a los
hechos pasados (facta practaria), ni a los hechos en
curso de constitucin (negativas pendecti) (Vctor
Garca Toma. La Ley en el Per. Pg. 179).

 Esta teora denominada clsica fue cuestionada por

Len Duguit en Francia expresando que los derechos

se tienen o no se tienen.
Esta tesis de los derechos adquiridos es defendida por

los trabajadores en defensa del derecho al trabajo y a

la seguridad social, pero los abogados y juristas
neoliberales se han opuesto a esta doctrina clsica
defendida como derecho social por los humanistas y
defensores de los derechos humanos.

b) La tesis de los hechos cumplidos

Fue concebida originariamente en Alemania por

Scheurl y sostenida por Bernard Windscheid, y

por Francesco Ferrara en Italia. Esta tesis se
fundamenta en el principio que los hechos
cumplidos durante la vigencia de la antigua ley
se rigen por sta; los cumplidos despus de su
promulgacin, por la nueva (Mario Alzamora
Valdez. Op. Cit. Pg.283).

c) La tesis de la situaciones jurdicas.

El tratadista Julin Bonnecase propuso sustituir la

nocin de derecho adquirido por la de situacin jurdica

concreta (Vctor Garca Toma obra cit Pg.185 y 186.)
segn Paul Roubier las situaciones jurdicas" tienen
un curso temporal, se desenvuelven a manera de un
proceso. De aqu que la nueva ley, dictada en un
momento dado pueda referirse a etapas anteriores de
la situacin jurdica, en cuyo caso su aplicacin es
retroactiva, o a etapas posteriores, para los cuales no
lo es. En cuanto a los efectos, si la nueva ley incide en
los cumplidos es retroactiva; si en los posteriores no es
retroactiva, se refiere solo a efectos inmediatos
(Mario Alzamora Valdez obra cit. Pg. 284).

d) La tesis de la Retroactividad y de la
Ultraactividad de la ley mas benigna en la
vigencia y aplicacin de las normas
jurdicas.
Estas tesis se originaron en el derecho penal liberal y

democrtico dentro de las concepciones del

garantismo penal basadas en un principio de justicia
que propugna que se deben aplicar con efecto
retroactivo las normas mas benignas o beneficiosas
en materia penal para el reo o la persona que se
encuentra procesada. las normas jurdicas son
objetos culturales que encarnan valores. las nuevas
normas expresan nuevas valoraciones jurdicas , las
antiguas normas, valoraciones ya superadas. (Mario
Alzamora Valdez. Op. Cit. Pg. 285).

 Tanto la retroactividad como la ultraactividad

mas benigna- sealaba Mario Alzamora Valdez

en clase- se fundamenta dentro de un Estado de
derecho que en materia penal debe buscar la
realizacin de la justicia con equidad dentro de
un debido proceso y buscando en todo
momento la proteccin de los derechos
humanos.

Bibliografa
Aftalion, Enrique R. , Vilanova, Jos. Introduccin al derecho.

Segunda edicin-reimpresin. Abeledo-Perrot. Bogot.1994.

Betti, Emilio. Interpretacin de la ley y de los actos jurdicos.
Traduccin y prlogo de Jos Luis de los Mozos. Editorial
Revista de Derecho Privado. Editoriales de Derecho
Reunidas, Madrid 1975.
Garca Toma, Vctor. La Ley en el Per . Tcnica de
elaboracin, interpretacin, aplicacin e integracin. Editora
jurdica Grijley E.I.R.L. Lima.
Legaz y Lacambra, Luis. Filosofa del derecho. Bosch Casa
Editorial. Barcelona.1979.
Monroy Cabra, Marco Gerardo. Introduccin al derecho. Ed.
Themis. Santa Fe de Bogot. 1998.
Pacheco Gmez, Mximo. Teora del derecho. Cuarta
edicin. Editorial Jurdica de Chile, Santiago Chile 1990.

Captulo XIX: LOS VALORES Y FINES

DEL DERECHO
1. LA JUSTICIA.
2. ETIMOLOGA
3. TEORAS SOBRE LA JUSTICIA
a.
b.
c.
d.

Como virtud para los filsofos griegos.

La justicia como ideal.
Como un orden superior.
Como igualdad.

2. LA EQUIDAD.
a. La equidad secundum lege
b. La equidad extra lege
c. La equidad infra lege
3. FINES DEL DERECHO.
a.
b.
c.

Orden pblico
Seguridad jurdica y
Bien comn.

LA JUSTICIA. ETIMOLOGA
La palabra justicia viene del griego dik, que significa

orden csmico.
La justicia en general se denomina en griego

dikaiosyne.
La justicia est en la experiencia jurdica. La justicia

presupone el Derecho (Imerio Jorge Catenacci.

Introduccin al derecho. Editorial Astrea. Buenos
Aires. 2001. Pgs. 163-164)

TEORAS SOBRE LA JUSTICIA

A. Como virtud para los filsofos griegos.
En la tica a Nicmaco, se encuentra la teora
sobre la justicia.
B. La justicia como ideal
Para Rudolf Stammler la justicia como ideal es una
articulacin ideal de los fines humanos (Citado en
Imerio Jorge Catenacci. Introduccin al derecho.
Pg. 168)
La justicia del legislador, pero tambin la justicia es
el cumplimiento de las leyes, y el respeto y
satisfaccin del derecho de las personas (Ibdem.
Pg.168)

C. Como un orden superior

El fin primordial del derecho es la realizacin
de la justicia. Su exponente es Roubier, que
en su Teora General del Derecho lo define
como: el ideal de un orden superior que
debe reinar en el mundo (Ibdem. Pg.168).

 D. Como igualdad
En un orden social justo rige el principio de la

igualdad
entre
(Ibdem.Pg. 168)

Es

los

seres

humanos.

la mayor aspiracin humana en la

perspectiva de la sociedad justa a inspiracin
de Rousseau en su obra El origen y
fundamento de la desigualdad entre los
hombres

JUSTICIA Y CONTRATO
SOCIAL
John Rawls en 1971 plantea en su Teora de la

Justicia- siguiendo a Rousseau en su libro El

Contrato Social. Principios de Derecho
Poltico, publicado en 1762- que existe una
posicin original o estado inicial ficticio donde
se dictan las normas para todos.

Con el fin de evitar las ventajas y desventajas

o parcialidades estas normas son sumidas en

un velo de ignorancia

 Nadie sabe ab initio, cul ser su posicin social.

La justicia como imparcialidad, pues la justicia es la

primera virtud de la instituciones sociales, como la verdad

lo es de los sistemas de pensamiento. (Ibdem Pg.168)
Para Rawls, el objeto primario de la justicia es la
estructura bsica de la sociedad.
Sin embargo nuestro tema es la justicia social,
contrariando los criterios utilitaristas de la justicia, as
como el tedio neoliberal a la justicia social, motejada en el
Glosario de la globocolonizacin del mundo de
populista.

