Curso:

BASES LEGALES
Profesor:
Alva
Adjunto:
Gamarra

Luis

Andrs
Gerardo

Roel
Pajares

Temas a desarrollar:
1.- Fuentes del Derecho
2.- Jerarqua Normativa

Repaso

Qu son las fuentes del derecho?

La palabra fuente es sinnimo de lugar donde emana
algo, origen o causa que produce un hecho.
El principio, fundamento u origen de las normas que integran
el ordenamiento jurdico vigente en una determinada
sociedad y poca.
Marcial Rubio

Primera Clasificacin: Obligatorias y

Supletorias

Segunda Clasificacin:
Formales y Materiales
FORMALES o
NORMATIVAS
Procedimientos a travs del
cual se produce vlidamente
las normas jurdicas.
Ejm: Constitucin, las leyes,
jurisprudencia, costumbre,
principios generales del
derecho.

MATERIALES
Factores sociales, econmicos,
polticos, morales, culturales,
ticos, religiosos, ideolgicos
que influyen en la creacin del
derecho y constituyen el
contenido de las normas
jurdicas.

De donde nace el Derecho?

Normas jurdicas

La Constitucin

Los Derechos Fundamentales se

encuentran reconocidos en la Constitucin

Los Tratados Internacionales de Derechos Humanos

Son los acuerdos de voluntades sujetos a la comunidad

internacional, Estados u organismos internacionales que crean,
modifican o extinguen derechos humanos. Pueden ser bilaterales o
multilaterales. Son Derechos Fundamentales reconocidos en el
plano de las declaraciones y convenciones internacionales
Su cumplimiento es obligatorio para los pases miembros, previo
proceso de ratificacin. Ejemplo: El TLC, la Convencin Americana
de Derechos Humanos, etc.
La ratificacin o adhesin representan el compromiso,
jurdicamente vinculante, de acatar las disposiciones de la
Convencin. Aunque la adhesin tiene exactamente las mismas
repercusiones jurdicas que la ratificacin, los procedimientos son
distintos. En el caso de la ratificacin, el Estado primero firma y
luego ratifica el tratado. El procedimiento de la adhesin comporta
esta ltima medida, y no esta precedido del acto de la firma. Art. 56
CPP

Las leyes o la legislacin

Conjunto de normas jurdicas de carcter general, como son: las
leyes y las normas con rango legal (decretos, etc).
Dentro de la tradicin a la cual pertenecemos la Romanogermnica-, la legislacin es una de las ms importantes fuente de
derecho o de creacin de normas generales y abstractas.
Caractersticas:
(a)Tiene la mxima jerarqua respecto de las dems fuentes del
derecho excepto por la normas constitucionales.
(b)Algunas fuentes del derecho como la costumbre se subordinan a
la legislacin.

Pirmide de Kelsen

Sirve para determinar la jerarqua (prevalencia) de las normas jurdicas.

El sistema legislativo en el Per tiene

una estructura compleja. Se encuentra
jerarquizado en varios niveles, que
son:

Constitucin
Leyes Ordinarias
Normas con Rango
Legal:
Decretos
Legislativos
Decreto de
Urgencia
Resolucion
es
Legislacin
Municipal

Rango
Constituci
onal

Rango
Legal

Leyes en sentido
estricto
La produccin de normas con rango de ley
corresponde al congreso. (art. 107 al 109 Const.) La
norma aprobada por el congreso en ejercicio de sus
atribuciones legislativas y mediante el procedimiento
sealado en la constitucin).
La ley entrar en vigencia al da siguiente de su
publicacin en el diario oficial, salvo que ella misma
postergue an ms su vigencia.
La ley no puede ser aprobada por el pleno del congreso
si el proyecto respectivo, no fue aprobada previamente
por la respectiva comisin dictaminadora, salvo las
excepciones que seale el congreso.

Las leyes

Las leyes

Caso 1 Restriccin de
Derechos Fundamentales en
Otros pases
LaLeyPatriota, denominada
en inglsUSAPATRIOT Act,
es un texto legal
estadounidense. Fue aprobada
por una abrumadora mayora
tanto por la Cmara.
El Acta Patritica ha sido
fundada en el argumento
bsico, de que, despus de los
atentados del 11 de septiembre
de 2001, el pueblo
norteamericano deba elegir
entre su seguridad y sus
derechos constitucionales,
optando por restringir estos
ltimos para garantizar aquella.

