JORNADAS SOBRE EL IMPACTO DE

NUEVO CODIGO CIVIL Y

COMERCIAL EN EL DERECHO DEL
TRABAJO

DAOS EN EL DESPIDO
ARBITRARIO
Dr. Daniel Horacio Brain
San Juan 22 de octubre de 2015

CRITICAS AL SISTEMA DE
REPARACIN TARIFADA ACTUAL
La tarifa de la indemnizacin no cubre
todo el dao, conforme la nocin actual
del Dao Resarcible.
El sistema tarifado parte de dos
supuestos: 1) La reparacin no es total
sino parcial y 2) est fijado por ley y no
supeditado a prueba del dao, pero es un
sistema imperfecto, impuesto por el
legislador. Se podra decir que solamente
cubre un dao presunto.

CRITICAS AL SISTEMA DE
REPARACIN TARIFADA ACTUAL
Cules son los componentes de la indemnizacin actual?
1) Tiempo de servicio: arts. 18 y 255 LCT, o sea la
antigedad del trabajador.
2) Mejor Remuneracin Mensual Normal y Habitual: y
los no remunerativos? Inconstitucionalidad de ellos Daz c/
Cervecera y Maltera Quilmes; C.S.J.N.- Qu dice el
Convenio N 95 de la O.I.T.?.
3) Sistema de Tope mximo y Tope Mnimo:
Inconstitucionalidad del tope mximo Vizzoti c/ AMSA.
Pero haba una doctrina admitiendo los topes legales en
fallos de la Corte Ullman; Paluri y Villarreal

CRITICAS AL SISTEMA DE
REPARACION TARIFADO ACTUAL
GUISADO seala que en el sistema de tope habr que
analizar que no sea irrazonable, no desnaturalice su
significado y no pulverice el crdito del trabajador,
como se seal en los precedentes Paluri y Villarreal de
la C.S.J.N.
El sistema tarifado no es inconstitucional pero s lo es la
fijacin de topes, porque no es razonable y afecta el
patrimonio del trabajador , su derecho de propiedad (art. 17
C.N.).
Tambin viola el principio de progresividad establecido
en el PIDESC, ya que la ley 23.697 (B.O. 25/09/89), de
Emergencia Econmica, suprimi el tope mximo y
mantuvo el tope mnimo de dos sueldos, que luego la Ley
24013 (1991) volvi a incorporar el tope mximo.

REPONSABILIDAD POR DAOS EN EL

DESPIDO
Los contratos se celebran, por regla
general, para ser cumplidos; por
ende el contrato de trabajo, como
todo contrato civil o comercial tiene
esos mismos objetivos. Seala al
respecto el actual y vigente art. 1197
del
Cdigo
Civil
que
las
convenciones
hechas
en
los
contratos forman para las partes una
regla a la cual deben someterse

RESPONSABILIDAD POR DAOS EN

EL DESPIDO
El contrato entonces, por ser un acuerdo de voluntad comn
destinado a reglar derechos es bilateral y genera
obligaciones recprocas, por lo que, puede acontecer que una
de las partes incumpla con las obligaciones a su cargo,
situacin que queda atrapada por el art. 1204 del Cdigo
Civil , autorizando el Cdigo a la parte cumplidora a rescindir
o resolver las obligaciones emergentes de ellos, pudiendo
optar, quien haya cumplido, por exigir a la incumplidora la
ejecucin de sus obligaciones con daos y perjuicios (cuarto
prrafo art. 1204).
Quiere significar ello que cuando una de las partes ha
incumplido su obligacin, debe asumir una responsabilidad
econmica por el dao que produce a la otra.

RESPONSABILIDAD POR DAOS EN

EL DESPIDO
El art. 1082 del nuevo Cdigo Civil y
Comercial prev, para los supuestos
de rescisin, tambin la reparacin
del dao, que es complementario de
las disposiciones contenidas en los
arts. 1737 y 1738 del C.C.yC.N.

RESPONSABILIDAD POR DAOS EN

EL DESPIDO
El art. 1083 del Cdigo Civil precisa que el
resarcimiento de daos consistir en la reposicin de
las cosas a su estado anterior, excepto si fuera
imposible, en cuyo caso la indemnizacin se fijar en
dinero. Tambin podr el damnificado optar por la
indemnizacin en dinero (Texto ordenado por Ley
17.711).
Con la vigencia del nuevo Cdigo Civil y Comercial, se
pasa a considerar una reparacin plena, al sealar el
art. 1740 que La reparacin del dao debe ser plena.
Consiste en la restitucin de la situacin del
damnificado al estado anterior al hecho daoso, sea
por el pago en dinero o en especie. ...

RESPONSABILIDAD POR DAOS EN

EL DESPIDO
PRESUPUESTOS DE
RESPONSABILIDAD
1) Antijuridicidad.
2) Dao.
3) Relacin de causalidad entre el
dao y el hecho.
4) Factores de imputabilidad o
atribucin de responsabilidad.