 John Rawls en su Teora de la Justicia,

escribe:
Mi objetivo es presentar una concepcin de
la justicia que generalice y lleve a un superior
nivel de abstraccin la conocida teora del
contrato social, tal como la encuentran,
digamos, en Locke, Rousseau y Kant. (John
Rawls. Teora de la justicia. Pg.24)

 Rawls sobre la posicin original:

He dicho que la posicin original es el status quo

inicial apropiado que asegura que los acuerdos

fundamentales alcanzados en l sean imparciales
(Rawls. Op. Cit. Pg.24)
Pero es necesario que sean razonables. La posicin

original precisa de nosotros la intuicin como una

facultad que nos permita ver el objetivo desde cierta
distancia ( Rawls. Op. Cit. Pg. 33)

 Rawls opone el contractualismo en la justicia con el

utilitarismo clsico
Tomando el utilitarismo de Henry Sidgwick - en su

obra The methods of Ethics -, citado por el mismo

Rawls, ste afirma que en una sociedad justa las
libertades bsicas se dan por sentadas y los
derechos asegurados por la justicia, no estn sujetos
al regateo poltico ni al clculo de intereses sociales
(Rawls. Ob.Cit. Pg. 39)

 El intuicionismo de sentido comn toma la forma de

grupos de preceptos ms bien especficos,

aplicndose cada grupo a problemas particulares de
la justicia (Rawls. Ob. Cit. Pg. 45)

Al menos aqu tenemos que confiar en nuestras

capacidades intuitivas (Rawls. Pg. 50).

Para Rawls Los principios de la justicia identifican
ciertas
consideraciones
como
moralmente
pertinentes; la reglas de prioridad indican la
precedencia apropiada en caso que entren en
conflictos mientras que la concepcin de la posicin
original define la idea subyacente que ha de informar
nuestras deliberaciones (Rawls.Ob.Cit. Pg.61)

 Relaciona la Teora de la Justicia con una

doctrina del bien y del desarrollo moral, lo

que permite formular una concepcin de la
sociedad como una integracin por
excelencia (Nota del F.C.E.)

LA EQUIDAD
A.

LA EQUIDAD SECUNDUM LEGE

B.

LA EQUIDAD EXTRA LEGE

C.

LA EQUIDAD INFRA LEGE

ORDEN PBLICO.
La paz social es el orden justo que se

instaura orientado por la justicia como valor

supremo del derecho. Para Miguel Reale,
ste orden no es ms que la proyeccin
constante de la persona humana, valor
fuente de todos los valores en el proceso
dialgico de la historia. (Miguel Reale. Op.
Cit. Pg.283.)

 El orden pblico como valor de la justicia presupone

el valor de la libertad para poder optar entre los

valores.
Para San Agustn de Hipona (354-430 d.C),un orden
de paz debe ser un orden de Dios basado en la
justicia, como escribe en La ciudad de Dios.
El orden pblico debe tener su fundamento en un
Estado de Derecho, en la Constitucin y en todos los
Tratados Internacionales de Derechos Humanos y
corresponde a una democracia inclusiva.

SEGURIDAD JURDICA
La seguridad jurdica es la llave de todos los derechos y

se expresa en la seguridad del derecho y en la

seguridad por medio del derecho.
Seguridad del derecho: Es decir imperio de la

Constitucin y de la ley, la igualdad de los hombres ante

ella y , la separacin de poderes, segn explicaba en la
Universidad de Santiago de Compostela el doctor Luis
Legaz y Lacambra.

 Seguridad mediante el derecho: Constituye

el derecho que tenemos las personas a la

tutela jurdica y jurisdiccional del Estado para
que nadie se haga justicia por sus propios
medios, sino recurriendo a la administracin
de justicia del Estado de derecho.

Aristteles en su tica a Nicmaco sola

decir que la seguridad jurdica es la misma

justicia dialogando consigo misma.

BIEN COMN
Es el derecho al bienestar general, es el fundamento del

Estado de derecho, pues la autoridad del Estado no es

un fin sino slo un medio para la realizacin del bien
comn, dnde se conjuga el bien de uno junto al bien del
prjimo, el bien individual junto al bien social como
expresin del amor al prjimo y fundamento de los
derechos humanos en un Estado Social de derecho
basado en el trabajo.

El bien comn, entendido como el goce y ejercicio de

todos los derechos humanos tiene como sustento los

derechos civiles y polticos, econmicos, sociales y
culturales, el derecho a la proteccin del medio
ambiente, a la paz y al desarrollo de los pueblos.

BIBLIOGRAFIA
Catenacci, Imerio Jorge. Introduccin al derecho: Teora

general, argumentacin, razonamiento jurdico. Editorial

Astrea de A. y R. Depalma. Buenos Aires.2001.
Kelsen, Hans. Qu es justicia? Editorial Ariel.
Barcelona.1982.
Rawls, John. Teora de la justicia. Editorial Fondo de
Cultura Econmica. Mxico.2000.
Reale, Miguel Introduccin al Derecho. Editorial Pirmide.
Madrid. 1984.
Villoro Toranzo, Miguel. Lecciones de Filosofa del
derecho. Editorial Porra. Mxico 1984.

Captulo XX: LOS SISTEMAS

JURDICOS.
1. DEFINICIN DE SISTEMAS JURDICOS.
2. CLASIFICACIN DE LOS GRANDES SISTEMAS

JURDICOS.
3. CMO SE HAN EXPANDIDO LOS GRANDES
SISTEMAS JURDICOS.
4. LA
APROXIMACIN
AL
DERECHO
IBEROAMERICANO DENTRO DEL PANORAMA DE
LOS GRANDES SISTEMAS JURDICOS POR DON
JORGE BASADRE.
5. EL SISTEMA JURDICO ROMANO-GERMNICO.

DEFINICIN DE SISTEMAS
JURDICOS
El sistema jurdico ha sido definido como un conjunto

de normas y proposiciones, ordenado y articulado sobre

la base de relaciones de fundamentacin, derivacin y
coordinacin. La nocin misma de ordenamiento supone
una reconstruccin a partir de diferentes conceptos
generados en la historia del pensamiento jurdico

La nocin de sistema jurdico est condicionada por el

concepto de derecho, por la idea de su cohesin interna,

por la ponderacin y valoracin de fenmenos
sociolgicos, de forma tal que la nocin de
ordenamiento jurdico determina y se halla a su vez
determinada por estos conceptos. (Imerio Jorge
Catenacci. Introduccin al derecho. Pg.233)

 Para John Henry Merryman, en su obra La

tradicin jurdica romano-cannica, los

sistemas jurdicos son tradiciones o culturas
jurdicas.
Levy Ullman, defini a los sistemas jurdicos

como familias jurdicas

 Por su parte, John Henry Wigmore llega a la conclusin

en su obra en ingls A Panorama of the Worlds Legal

Systems (panorama mundial de los sistemas legales)
publicado en Washington (1936), el principal factor que
regula la creacin o la supervivencia de un sistema es el
surgimiento y la presencia de un cuerpo de ideas y
tcnicas jurdicas; y ste cuerpo de ideas y de tcnicas
resulta, a su vez, de la obra de una clase profesional de
tericos y prcticos que lo crean y preservan,
independientemente de las caractersticas del rgimen
poltico bajo el que viven y de factores de orden
geogrfico y racial. (J.H.Wighmore: Citado por Jorge Basadre en
Los fundamentos de la historia del derecho. 2 edicin. Edigraf.
Ediciones Grficas. Lima.1982.Pg.124)

CLASIFICACIN DE LOS GRANDES

SISTEMAS JURDICOS.
Existen numerosas clasificaciones de los sistemas

jurdicos. J.H. Wigmore clasifica dentro del sistema

romnico o romanesco, con predominio de bases
romanas a partir de la edad media en Europa
continental, menos las regiones eslava y escandinava,
ubicando en ste sistema a los pases de Amrica
Latina.
Inglaterra y EEUU han recreado el sistema anglosajn.
En Europa rigen el sistema eslavo, el escandinavo, el
anglosajn y el romnico. Y en Amrica slo dos
sistemas el anglosajn y el romnico.