Caso 2 Se debe aplicar la

pena de muerte a los
delincuentes?

Constitucin 1993:
Artculo 140 Lapena de muerteslo
puede aplicarse por el delito de
Traicin a laPatria y en caso de
guerra, y el de terrorismo, conforme
a las leyes y a los tratados que el
Per es parte obligada.

Artculo 4. Derecho a la Vida de

la Convencin Americana de
Derechos Humanos
1. Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho
estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la
concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente.
2. En los pases que no han abolido la pena de muerte, sta slo podr
imponerse por los delitos ms graves, en cumplimiento de sentencia

de
conformidad con una ley que
establezca tal pena, dictada con
anterioridad a la comisin del
delito. Tampoco se extender su aplicacin a delitos a los cuales
ejecutoriada de tribunal competente y

no se la aplique actualmente

Conclusiones
Que el artculo 4 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos reconoce elderecho a la vida y
restringe la aplicacin de la pena de muerte;
Que toda persona tiene el derecho inalienable a que se le
respete su vida sin que este derechopueda ser suspendido
por ninguna causa;
Que la tendencia en los Estados americanos es favorable a
la abolicin de la pena de muerte;
Que la aplicacin de la pena de muerte produce
consecuencias irreparables que impidensubsanar el error
judicial y eliminar toda posibilidad de enmienda y
rehabilitacin del procesado;
Que la abolicin de la pena de muerte contribuye a
asegurar una proteccin ms efectiva delderecho a la vida.

Normas con rango de

ley
Aparte de la ley en sentido estricto, hay otras normas
que tambin tienen rango de ley: los decretos
legislativos, decretos de urgencia y decretos leyes.
Todas las normas con rango de ley se crean en
ejercicio de la funcin legislativa.
Esta funcin la ejerce principalmente el Congreso,
pero tambin la puede delegar al Ejecutivo, e incluso
Ejecutivo sin delegacin la puede ejercer en el caso de
los Decretos de Urgencia.

Normas con Rango de

Ley

Normas con Rango de

Ley

Normas con Rango de

Ley

Normas con Rango de

Ley

Normas con Rango de

Ley

Normas con Rango de

Ley

Normas con rango distinto a la

ley
Otras normas:
los decretos supremos, la resolucin
suprema, resolucin ministerial, resolucin directoral, etc.
Los decretos supremos, tienen el mximo rango,
aprobados por el Presidente con el refrendo ministerial.
Rigen desde el da siguiente a su publicacin el El
Peruano.
Las resoluciones supremas, tienen menor rango, es
creada por uno o ms ministros y requieren el viso del
Presidente de la Repblica. Ejm: autoriza viaje de
funcionarios, encarga carteras ministeriales (127 cons),
nombra funcionarios de empresas del estado.
La resolucin ministerial:
aprobada slo por el
Ministro, ejm; permiso para establecer estaciones de
radio difusin, veda en la pesca

La Jurisprudencia

Puede definirse como el conjunto de fallos emanados de los tribunales de justicia.

La jurisprudencia puede tomarse como un precedente vinculante en casos similares , es
decir no es de obligatoria observancia en la resolucin de un caso concreto.

Art. 138 Const.-La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce
por el PJ con arreglo a la constitucin y leyes.
Art. 139.- inc. 1) Unidad y exclusividad de funcin jurisdiccional, excepcin:
arbitral y militar; inc 3)observancia del debido proceso y tutela jurisdiccional
efectiva.

La Jurisprudencia

Sentido amplio.- toda decisin emanada de la autoridad judicial o gubernativa,

independientemente de su rango y categora, al interpretar y aplicar el
derecho.
Sentido estricto.- Interpretacin judicial del derecho efectuada por los ms
altos tribunales en relacin con asuntos que a ello corresponde, en un
determinado contexto histrico, que tiene la virtualidad de vincular al tribunal
que los efectu y a los jerrquicamente inferiores, cuando se discutan casos
fctica y jurdicamente anlogos, siempre que tal interpretacin sea
jurdicamente correcta.
La jurisdiccin (del latn iurisdictio, decir el derecho) es la potestad,
derivada de la soberana del Estado, de aplicar el derecho en el caso concreto,
resolviendo de modo definitivo e irrevocable la controversia, que es ejercida en
forma exclusiva por los tribunales de justicia integrados por jueces autnomos
e independientes.
Uno de los principales rasgos de la potestad jurisdiccional es su carcter
irrevocable y definitivo, capaz de producir en la actuacin del derecho lo que se
denomina cosa juzgada.