PRESUPUESTOS DE
RESPONSABILIDAD
1) Antijuridicidad: Cuando se seala que una conducta es
antijurdica, inmediatamente surge de la idea de que es contraria a
la ley. Y ello por cuanto, como sealan PIZARRO y VALLESPINOS , el
incumplimiento obligacional constituye una conducta objetivamente
antijurdica, que debe ser ponderada con total prescindencia de las
causas que lo motivaron y de sus posibles efectos.
As, una accin es antijurdica (ilcita) cuando resulta contraria al
ordenamiento
jurdico
integralmente
considerado
()
La
antijuridicidad debe ser valorada con perspectiva de unidad, lo cual
determina que una conducta que viola determinado precepto legal
sea antijurdica si no encuentra una causa de justificacin en otra
norma. Se trata de un concepto netamente objetivo, que deriva de
la contrariedad de la accin con el derecho, por lo tanto, es
independiente de la voluntariedad y de la culpabilidad del agente .

PRESUPUESTOS DE
RESPONSABILIDAD
1) Antijuridicidad: Por ende el elemento de la responsabilidad civil
por una conducta antijurdica es lisa y llanamente por ser contraria a la
ley, independientemente de la voluntad del deudor de la obligacin; a
su vez esta conducta antijurdica puede ser positiva (por accin) o
negativa (por omisin).
Una conducta slo es antijurdica cuando est expresamente prohibida
por el ordenamiento jurdico. As lo exigen los arts. 19 de la Constitucin
Nacional y el art. 1066 del Cdigo Civil, en cuanto sealan:
Art. 19 C.N.: Las acciones privadas de los hombres que de ningn
modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un
tercero, estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los
magistrados. Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo
que no manda la ley, ni privado de lo que ella prohbe.
Art. 1066 C.C. Ningn acto voluntario ser ilcito si no estuviera
prohibido por la ley
EL DESPIDO ARBITRARIO ES UNA CONDUCTA ANTIJURDICA?

PRESUPUESTOS DE
RESPONSABILIDAD
2) Dao: El dao es una lesin que
se provoca a un tercero sobre sus
intereses patrimoniales y personales.
Pizarro-Vallespinos sealan que el
dao resarcible no es slo la lesin
a un derecho de ndole patrimonial o
personal
sino
que
es
la
consecuencia
perjudicial
o
menoscabo que se desprende de la
aludida lesin.

PRESUPUESTOS DE
RESPONSABILIDAD
2) Dao: El art. 1068 del Cdigo Civil define al dao sealando:
Habr dao siempre que se causare a otro algn perjuicio
susceptible de apreciacin pecuniaria, o directamente en las cosas
de su dominio o posesin, o indirectamente por el mal hecho a su
persona o a sus derechos o facultades.
Una accin antijurdica, contraria a la ley, supone un perjuicio y
ese perjuicio tiene como consecuencia su reparacin econmica.
El art. 1069 dispone que el dao comprende, no slo el perjuicio
efectivamente sufrido, sino tambin la ganancia de que fue
privado el damnificado, que el Cdigo denomina prdidas e
intereses y a su vez, el art. 1078 del mismo Cdigo incluye en el
concepto de dao y su reparacin al agravio moral ocasionado a
la vctima.

PRESUPUESTOS DE
RESPONSABILIDAD
Dao: El nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, especifica
en el artculo 1737: Hay dao cuando se lesiona un derecho o un
inters no reprobado por el ordenamiento jurdico, que tenga por
objeto la persona, el patrimonio o un derecho de incidencia
colectiva.
As el nuevo Cdigo ya no habla de la clsica divisin de daos
patrimoniales y daos extra patrimoniales, sino de daos que
lesionan derechos, un inters y que afecten a la persona, al
patrimonio,
a
cualquier
derecho
individual
o
colectivo,
abandonando el viejo concepto de dao, acotado al dao
patrimonial o moral por otro ms amplio. Trasladado ello al campo
del Derecho del Trabajo, uno de los efectos daosos que produce el
despido incausado al menos uno de ellos - es la prdida del
salario del trabajador de all en adelante y lo que de l depende, o
sea, no cobertura de obra social, falta de ingreso de aportes
previsionales, etc.

PRESUPUESTOS DE
RESPONSABILIDAD
Cules son los daos que no cubre la
tarifa?:
Las consecuencias inmediatas y
mediatas posteriores al despido.
Estudio efectuado en la Universidad
de Deusto, Bilbao, Pases Vascos, de
la
Facultad
de
Psicologa
y
Educacin: 1) Fase de Shock; 2) Fase
de ligera recuperacin; 3) Fase de
Concienciacin;
4)
Fase
de

PRESUPUESTOS DE
RESPONSABILIDAD
El Despido arbitrario produce un dao, que es:
1)
Jurdico:
existe
un
incumplimiento
contractual al violar el art. 91 de la L.C.T.
2) Econmico: produce la prdida de la
percepcin
del
salario
con
todas
las
consecuencias individuales, familiares, sociales,
culturales, educativas, de salud, etc.
3) Dao a la persona: existe una verdadera
afeccin que daa a la persona en su proyecto
de vida en las diferentes fases que se han
analizado.