 Arturo Esmein (1905) clasific

el derecho de los
pueblos occidentales en los siguientes grupos: latino,
germnico, anglosajn y eslavo, donde Amrica
Latina corresponde al sistema jurdico latino.
Lvy Ullmann (1922) hace una clasificacin de los
sistemas jurdicos o familias juridicas de los pueblos
civilizados dividindolos en:
A) Europea continental, donde se ubican los derechos
de Amrica Latina.
B) La familia jurdica de habla inglesa.
C) La familia islmica.
(Jorge Basadre. Op.Cit. Pg. 125)

CMO SE HAN EXPANDIDO LOS

GRANDES SISTEMAS JURDICOS.
Los sistemas jurdicos se han expandido en

oleadas jurdicas sobre pueblos totalmente

extraos y en pocas histricamente
estudiables posteriores a la edad antigua.
(Jorge Basadre. Op. Cit. Pg.129)

 As

tenemos que el sistema islmico se ha

expandido con las limitaciones impuestas por su
carcter religioso o confesional.

El sistema hind con parecidas o anlogas reservas.

El sistema romano de la recepcin con el cannico y

el germnico y, posteriormente el sistema europeo

continental influenciado por el derecho romano, con
el derecho castellano, portugus, francs y holands
en sus colonias.

 El sistema anglosajn se expandi en los

EEUU y en los pases de al Comunidad

Britnica de Naciones (Commonwealth)
El sistema sovitico tambin se expandi con

la revolucin rusa. (Ver: Jorge Basadre.

Ibdem)

 Aparte de esas grandes olas -dice Basadre- ha habido

recepciones parciales. Afirmaba el maestro Basadre que

las oleadas jurdicas se han producido a travs de dos
grandes fenmenos: el de la concesin expansiva de la
metrpoli a las colonias y el de la recepcin o asimilacin
voluntaria de un derecho extranjero en todo o en parte.
La recepcin a su vez puede ser mecnica o selectiva.

El ideal para los legisladores de una nacin soberana y

que busca su progreso y desarrollo es el de la recepcin

selectiva conjugada con los intereses nacionales, que
slo pueden ser comprendidos con el estudio de la
realidad nacional.

La Aproximacin al Derecho Iberoamericano

dentro del panorama de los grandes sistemas
jurdicos
por
Don
Jorge
Basadre.
En nuestro sistema jurdico iberoamericano, donde

Jorge Basadre ubicaba a los pases de habla espaola

y el Brasil, estamos en una situacin interesantsima y
especial por tener una estrecha relacin con el derecho
occidental con bases cannicas, romanas y germanas,
entre otras.

 En el campo del derecho poltico adems

hemos tomado algunas formas del derecho

angloamericano y con influencia de nuestras
culturas indgenas, como en el caso del Per
con los derechos preincaicos y el derecho el
Tahuantinsuyo.
(Ver: Jorge Basadre.Op.Cit.Pg.130)

EL SISTEMA JURDICO ROMANOGERMNICO.

Al fundarse Roma el 21 de abril del 753 a.C. su rey

Rmulo formaba por primera vez el derecho romano

arcaico al que Numa Pompilio lo afirm en su
religiosidad y con la Ley de las XII Tablas, en el 450
a.C. se pas del ius non scriptum al ius scriptum en
pleno periodo preclsico. Ya con Marco Tulio Cicern
(106-43 a.C.), se inicia el perodo clsico
extendindose hasta el 235 d.C., cuando es asesinado
Alejandro Severo y segn otros el periodo clsico se
inicia con Augusto en el principado (27 a.C) y se
extiende hasta Diocleciano (284-305 d.C).

 A la cada de Roma el 476 en poder de los brbaros

germanos se inicia la fusin romano germnica que al

sur de Francia y al norte de Espaa se va a concretar
en la obra de los visigodos con la lex romana
visigothorum, que fue la obra jurdica del rey Alarico II,
conocida como el Breviario de Aniano, y luego se
convierte con la obra de los reyes Chindasvinto y
Recesvinto en el Lber Iudiciorum, (que en 1241 va a
ser traducido al castellano como el fuero juzgo por el
rey Fernando III El Santo), que junto al Cdigo de las
7 partidas del Rey Alfonso X El Sabio fue trado como
derecho castellano a nuestra Amrica e impuesto por
el fenmeno de la concesin expansiva por el Consejo
de Castilla a sus colonias de Amrica.

 El derecho peruano actual, desde sus bases

constitucionales de 1822, ha escogido la forma

republicana de gobierno de la tradicin jurdica
de la revolucin francesa y de la constitucin
norteamericana, siendo nuestro sistema
jurdico en su conjunto el romanista o
romanesco, tambin romano- germnico. Para
Marcial Rubio Correa Hispano-romanogermnico.

 Toda teora del derecho, as como los cursos

de Introduccin al derecho, deben hacer

referencia
al sistema jurdico al que se
pertenece, debido a que el ordenamiento
jurdico estatal pertenece a un sistema
jurdico, cultura, tradicin o familia jurdica.

BIBLIOGRAFIA
Basadre, Jorge. Los fundamentos de la historia del derecho. 2

edicin. Edigraf. Ediciones Grficas.Lima. 1982.

Catenacci, Imerio Jorge. Introduccin al derecho: Teora general,
argumentacin, razonamiento jurdico. Editorial Astrea de A. y R.
Depalma. Buenos Aires.2001.
Kelsen, Hans. Qu es justicia? Editorial Ariel. Barcelona.1982.
Merryman, John Henry. La tradicin jurdica romano-cannica.
F.C.E. 2004.
Rawls, John. Teora de la justicia. Editorial Fondo de Cultura
Econmica. Mxico.2000.
Reale, Miguel Introduccin al Derecho. Editorial Pirmide. Madrid.
1984.
Villoro Toranzo, Miguel. Lecciones de Filosofa del derecho.
Editorial Porra. Mxico 1984.
Wigmore, John Henry. A Panorama of the Worlds Legal System.
Tomo I. Saint paul, West Publishing Company. Nortwestern. 1928

Captulo XXI: EL DERECHO

CANNICO
El derecho cannico es el derecho de la iglesia

catlica creado por el pensamiento dogmtico de

los juristas medievales, haciendo un cierto
paralelismo entre la Biblia y el Corpus Iuris Civilis.

Se ha dicho que el smbolo de ste dualismo se

fundamenta en la frase de Jess. Dad a Dios lo

que es de Dios y a Csar lo que es de Csar,
que ninguna otra religin formulara. (Jorge
Basadre. Fundamentos de la Historia del
derecho. Pg.271)

 El derecho cannico difiere del derecho romano.

Segn don Jorge Basadre no slo por

relacionarse con materias religiosas u otras en las
que la iglesia tena un inters sustantivo, sino
tambin por haber pasado por una etapa de
desarrollo y expansin posterior (Jorge Basadre.
Op.Cit. Pg.270).
Hoy da se ha convertido en un estudio recndito

que slo interesa a unos cuantos juristas

eclesisticos-continuaba escribiendo Basadre.

 Nosotros recordamos que nuestra Universidad se

fund teniendo como base el 12 de mayo de 1551, al

darse su Real Cdula de fundacin por el rey Carlos
V en Valladolid, los Sagrados Cnones, fundamentos
del ius canonici, antecediendo a todos los estudios
del derecho civil y que los doctorados en nuestra
universidad, en materia jurdica, fueron doctorados in
utroque iuris, que significa doctores en ambos
derechos: el civil y el cannico, segn referencia de
Luis Antonio Eguiguren en la historia del alma mater,
as como en Carlos Daniel Valcrcel en su libro San
Marcos Universidad Decana de Amrica.