La Jurisprudencia

La cosa juzgada es el efecto de una sentencia judicial

cuando no existen contra ella medios de impugnacin que
permitan modificarla (sentencia firme) y que se traduce en
el respeto y subordinacin a lo decidido en un juicio. Por
ello tambin se le define como la fuerza que atribuye el
derecho a los resultados del proceso. Habitualmente se
utiliza como un medio de defensa frente a una nueva
demanda.
Efecto de la cosa juzgada es la posibilidad de exigir el
cumplimiento de lo resuelto (accin de cosa juzgada) o en
evitar un nuevo juicio sobre la materia (excepcin de cosa
juzgada).

Caso 3 Sentencia del

Tribunal Constitucional
y Sentencia del Poder
Judicial

"En el 2009 el Tribunal Constitucional

(TC) determin en una sentencia que
exista una "duda razonable" sobre la
naturaleza abortiva del levonorgestrel, el
principal compuesto de la pldora y
prohibi su distribucin gratuita ms no
su comercializacin.

LA DOCTRINA

PODER JUDICIAL

La doctrina

En opinin de los juristas es el conjunto de los aportes intelectuales cientficos y literarios

a la ciencia del Derecho teniendo como misin sistematizar e interpretar las norma
positivas existentes con el objeto de facilitar la aplicacin del derecho.
No es solo un medio de interpretacin de la legislacin comercial sino tambin
proveedora de los elementos de la construccin terica de las instituciones mercantiles.

Doctrina: conjunto de opiniones y argumentos de los estudiosos del derecho.

La Costumbre
Puede definirse como un uso obligatorio implantado en la colectividad, es la conducta
uniforme y reiterada a travs del tiempo y plenamente aceptada por el consentimiento
popular.
Prctica general, uniforme y constantemente repetida de una determinada conducta por los
miembros de una comunidad, con la conviccin que se trata de una regla obligatoria.
Para que la costumbre sea considerada como fuente del derecho requiere cumplir con
ciertos requisitos.
Uso Generalizado, Conciencia de obligatoriedad, Antigedad.

Principios Generales del Derecho

Jaime Man Piugarnau seala que Los principio generales del

Derecho abarcan o comprenden todos aquellos preceptos
bsicos y elementos que inspiran la conciencia y el sentido
jurdico y que forman el sistema de normas
Estos principio estn formados por los valores ticos, como la
igualdad, la libertad, la verdad etc.
En esencia los principios generales del derecho tiene como
funcin llenar los vacos o lagunas de la ley.

Caso 4 Principios del Derecho de

Ronald Dworkin
Imaginemos que no existe una norma en el Cdigo Civil
que permita la indignidad, es decir, que un heredero
herede cuando ha asesinado al causante de la
herencia para quedarse con la misma.
Hechos:
Tienes que resolver un caso, en el que la persona ha
matadoa su abuelopara quedarsecon la herencia, lo
descubren, es llevado a la crcel...pero como el
testamento estaba redactado por el abuelo, cuando sale
de la crcel el asesino busca cobrar la herencia.
Pregunta
Cmo debera resolver este caso un juez, con el
cdigo civil, o con los principios del derecho?
Respuesta: Principio de la Dignidad Humana.

Principios de Autonoma Privada

TC.- Capacidad residual que permite a las personas regular sus

intereses y relaciones coexistencia les de conformidad con su propia
voluntad (art. 2 inc. 14 y 62 de la constitucin)
Se manifiesta a travs del acto o negocio jurdico, que es un
instrumento puesto al servicio de la autonoma de la voluntad
privada poder obrar o de abstenerse) para que los sujetos
autorregulen sus propios intereses y relaciones segn su voluntad.