PRESUPUESTOS DE
RESPONSABILIDAD
3) Relacin de causalidad entre el dao y el
hecho: Est marcada por la existencia de un
comportamiento o hecho antijurdico (incumplimiento
contractual) que genera una lesin, un dao a otro, a
su persona, a sus bienes o a sus facultades.
4) Factores de imputabilidad o atribucin de
responsabilidad: Es el elemento axiolgico o
valorativo para imputar las consecuencias daosas.
Se clasifican en subjetivos y objetivos.
Subjetivos: el dolo y la culpa.
Objetivos: el riesgo creado, la garanta, deber
calificado de seguridad y la equidad.

COMO DEBERA SER LA REPARACIN

POR LOS DAOS EN EL DESPIDO?
1) Una indemnizacin tarifada como la prevista
en el art. 245 de la L.C.T., eliminando el tope
mximo, es decir, que se calcule en base a la
mejor remuneracin mensual, normal y
habitual devengada por el trabajador en el ao
anterior al despido y manteniendo el tope
mnimo, pero en lugar de un mes de sueldo
por cada ao de servicio, que sea de 45 das
de salarios por cada ao de antigedad o
fraccin mayor de tres meses. Se toma para
ello la referencia de la legislacin espaola

COMO DEBERA SER LA REPARACIN

POR LOS DAOS EN EL DESPIDO?
2) Un sistema mixto de reparacin integral,
esto es, la tarifa, ms la indemnizacin por daos,
respondiendo al principio constitucional alterum
non laedere, que deber calcularse de igual forma
a la frmula Vuotto pero sobre la base del salario
dejado de percibir por el trabajador desde el
despido hasta el nuevo empleo, circunstancias que
debern se probadas por el trabajador, ya que no
se presumen.
El artculo 1.738 del nuevo Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin ha dado como parmetros para la
indemnizacin los siguientes: la prdida o
disminucin del patrimonio; el lucro cesante; la
prdida de chances; y las consecuencias de los

REPARACION SISTEMA
MIXTO
El artculo 1.738 del nuevo Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin ha dado como parmetros para la indemnizacin los
siguientes: la prdida o disminucin del patrimonio; el lucro
cesante; la prdida de chances; y las consecuencias de los
derechos personalsimos de la vctima, de su integridad personal,
su salud psicofsica, sus afecciones espirituales legtimas y las
que resulten de la interferencia en su proyecto de vida.
Esta frmula sera: un capital (mes de sueldo) de modo tal que
sus rentas cubran la disminucin de la aptitud del damnificado
para realizar actividades productivas o econmicamente
valorables y que se agote al trmino de un plazo en que
razonablemente pudo continuar realizando tales actividades, que
es una frmula similar a la que prev el nuevo C.C.yC.N. en su
art. 1740.

PLATAFORMA JURIDICA DE
REPARACIN INTEGRAL
Existe
una
plataforma
jurdica
de
rango
constitucional conformada por el artculo 19 de la C.N.
que establece el principio constitucional alterum non
laedere sobre la prohibicin de no daar a otro; el
artculo 14 bis que protege al trabajador frente al
despido arbitrario y el artculo 75 inciso 22 de la C.N.,
que en el Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales (PIDESC) protegen
al empleo imbuido por el principio de progresividad
y el art. 2 del nuevo Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin, plataforma esta que queda consolidada con el
trabajo decente propiciado por la Organizacin
Internacional del Trabajo (O.I.T.) con el objetivo de
desarrollar la labor con libertad, igualdad, equidad y
dignidad, sobre la base de un objetivo estratgico que

CONCLUSION
La responsabilidad de reparar las consecuencias
daosas de un despido arbitrario, mediante la
reparacin
integral
por
las
consecuencias
concomitantes, inmediatas y mediatas que provoca
el acto ilcito del despido al trabajador, a su entorno
familiar y social, como sostuvo la Corte en diversos
pronunciamientos civiles y laborales, no es propia de
un cuerpo jurdico en especial, ya sea del Cdigo
Civil o de la legislacin laboral, sino que es propia de
la prohibicin constitucional de daar a otro y ese es
el fundamento especfico de la reparacin integral y
del mejoramiento de la tarifa indemnizatoria.

CONCLUSION
La Corte Suprema de Justicia de la nacin viene sosteniendo
en diversos pronunciamientos lo siguiente: La Dignidad de
la persona humana constituye el centro sobre el que gira la
organizacin de los Derechos Fundamentales del orden
constitucional (Fallos: 314:424, 441/442), considerando 8) y
remarca que el art. 22 de la declaracin Universal de los
derechos Humanos indica que: toda persona tiene derecho a
la satisfaccin de los derechos econmicos y sociales
indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de su
personalidad. Es por ello que, en la jurisprudencia de la
Corte, no est ausente la evaluacin del dao como
frustracin del desarrollo pleno de la vida (Fallos:
315:2834,2848, considerando 12).

POR UN TRABAJO DECENTE