 En la edad media el derecho cannico fue

un derecho efectivo que funcionaba

diariamente,
incluyendo
la
sociedad
internacional que era la cristiandad (Jorge
Basadre. Op. Cit. Pg.271)

 Tuvo una elaboracin formal mucho ms compleja.

El derecho cannico tuvo tres ideas bsicas a decir

de Basadre:
1. La idea de dios supra-terreno y supra-mundano,
legislador en el sentido absoluto, un mensaje de
justicia y caridad;

2. La idea de la iglesia como institucin encargada

de la salvacin de la humanidad funcionando
paralelamente al Estado y por encima de l en
asuntos de la fe y la moral;

3. La idea de la persona cuyo fin eterno trasciende

al Estado, el derecho, la costumbre y la sociedad.
(Jorge Basadre. Ibdem)
En relacin con sus fuentes de produccin del

derecho los canonistas hacen la distincin entre el

derecho natural o divino, las positivas incluyendo la
Biblia y las humano-positivas o positivoeclesisticas que son obra stas ltimas del Papa
en los concilios ecumnicos o la congregacin
romana.

 El derecho cannico se clasifica en ius anticuum que

abarca el derecho anterior a Graciano entre 1140 y

1150, el ius novum que comprende el derecho entre
Graciano y el Concilio de Trento (S.XVI), y el ius
novissimum, posterior al Concilio de Trento.
Fue por el decreto del monje Graciano a mediados
del S. XII cuando se sistematiz el derecho cannico.
En el siglo XIV se convierte con las clementinae ,
promulgadas por el Papa Juan XXII, en el Corpus
Iuris Canonici. (Jorge Basadre. Op. Cit. Pg.272)

 Histricamente

la recepcin del derecho

cannico corresponde en su fase acadmica a
la misma poca de la recepcin del derecho
romano y se formaron abogados y
funcionarios al mismo tiempo con el grado iuris
utriusque o doctor en ambos derechos.
Finalmente diremos con don Jorge Basadre
que la contribucin de los canonistas a la
evolucin de la ciencia jurdica fue muy vasta.
(Jorge Basadre. Op. Cit. Pg.273)

BIBLIOGRAFIA
Basadre, Jorge. Los fundamentos de la

historia del derecho. 2 edicin. Edigraf.

Ediciones Grficas. Lima. 1982.
Catenacci,

Imerio Jorge. Introduccin al

derecho: Teora general, argumentacin,
razonamiento jurdico. Editorial Astrea de A. y
R. Depalma. Buenos Aires.2001.

Captulo XXII: El Sistema Jurdico

Ingls o Common Law
El sistema jurdico anglo-sajn se consolid

con la invasin normanda de Guillermo el

Conquistador en 1066 tras derrotar al rey
Harold en la batalla de Hastings, y por el rey
jurista Enrique II (1154-1189) y el arzobispo
de Canterbury, Thomas de Beckett,
asesinado por orden de dicho rey en la
catedral de Londres el 29 de diciembre de
1170.

 Es un sistema jurdico que rene tres caractersticas:

La unidad, la jerarqua y la tradicin. Se le conoce como

el common law, basado en los precedentes judiciales

como obra de los tribunales en la institucin del jurado
de jueces de hecho, legos en derecho y la equity, que
sirve como institucin dirigida por el Lord canciller para
superar las deficiencias de los precedentes judiciales
que para nosotros se llama jurisprudencia. Un sistema
jurdico basado en la costumbre y en el case law, es
decir un derecho eminentemente casustico a diferencia
del sistema jurdico romano germnico que en general
debe partir de la teora y de la dogmtica para analizar
exegticamente la ley.

 El sistema jurdico ingls o common law se

fundamenta en la obligatoriedad de los

precedentes judiciales, pues el fundamento
de la obligatoriedad del precedente deriva de
la costumbre en la que se inspira segn
Blackstone, ya que el juez crea el derecho.
ste sistema fue modificado en el S. XVI al
crearse la Court of Chancery, dividindose
los tribunales en los del common law y los de
la equity. (Marco Gerardo Monroy Cabra .
Introduccin al derecho. Pg.175)

 El derecho ingls evolucion en la edad

media a travs de la va jurisdiccional. No

lleg a transformarse en un derecho legislado
o en un derecho tcnico de juristas,
recordando Bruno Aguilera Barchet en su
Introduccin Jurdica a la Historia del
Derecho, que la primera configuracin del
derecho ingls tradicional fue obra exclusiva
de los tres tribunales reales de Westminster,
que resolvan los conflictos aplicando
principalmente los usos jurdicos locales.

 As se form lo que se llam derecho general

(common law del reino), que acab petrificndose

hacia finales del S.XII y para atemperar dicha rigidez
se cre una va jurisdiccional paralela a la de los
tribunales reales: la equity, desarrollada por el tribunal
del canciller real (Court of Chancery), que tena la
facultad de crear derecho
por delegacin real
mediante el privilegio de gracia, basados en la simple
equidad, recibiendo tal nombre de EQUITY
y
desempeando
una
tarea
esencial
de
perfeccionamiento del derecho ingls, convirtindose
en el nico cauce procesal para flexibilizar la
aplicacin del common law. (Bruno Aguilera Barchet.
Op. Cit. Pgs. 105-106

 Actualmente

en Inglaterra existe una

tendencia de legalizacin de ciertas reas
(statute law), aunque el derecho ingls se
mantiene todava como un derecho
principalmente judicial orientada desde el S.
XVIII por la visin ms pragmtica del
compilador William Blackstone (1723-1780),
quien
haba
escrito
en
1765
sus
Comentarios sobre el derecho ingls. (Bruno
Aguilera Barchet. Op. Cit. Pgs. 107-108)

 Los anglos, los sajones y los jutos eran pueblos que

habitaban en las orillas del Mar del Norte, en lo que

hoy es territorio de Alemania y Dinamarca. stos
grupos, denominados colectivamente anglosajones
colonizaron la isla de Gran Bretaa, donde fundaron
en el S. V los antecedentes de la nacin inglesa. La
poblacin local resisti al mando de Ambrosius
Aurelianus que detuvo el avance de los anglos a
fines del S. V; es posible que sta figura de la
resistencia se haya inspirado la leyenda del rey
Arturo. (Historia Universal Santillana. Edad Media I.
Tomo V. Editorial Santillana. Lima. 2006 Pg. 24.)

 Enrique R. Aftalin seala que el common

law rige desde tiempos inmemoriales y se

confunde en sus orgenes con la costumbre,
y es declarado por los jueces en cada caso
concreto, e incluso cuando se dicta una ley
sobre determinada materia (statute law) no
se considera que desplaza al common law
sino ms bien que lo integra.

 Al mismo tiempo en el derecho anglosajn -

seala Enrique Aftalin las leyes cobran su

alcance efectivo cuando los jueces los
definen en sus casos y en la medida en que
lo hacen (judge made law). El derecho
consuetudinario judicial, sigue as, teniendo
una importancia mayor que la del legislador.
(Enrique R. Aftalin y Jos Vilanova.
Introduccin al derecho. Pg.256)

 Fue el juez ingls sir Edward Coke (1552-

1634) quien fij las lneas fundamentales del

common law sosteniendo la supremaca del
derecho natural que es la fuente prstina del
common law sobre toda norma emanada del
rey o del parlamento , en cambio William
Blackstone va a aadir a la doctrina de Coke
la doctrina sobre la supremaca del
parlamento. (Enrique R. Aftalin y Jos
Vilanova. Introduccin al derecho. Pg.258)

 La

jurisprudencia continental recibe el

nombre de case law y los precedentes
judiciales se basan en el stare decises, que
se traduce como . T juez ests a lo
resuelto, es decir que tiene que obrar de
acuerdo a los precedentes. (J. J. Santa
Pinter. Elementos de introduccin al common
law y al civil law. Editorial Depalma.Buenos
Aires. 1963. Citado por Marco G. Monroy
Cabra. Op.Cit. Pg 176)

Bibliografa
Aftalin, Enrique R y Vilanova, Jos. Introduccin al

derecho. Editorial Abeledo-Perrot. Bogot.1994.