Jerarqua Normativa en el
Sistema de Fuentes del Derecho

Normas jurdicas

Pacto Social y
Constitucin
El profesor Cesar Landa citando a Sieys explica que: En
virtud de lo cual, el poder constituyente sirvi como
instrumento de creacin jurdica del Estado y la
Constitucin. Por ello, la autoridad se someta a la lex
fundamentalis que dictaba el pueblo soberano, pero, a la
cual este mismo estaba obligado a respetar. Es decir que
gobernantes y gobernados quedaban subordinados en
adelante por la soberana de la Constitucin. Sin embargo,
la doctrina del poder constituyente que postul, plante
tres cuestiones en torno a: la naturaleza de dicho poder,
la forma de actuacin del titular y su destino una vez
cumplida su obra.

Pacto Social y
Constitucin
El Pacto Social es un acuerdo entre las personas que conforman una
determinada sociedad, todas stas bajo consentimiento de tener una
persona que eligen como gobernante.
Los acuerdos adoptados en consenso se encuentran concretizados en
una carta poltica, que podemos denominar Constitucin.
En efecto la Constitucin en los Estados Modernos se encuentran
legitimados con este consentimiento de la mayora.

Derecho y organizacin
social
El ser humano interacta y establece relaciones con sus
semejantes, y por lo tanto, resulta necesario que estas
acciones se encuentren reguladas, para evitar el desorden y
caos dentro de la sociedad.

El Derecho son reglas de conducta que tienen carcter

obligatorio

que

tienen

como

finalidad

regular

el

funcionamiento de las interrelaciones humanas y de la

organizacin, distribucin y limitacin del poder, y cuya
contravencin acarrea una sancin.

Sistema Normativo
Para nuestro TC los principios constituyentes de la estructura jerrquica de las
normas (STC. N. 0005-2003-AI/TC, f. j. 6 ) son:
Principio de supremaca constitucional establece que las normas
constitucionales poseen supremaca sobre cualesquiera otras del sistema.
Principio de legalidad establece la sujecin a la ley y a aquellas normas de
similar jerarqua, condicionando la validez de las normas de inferior rango
a no contravenir las normas con rango legal.
Principio de subordinacin subsidiaria establece la prelacin normativa
descendente despus de la ley y contiene a los decretos, las resoluciones
y las normas de inters de parte.
Principio de jerarqua funcional en el rgano legislativo establece que a
falta de una asignacin especfica de competencia, prima la norma
producida por el funcionario u rgano funcional de rango superior.

Sistema Normativo
Un sistema jurdico est constituido por normas jerrquicas y
superpuestas, que Hans Kelsen precisa que un orden normativo
sistmico es unitario, porque todas sus normas convergen en
una norma fundamental, de la cual derivan directa o
indirectamente, en sucesin, grado o escalera, hasta llegar a las
normas ms concretas.
Francisco Fernndez Segado seala que la pirmide jurdica (...)
implica la existencia de una diversidad de normas entre las que
se establece una jerarquizacin, de conformidadcon la cual una
norma situada en un rango inferior no puede oponerse a otra de
superior rango. Ello, a su vez, implica que el ordenamiento
adopte una estructura jerarquizada, en cuya cspide
obviamente se sita la Constitucin.

Principio de
Defensa o eficacia de la
constitucionalidad
Constitucin?

Se logra en el caso del Per mediante dos mecanismos:

Control difuso
Segunda parte del art. 138 de la Constitucin: el juez debe
preferir la Constitucin a otra norma legislativa en caso de
incompatibilidad o incoherencia. Esta preferencia implica
una mera inaplicacin al caso concreto, no anulacin de la
norma incompatible con la Constitucin. Ver. Jurisprudencia
del Tribunal Constitucional. ( Exp. 1124-2001-AA/TC, FJ. 13).
Control concentrado
Es un control ms intenso que el difuso, pues implica que la
norma legislativa que contraviene la Constitucin es
anulada por el Tribunal Constitucional a travs de la accin
de inconstitucionalidad. Art. 200 inc. 4 de la CP. Ver
Sentencia del Tribunal Constitucional Exp. 0003-2004-AI/TC.

Bibliografa

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MAIL
luis.roelalva@gmail.com