Aguilera Barchet, Bruno. Introduccin Jurdica a la
Historia del Derecho. Universidad de Extremadura.
Editorial Civitas.2 Edicin. 1996.
Historia Universal Santillana. Edad Media I. Tomo V.
Editorial Santillana.Lima. 2006.
Monroy Cabra, Marco Gerardo. Introduccin al
derecho. Editorial. Themis. Santa Fe de Bogota.
1998

Captulo XXIII: EL SISTEMA JURDICO

ISLMICO
El derecho islmico es el derecho de una de las

tres religiones del mundo, un derecho confesional

fundado por Mahoma al recibir la recitacin del
arcngel san Gabriel en el monte Hira.
El Corn es la primera fuente moral, religiosa y

jurdica del Islam (del 622 al 632 d.C.) y se expresa

a travs de diversas interpretaciones del legado del
profeta.

 Las dos ramas principales de sta interpretacin

son:
Los sunnitas que dan valor tambin a la Sunna,

dichos y hechos atribudos a Mahoma transmitidos

en forma oral y,
Los chitas, shitas o ismailes, que se basan en la

interpretacin del yerno de Mahoma, Al. De ah

viene la denominacin chita o shita (Shiat Ali =
partido de Al)

BREVE BIOGRAFA DE MAHOMA

Mahoma, naci en el ao 570. Fue hijo pstumo y su

madre Amina muri cuando l tena 6 aos crindose

con su hijo Abu Talib. Se cas con Hadiya el 595.
Tuvo tres hijos muertos a corta a edad y cuatro hijas.
Recibi en el monte Hira, cerca de La Meca, la
revelacin una noche de 1611, a travs del arcngel
Gabriel que le dijo: Tu eres el enviado de Dios, el
profeta de Al. Estas revelaciones estn contenidas
en el Corn. De regreso a median cay enfermo y
muri el 8 de junio del 632. Muri en Jerusaln
( Historia de la Humanidad Larousse. Los inicios de
la Edad Media. Tomo V. Pgs. 18-19 )

LA LEY ISLMICA
En el Islam no haba separacin entre

religin y gobierno. Por eso el califa era un

mando poltico y a la vez religioso de su
comunidad.
La ley islmica se basa en el propio Corn y

en las tradiciones. El Corn es la principal

fuente de la ley islmica.

LAS FUENTES DEL DERECHO

ISLMICO
La ley islmica o charia, quiere decir camino

despejado a seguir. Tiene como fuente

primigenia al Corn, que adems de ser la
base del dogma, es tambin al de la
normatividad tica y moral, de las
regulaciones de la vida familiar, de la vida
domstica, de la convivencia social , la
justicia, entre otros aspectos.

 En el Islam, la ley y la religin van entrelazadas. En la

pirmide de las jerarqua de las normas est el Corn. En

segundo lugar, se encuentra la sunna o tradicin, que
empleando el lenguaje kelseniano, se encuentra en el
segundo nivel de la jerarqua de las normas. (Historia
Universal Santillana. Edad media III. Islam y Asia. Tomo
VII. Santillana. Pgs. 38 y 39)

La sunna va a complementar al Corn, cuyas normas son

demasiado concisas. La sunna va a

lograr una
integracin normativa empleando el lenguaje moderno
para comprender los nuevos problemas que surgan en la
comunidad de creyentes. La sunna es una explicacin y
complemento aclaratorio de la palabra de Al.

 La sunna designan y recoge las palabras y

ejemplos de profeta, as como sus gestos,

sus dichos y su modo de proceder, que
fueron
atestiguados
por
sus
contemporneos. La sunna no es un texto
sino un conjunto de relatos. Est compuesta
por colecciones de relatos sobre los dichos y
hechos de Mahoma (Tomado de: Historia
Universal Santillana. Edad media III. Islam y
Asia. Tomo VII. Pg. 38)

LAS ESCUELAS JURDICAS DEL

ISLAM
Esta parte del comentario se fundamenta en las

escuelas jurdicas ortodoxas sunnitas, sealando que

fueron cuatro las formas de establecer los principios
jurdicos o de establecer la jurisprudencia en las
escuelas Malik, Hanaf,Chafi y la Ambal: 1. el
acuerdo universal sobre una cuestin concreta
(iyma), 2. el inters comn (istislah), 3. la
interpretacin personal (ary)y 4. el razonamiento
analgico (qiyas) (Historia Universal Santillana. Edad
media III. Islam y Asia. Tomo VII. Pg. 39)

 Actualmente el Islam cuenta con ms de mil millones

de fieles desde Marruecos hasta Indonesia,. Desde

el frica negra hasta el Cucaso y desde Europa
hasta Amrica. La mayora de los musulmanes son
sunnes (85%) y son chitas el 13 %i y 1 o 2% son
jariyes.
Se ha producido ltimamente un fenmeno de

renacimiento rabe que se conoce como La nahda.

(Historia de la Humanidad Larousse. Los inicios de la
Edad Media. Tomo V. Pg. 32)

BIBLIOGRAFA
Bodenheimer. Teora del derecho. Editorial

F.C.E. Mxico. 1942.

Historia de la Humanidad Larousse. Los
inicios de la Edad Media. Tomo V. Lima.
2002.
Historia Universal Santillana. Edad media III.
Islam y Asia. Tomo VII. Lima. 2006

Captulo XXIV: EL SISTEMA JURDICO

JUDO O HEBREO
Es un sistema jurdico-histrico confesional.

Sus fuentes de derecho provienen de:

La Biblia y el Talmud.
La Torah, ley de Moiss, recibida de Yaveh en
el Sina.
El Pentateuco en el Antiguo Testamento.

 El Talmud es la enciclopedia jurdica del pueblo

hebreo. Son siete libros.

Hay dos Talmud, el de Babilonia y el de Jerusaln.
Destacan en ambos libros la Institucin de la
Primogenitura y el Levirado, el Tribunal o Jurado de
los 7 Jueces de Samuel.
Hay
interpretaciones
y
actualizaciones
y
actualizaciones de rabinos o sabios talmudistas que
tambin eran sus juristas con la Mishn y a
Guemar.

 Los

hebreos fueron una civilizacin de

pastores, agricultores y comerciantes, que
estuvieron por varias centurias entre Egipto y
Babilonia, conducidos por el patriarca Abraham
(2100 a.C.) y luego por su hermano Moiss y
su hermano Aarn (aprox. 1200 a.C)

En el periodo que Moiss recibe las tablas de

la ley, su pueblo se gua por el Pentateuco, que

est integrado por el Gnesis, xodo, Levtico,
Nmeros, y Deuteronomio.

 En el periodo clsico del derecho hebreo (300

a.C. a 100 d.C.), el pueblo se regula por

reportes de casos, especies de jurisprudencia y
comentarios sobre la ley de Moiss y en el
tercer periodo o talmdico (200 a 500 d.C.) se
guiaron por los ordenamientos derivados del
Talmud, como la Mishn y la Guemara.

Luego viene la dispersin o dispora del

pueblo hebreo.

 El cuarto periodo es el periodo medieval (700

a 1500 d.C.) con cdigos privados y

comentarios derivados de la ley mosaica y del
Talmud.
El quinto perodo es el periodo moderno

(1600 a 1900) con traducciones y primeras

ediciones de la Biblia y del Talmud. (John
Henry Wigmore. A Panorama of the Worlds
Legal System. Tomo I. Pg 104)

BIBLIOGRAFA
Historia Universal Santillana. Edad media III.

Islam y Asia. Tomo VII. Lima. 2006.

Wigmore, John Henry. A Panorama of the

Worlds Legal System. Tomo I. Saint paul,

West Publishing Company. Nortwestern.
1928

Captulo XXV: Corrientes Contemporneas de

la Teora y la Filosofa del Derecho
1. CORRIENTES CONTEMPORNEAS DE LA

FILOSOFA DEL DERECHO.

2. LA TEORA EGOLGICA DEL DERECHO.
3. LA TEORA TRIDIMENSIONAL DEL
DERECHO.
4. EL REALISMO JURDICO
NORTEAMERICANO.

CORRIENTES CONTEMPORNEAS
Corrientes como el formalismo jurdico, la
DE LA FILOSOFA DEL DERECHO.

fenomenologa jurdica, el existencialismo, el

racio-vitalismo, el renacimiento del derecho
natural y la afirmacin personalista, han
fundamentado la teora del derecho y la lucha
por los derechos humanos a partir de su
fundamentacin filosfica efectuada en 1848
por Jacques Maritain.

LA TEORA EGOLGICA DEL

DERECHO
La

teora egolgica del derecho fue

elaborada por el iusfilsofo argentino Carlos
Cossio (1903-1987) a partir de 1927,
continundola en 1939 y adquiriendo su
madurez entre 1941 y 1944, ao en que
public La teora egolgica del derecho y el
concepto jurdico de libertad.

ANTECEDENTES DOCTRINARIOS. Estos antecedentes doctrinarios los ha confesado en el

prefacio a su segunda edicin de la teora egolgica
publicada en Buenos Aires por Abeledo-Perrot en 1964 (la
primera fue el 44 en Losada) . Entre sus influencias
tenemos a :
La teora pura del derecho de Hans Kelsen.
La fenomenologa de Edmund Husserl.
El existencialismo de Martin Heidegger.
La preocupacin epistemolgica del pensamiento kantiano.
Cossio seala que para desarrollar su teora necesit de
Kant, Husserl y Heidegger, adems de Kelsen.

 Cossio distingue tambin la teora de los objetos,

clasificndolas en objetos ideales, naturales, culturales

y metafsicos, siendo el derecho un objeto de la cultura.

Luego explica que el material utilizado por el hombre,

para la construccin cultural est hecho del barro ms

noble de la propia existencia o vida individual viviente,
tendremos entonces otro tipo de objeto cultural que
tiene como substrato al propio ego en su ser
peculiarsimo que es su vivir, llamndole Cossio
egolgico resucitndolo en un sentido especial, en
una palabra muy apreciada por Husserl.

 Ese objeto es mundano o egolgico, estudiando el

derecho como conducta o conductas humanas

biogrficas
en
interferencia
intersubjetiva.
Posteriormente seala que el derecho siempre es
vida humana y no se trata de una conducta
cualquiera sino de la conducta humana en su
interferencia intersubjetiva o conducta compartida,
recibiendo tambin influencia de Giorgio del Vecchio
(Antonio Luiz Machado Neto. Fundamentacin
egolgica de la teora general del derecho. Eudeba.
Buenos Aires. 1974. Pgs.. 82-87)

 Carlos Cossio polemiz en 1948 en la Facultad de

Derecho de la Universidad Nacional de Buenos Aires

con el gran jurista Hans Kelsen explicando que l
asimil la teora pura, pero superando su concepcin
mecanicista la integr al derecho como conducta que
ha venido sosteniendo junto a sus discpulos -los
egolgicos argentinos- que fueron influenciados por
la reforma universitaria como Ambrosio Gioja, Julio
C. Cueto Ra, Enrique Aftalin, Jos Vilanova, etc.

LA TEORA TRIDIMENSIONAL DEL

DERECHO
Fue desarrollada por el iusfilsofo brasileo

Miguel Reale, nacido en Sao Bento de

Sapucai el 06 de noviembre de 1910 y
fallecido el 14 de abril del 2006.
Fue

influenciado por las corrientes del

trialismo, de Werner Goldschmidt, Luis
Recasens Siches y, Luis Legaz y Lacambra .

 Comprendi que el derecho es un hecho histrico o

social y adems entendido como norma en la teora

pura de Hans Kelsen. Su primera intuicin se
traduca en la imposibilidad de explicar el derecho
desde uno slo de sus elementos ya sea el hecho, el
valor y la norma. Pues, el derecho es un integracin
normativa de hechos segn valores y se opone a las
concepciones unilaterales por ser insuficiente y por
ser concepciones mutiladas.

 Tard decenas de aos de estudio hasta su

formulacin definitiva. Para abordar este

problema de alcance filosfico parte del
anlisis fenomenolgico de la experiencia
jurdica, es decir en la praxis del vivir
cotidiano. Por eso su tesis est influenciada
por la fenomenologa, la filosofa de los
valores, el existencialismo, le historicismo,
etc.

 Su tesis es una visin integral del derecho y su mtodo

tambin es integral o tridimensional. Coincide con el

tridimensionalismo integrativista de Jerome Hall y con el
tridimensionalismo perspectivstico de Luis Recasens Siches.
Su tridimensionalismo es dinmico, basado en la dialctica
de la complementariedad, sealando que el derecho en su
tridimensionalidad tiene un deber ser histrico. Est ligado al
personalismo axiolgico y tiene una visin integral del
derecho, y el derecho participa de un proyecto tico universal
que es la macrotica de la humanidad, preservando valores
de convivencia y justicia social. (Angeles Mateos, en el
prlogo a la obra de Reale: Teora tridimensional del derecho.
Una visin integral del derecho. Tecnos. Madrid.1997.)

EL REALISMO JURDICO
NORTEAMERICANO
El realismo jurdico norteamericano surgi

a fines
del siglo XIX- segn Imerio Jorge Catenacci-,
influenciada por el sociologismo jurdico, teniendo
sus exponentes ms importantes en el realismo
norteamericano y en el realismo escandinavo. En
Estados Unidos Roscoe Pound (1870-1964), que
contrapuso el derecho en los textos y el derecho en
accin. La ptica del jurista debe atender la realidad
concreta antes que las formas jurdicas, debe
ponderar los intereses en juego ms que estructuras
formales, siendo el derecho un medio para promover
una ingeniera social.

 Destaca

tambin Oliver Wendel Holmes (1841-1936),

que en 1897, en la Universidad de Boston, expuso su
conferencia denominada La senda del derecho, en la que
sostuvo que el derecho no consista ms que en las
profecas acerca de lo que van a ser los tribunales y que
la va del derecho no es la lgica sino la experiencia
judicial. Le siguieron en este empeo Karl N. Llewellyn
(1893-1962) y Jerme Frank (1889-1957)y en el realismo
escandinavo el ms importante fue el jurista Karl
Olivecrona (1897-1980) y su obra El derecho como hecho
(1939). Lo mismo el jurista dans Alf Ross (1899-1979) y
su obra El derecho y la justicia (1958), donde postula la
idea de un juez imbuido de sabidura prctica. (Imerio
Jorge Catenacci. Introduccin al derecho. Editorial Astrea.
Buenos Aires 2001. Pgs. 217-219)

BIBLIOGRAFA
Alzamora Valdez, Mario. La filosofa del derecho en el Per.

Editorial Minerva. Lima.1968.

Catenacci, Imerio Jorge. Introduccin al derecho: Teora
general, argumentacin, razonamiento jurdico. Editorial Astrea
de A. y R. Depalma. Buenos Aires.2001.
Cossio, Carlos. Teora egolgica del derecho.Editorial AbeledoPerrot. Buenos Aires.1964.
Cossio, Carlos. Radiografa de la teora egolgica del derecho.
Depalma. Buenos Aires. 1987.
Machado Neto, Antonio Luiz. Fundamentacin egolgica de la
teora general del derecho. Eudeba. Buenos Aires. 1974.
Reale, Miguel. Teora tridimensional del derecho. Una visin
integral del derecho. Editorial Tecnos. Madrid.1997.

CAPTULO XXVI: DOS TEORAS DEL

DERECHO
LA TEORA EGOLGICA DEL DERECHO.
LA TEORA TRIDIMENSIONAL DEL

DERECHO.
EL PRIMER CDIGO CIVIL FUNDADO EN
LA TEORA TRIDIMENSIONAL DEL
DERECHO.

 Miguel Reale comentaba que Carlos Cossio

era un tridimensionalista a su manera.

Para Carlos Cossio, la ciencia jurdica es

una ciencia cultural que estudia al derecho

como objeto cultural egolgico. (Antonio Luiz
Machado Neto. Fundamentacin egolgica
de la teora general del derecho. Pgs.82)

 Los productos de la cultura, en tanto que

criaturas del hombre, se diferencian de los

objetos naturales y de los ideales en que son,
adems, positiva o negativamente valiosos .
Los objetos culturales pertenecen a la tercera
regin ntica, la especficamente humana,
que es la regin de los objetos culturales. El
mundo humano de los objetos culturales
requiere de la comprensin como su peculiar
acto gnoseolgico. (Antonio Luiz Machado
Neto. Op .Cit. Pgs. 84-85)

 Carlos Cossio logra el descubrimiento del

mtodo
emprico-dialctico
como
actualizador de la comprensin (Antonio Luiz
Machado Neto. Op. Cit. Pg. 85)

 Para Cossio, si el derecho es un objeto

cultural habr de ser de tipo egolgico,

puesto que su soporte o substrato nada tiene
de natural. Luego seala que se advierte con
claridad que ese substrato es la conducta y
que el derecho es un objeto egolgico.
(Antonio Luiz Machado Neto. Op.Cit. Pg. 87)

 No puede existir una conducta sin valor,

pues la conducta es un deber ser existencial,

y la interferencia intersubjetiva de conductas
en que el derecho consiste, tampoco puede
existir sin sus peculiares valores que son los
valores bilaterales de conducta. (Antonio
Luiz Machado Neto. Op. Cit. Pgs. 93-94)

 El origen de su teora se remonta a 1940,

preocupacin que le acompa desde su

juventud por encontrar el
origen y
fundamentacin del derecho: el derecho es
una integracin normativa de hechos segn
valores escribe en su Teora del Derecho y
del Estado, pero en 1940 se trataba de un
simple esbozo o intuicin.

 En

primer lugar busc explicar las relaciones

existentes entre los tres elementos diferenciales en
toda manifestacin jurdica. Su solucin pasa por la
formulacin
del
principio
o
dialctica
de
complementariedad, que viene a ser su segunda
intuicin sobre el tridimensionalismo, lo que significa
que los tres elementos sealados: norma, valor y
hecho, no slo se correlacionan sino que se
dialectizan. (ngeles Mateos en su introduccin a:
Reale, Miguel. Op.Cit.Pg 14)

 Parte del anlisis fenomenolgico de la

experiencia jurdica en su libro El derecho

como experiencia (1968).
En la fundamentacin filosfica que Reale

busca para su Teora tridimensional entra en

contacto con la fenomenologa, la filosofa de
los
valores,
el
existencialismo,
el
historicismo, etc.

 En su anlisis fenomenolgico el derecho se

presenta como una realidad o manifestacin

cultural que es producto de la libertad
creadora del hombre, siendo la misin del
derecho preservar el valor del bien entendido
como justicia. ( ngeles Mateos en su
introduccin a: Reale, Miguel. Op.Cit.Pg 15)

 ngeles Mateos, discpulo espaol de Reale,

ha escrito su tesis doctoral en la Facultad de

Derecho de la Universidad Complutense
(Madrid- 1996) titulada La teora de los
valores en Miguel Reale. Fundamento de su
pensamiento filosfico-jurdico

 La teora tridimensional del derecho de Miguel Reale

traduce el deseo de integralidad propio de su

pensamiento, razn por la que la subtitula Visin
integral del derecho, lo que se traduce en una visin
global del mundo jurdico.
Miguel Reale parte de la conviccin de que el

derecho participa de un proyecto tico universalmacrotica de la humanidad, preservando valores de

convivencia y justicia social. ( ngeles Mateos en su
introduccin a: Reale, Miguel. Op. Cit. Pg 18-19)

ELPRIMER CDIGO CIVIL FUNDADO

EN LA TEORA TRIDIMENSIONAL DEL
DERECHO
El CC brasileo del ao 2002 es el primer

Cdigo Civil fundado en la teora tridimensional

del derecho de Miguel Reale.

Se tocan puntos que ataen a los derechos de

personalidad, inexistentes en el Cdigo Civil

anterior de Clvis Bevilcqua. Se establece la
funcin social de la propiedad y los contratos.

 Se cambia la patria potestad por la potestad familiar

(el patrio poder por el poder familiar Miguel Reale.

Discurso del 10 de enero del 2002)

Se reconocen jurdicamente las uniones permanentes"

o concubinato. El adulterio es reemplazado por la

nocin de infidelidad.

Se da la preferencia a las clusulas abiertas, que

permiten una ms amplia interpretacin hermenutica.

Al igual que en la responsabilidad objetiva se incluyen
nuevas reglas para determinarla.

 La constante referencia a la equidad y la

buena fe en el tratamiento al rgimen de los

bienes inmobiliarios.
La eliminacin de las formalidades absurdas
en el testamento para proteger a los herederos
y al cnyuge.
Se aaden nuevas y necesarias normas al
mundo del derecho, teniendo como paradigma
un renovado humanismo existencial.

BIBLIOGRAFA
Alzamora Valdez, Mario. La filosofa del derecho en el Per.

Editorial Minerva. Lima.1968.

Catenacci, Imerio Jorge. Introduccin al derecho: Teora
general, argumentacin, razonamiento jurdico. Editorial Astrea
de A. y R. Depalma. Buenos Aires.2001.
Cossio, Carlos. Teora egolgica del derecho.Editorial AbeledoPerrot. Buenos Aires.1964.
Cossio, Carlos. Radiografa de la teora egolgica del derecho.
Depalma. Buenos Aires. 1987.
Machado Neto, Antonio Luiz. Fundamentacin egolgica de la
teora general del derecho. Eudeba. Buenos Aires. 1974.
Reale, Miguel. Teora tridimensional del derecho. Una visin
integral del derecho. Editorial Tecnos. Madrid.1997.

Captulo XXVII: HANS KELSEN Y LA

TEORA PURA DEL DERECHO
EL POSITIVISMO JURDICO DE HANS

KELSEN.
LA TEORA PURA DEL DERECHO.

EL POSITIVISMO JURDICO DE HANS

KELSEN.
Para

Hans Kelsen (Praga 11-X-1881Berkeley 19-IV-1973) el derecho constituye

un sistema de normas alejado de todo lo
metajurdico,
estableciendo
as
un
positivismo normativista.

Contempla al derecho como una ciencia del

espritu, aunque la consideracin de las

meras estructuras lgicas no es suficiente.

 Su doctrina es la del positivismo jurdico. A la

cabeza de todo el sistema normativo se encuentra

la norma hipottica fundamental.
La distincin ser-deber ser se basa en un concepto

de ser muy estrecho, limitado al ser real. tambin

las normas son ser-ser ideal.
Para la teora socialista no se puede separar el ser

del deber ser, como en la guillotina de Hume

LA TEORA PURA DEL DERECHO

La Teora Pura del Derecho, desde su forma original

en la versin alemana de 1934, a la francesa de 1953,

o en la definitiva de 1960, parte del criterio ya expuesto
de considerar al derecho como un sistema de normas
alejado de todo lo metajurdico, donde lo metajurdico
es su entorno fctico, econmico, poltico, social y la
norma se define como un juicio hipottico en el cual la
aplicacin de una sancin est siempre condicionada
a que ocurra un hecho determinado que recibe el
nombre de transgresin (Jos Vilanova. Elementos de
Filosofa del Derecho. Segunda Edicin. AbeledoPerrot. Buenos Aires. 1984. Pgs. 146-147.)

 La forma kelseniana de la definicin de

norma jurdica cobra su real importancia si

recordamos que ella es la consecuencia de
una exigencia metodolgica kelseniana, que
es la pureza metdica, en su juicio la
condicin necesaria de una correcta ciencia
jurdica apartando al derecho de las ciencias
naturales y sociales. (Jos Vilanova. Op.Cit.
Pg.147).

 Para Kelsen , el derecho objetivo es toda la

estructura normativa, el ordenamiento

jurdico y el derecho subjetivo es la situacin
particular de las personas en relacin a las
normas (Jos Vilanova. Op.Cit. Pg.149150).

EL PAPEL DE LA SANCIN
La sancin es la principal caracterstica de las

normas jurdicas segn Kelsen y es lo que la

diferencia de las ciencias sociales.

la sancin para ser jurdica debe estribar e un

acto coercitivo consistente en la privacin de

algn bien (la vida, la libertad, la propiedad, el
honor, etc.) y debe ser ejercida por el individuo
autorizado al efecto y como consecuencia de una
conducta (Jos Luis del Hierro. Introduccin al
Derecho: Editorial Sntesis. Madrid. 1997. Pg.
86).

CLASIFICACIN DE LAS NORMAS

La ms relevante de las clasificaciones -segn Jos

Luis del Hierro- es la que divide a las normas jurdicas

primarias y a las normas jurdicas secundarias.
Las primarias son aquellas que prescriben la sancin:

son las normas jurdicas genuinas.

Las secundarias son meros derivados lgicos de las

normas primarias y su enunciacin slo tiene un

sentido a los fines de una explicacin ms clara del
derecho (Jos Luis del Hierro. Op.Cit. Pgs. 86-87).

 Norma primaria: Si alguien mata, debe ser

condenado a prisin.
Norma secundaria: Se debe no matar.

Jos Luis del Hierro. Op. Cit. Pg. 87.

Cmo responde Hans Kelsen a la afirmacin

u objecin, que existen normas jurdicas que
no prevn ninguna sancin?
Segn del Hierro, Kelsen responde en tres
sentidos:
1. Acepta que puedan existir normas premiales
que premien una conducta. Son tan raros que
pueden dejarse de lado para los efectos de una
explicacin terica del derecho

2. Ampla el concepto de sancin para incluir

las
sanciones
penales
tpicas,
la
indemnizacin y la nulidad.
3. Por ltimo HK afirma que determinados
enunciados jurdicos no son normas jurdicas
completas son antecedentes o fragmentos
de la autntica norma
Jos Luis del Hierro. Ibdem.

 La

ciencia jurdica para Kelsen se

caracteriza por no ser una ciencia natural
causalista, una ciencia del ser, sino una
ciencia normativa ordenada al conocimiento
de normas (ciencia del deber ser) (Helmut
Coing. Fundamentos de filosofa del derecho.
Ediciones Ariel. Barcelona. 1949. Pg. 291).

 La unidad sistemtica de todas las normas jurdicas

es su fundamento de validez y exige por ltimo la

admisin de una norma hipottica fundamental. Ella
ordena reconocer como derecho lo que el legislador
pone como derecho (el derecho internacional).Ella da
al acto del primer legislador el sentido del deber
ser (Helmut Coing. Op.Cit. Pg. 292.), advierte que
la rigurosa separacin neokantiana entre el ser y el
deber ser es el punto de partida que separa tambin
las ciencias causales de las ciencias normativas

CRTICAS DE HELMUT CONG A

KELSEN

1. Kelsen contempla la ciencia del derecho

como una ciencia
del espritu, pero no
considera todo el desarrollo de las ciencias del
espritu.
2. La doctrina de Kelsen es del positivismo
jurdico y no est alejada de la metafsica el
orden social se produce por la lucha de
intereses materiales

3. La separacin de lo causal es aparente por

estar en la cabeza la norma hipottica
fundamental que convierte al poder social en
poder jurdico.
4. La distincin entre ser y deber ser se
fundamenta en una concepcin del ser
demasiado estrecho del ser , limitado al ser
real. Tambin las normas son ser ser ideal.
Helmut Coing. Op.Cit. Pg. 293.

SOBRE LA RELACIN ENTRE MORAL

Y DERECHO
La postura kelseniana sobre este tema consiste en

separar rgidamente el derecho de la moral y se

fundamenta en su positivismo y relativismo, as como
en el agnosticismo de propio Hans Kelsen al percibir
que tras una moral absoluta late una fe religiosa

Su nocin de moral est casi calcada sobre el modelo

de su concepcin pura del derecho: es una nocin

puramente formal, que admite cualquier contenido
emprico (Carlos Jos Errzuriz M. Introduccin crtica
a la doctrina jurdica de Kelsen. Editorial Jurdica de
Chile. 1987. Pgs. 33 y 34).

 En la teora socialista la dicotoma ser y deber ser se

complementa con
superestructura.

el

par

dialctico

de

base

Una Teora Pura del derecho desideologizada en la

realidad no es posible. El mismo Kelsen fue un idelogo

no comunista o no socialista.
Ver: Teora Pura del derecho y Teora Marxista del

Derecho, publicado por el Instituto Hans Kelsen. Editorial

Temis. Bogot. 1984. Vase tambin a Carlos Marx en
Miseria de la filosofa y La ideologa alemana.

 Para que se de una Teora Pura del derecho

sera necesario que exista un legislador puro,

lo que desde lo econmico social, poltico,
ideolgico y moral no es posible, como lo
reconoce Manuel Atienza en su Filosofa del
derecho argentino actual.

 El unidimensionalismo de la teora del jurista

de la Escuela de Viena ha contribuido

inmensamente a la ciencia jurdica, pero ha
sido completado por los integrismos o
concepciones integrales del derecho como
las multidimensionales y las tridimensionales,
que en su momento plantearon Mario
Alzamora Valdez, Miguel Reale y Carlos
Cossio.

Bibliografa
Calsamiglia, Albert. Kelsen y la crisis de la ciencia

jurdica. Editorial Ariel. Barcelona. 1978.

Coing, Helmut. Fundamentos de filosofa del
derecho. Ediciones Ariel. Barcelona. 1949.
Del Hierro, Jos Luis . Introduccin al Derecho:
Editorial Sntesis. Madrid. 1997.
Errzuriz, Carlos Jos. Introduccin crtica a la
doctrina jurdica de Kelsen. Editorial Jurdica de
Chile. 1987
Vilanova, Jos. Elementos de Filosofa del Derecho.
Segunda Edicin. Abeledo-Perrot. Buenos Aires.
1984.