Clasificacin establecida por Monroy Sierra, J. (2004).

Formas o procedimientos encaminados a la

produccin y elaboracin de nuevas leyes, que se
establecen por el legislador positivamente.

PRESUPUESTOS

Para su observacin y vigencia hay dos concepciones:

1.CONCEPCIN
DERECHO NATURAL.

DEL

Establece que la naturaleza

es la primera fuente de
derecho, originada en la ley
eterna
2.
CONCEPCIN
POSITIVISTA
Legitima el derecho natural,
puesto que les da legitimidad
por medio de la elaboracin,
vigencia y sancin que le
confiere y coercitividad con la

-Realidad social.
Principios
universales
-Naturaleza
esencial del sujeto
del
objeto
del
derecho.

FACTORES REALES DE
CREACIN DEL DERECHO
1.ELEMENTOS RACIONALES
-La constituyen los criterios de equidad natural y de
justicia.
-El
ordenamiento
debe
tener
en
cuenta
las
trasformaciones de la sociedad y estas deben establecer
las necesidades de trasformacin.
2. ELEMENTOS OBJETIVOS
ORGANIZACIN
ORGANIZACIN
Comprende
los elementos
que SUPRA
conforman MEDIO
la realidad
ESTRUCTURAL
GEOFSICO
SOCIAL Y
social:
ECONMICA
Estructura
fundamental sobre
la cual se funda la
sociedad.

Comprende
las
concepciones de orden
cultural,
filosfica,
religiosa, moral, poltica,
ideolgica.

Lo constituyen los
aspectos
geogrficos,
climticos, etc. de
una nacin.

MODOS DE CREACIN DEL

DERECHO.

KELSEN se crea un sistema de

Cuando se crea el derecho,
normas
Alrededor de la creacin
ese sistema de normas,
TEORA de
ESTTICA
existen dos teoras:
Pone su acento en las normas

- Concibe al derecho como un sistema de normas a los cuales

los hombres prestan o no conformidad y obediencia.
-Los actos por los cuales se relacionan los hombres, solo tienen
importancia para el derecho cuando son determinados por
normas jurdicas.
-El derecho aparece como un conjunto de normas que
determinan la conducta humana.
Juez, fundado en el
cdigo
penal
que
-Pone su acento en las normas.
establece la prohibicin
de matar, pronuncia su
Ejemplo:
- Condena de 20 aos de prisin.
sentencia.

TEORA DINMICA
Pone su acento en las conductas humanas
Si la funcin esencial de toda norma jurdica es la de
obligar a los hombres a que se conduzcan de determinada
manera, es importante examinar si, y en que medida los
sujetos de derecho participan en la formacin de normas a
las cuales se encuentran sometidos.

Si las personas crean no crean

derecho, participan o no en su
creacin?

- El derecho aparece como un conjunto de conductas

humanas determinadas por las normas.
-Las normas no solo son aplicadas, sino creadas por los
hombres bajo actos de normas jurdicas
Ejemplo: Contrato comercial civil

Las
partes
contratantes
se
obligan
recprocamente
a
una
conducta
determinada.

CREACIN DEL DERECHO DESDE LA

CONCEPCIN TRIALISTA DEL DERECHO
PLAZAS VEGA

Qu entendemos por trialismo

jurdico?
El derecho, tiene tres dimensiones
inseparables
JUSTICIA

- Sin el ideal de
justicia, las normas
carecen de contenido
y su comprensin es
ineficiente.

NORMAS

HECHOS

- Sin los hechos

el Derecho es
vaco.

Se trata de un nuevo derecho, como respuesta a un viejo

derecho apegado a la norma y al formalismo y a las
tradicionales reglas de la interpretacin del
derecho,
amparadas en la premisa de desconocer que tras la
investidura est el hombre y tras la sentencia est,
quirase o no, una verdadera creacin jurdica.

CAMBIO DE
PARADIGMA
Es nuevo como rplica a la idea, por tantos aos
imperante, de separar la reflexin jurdica en forma
excluyente, de tal forma que los filsofos se ocupen de su
dimensin valorativa, los socilogos de su aspecto fctico
social y los juristas de las normas puestas ah, puras,
sin contenido ni ideologa.

KELSEN
La teora del derecho es una teora del derecho positivo en
general (), quiere mantenerse como teora, y limitarse a
conocer nica y exclusivamente su objeto.
() Al calificarse como teora pura indica que entiende
constituir una ciencia que tenga por nico objeto al derecho
e ignore todo lo que no responda estrictamente a su
definicin. El principio fundamental de su mtodo es, pues,
eliminar de la ciencia del derecho todos los elementos que
le son extraos. Parece que no podra ser de otra manera.
Sin embargo, basta echar una ojeada sobre el desarrollo de
la ciencia jurdica tradicional en el curso de los siglos XIX y
XX para comprobar hasta qu punto se ha ignorado tal
principio metdico. Con una falta total de sentido critico la
ciencia del derecho se ha ocupado de la psicologa y la
biologa, de la moral, de la teologa. Puede decirse que hoy
por hoy no hay dominio cientfico en el cual el jurista no se
considere autorizado a penetrar. Ms an, estima que su

TRIALISMO JURDICO
Las teoras del derecho, a partir de Kelsen, han prohijado
una concepcin (), se encuentra las normas jurdicas, sin
ms contenido que el que resulta de las reglas impuestas
al amparo de la coaccin()
() Tan justificado objetivo del purismo jurdico, ha
llevado a otro extremos no menos censurable como es el
de la ausencia de contenido en la formacin de los juristas
y la tendencia de algunos acadmicos a liberar a las
facultades de leyes de todas aquellas materias que
desven el inters de los estudiantes hacia temas extraos
al sistema de normas y su aplicacin. Con esta actitud se
ha pretendido hacer del derecho una geometra de las
normas para dejar que los socilogos y los filsofos se
ocupen de la realidad sensible y los valores pre legales.
Pero ocurre que el derecho, a diferencia de la geometra,
las matemticas, etc., se ocupan de concebir las normas

-Establece que el proceso constituyente, no termin

con la Constitucin Poltica de 1991, sino que
configur en ella, su punto de partida por dos
razones:
1.Asigna a la Ley la funcin de desarrollar en detalle
sus preceptos
2.Compromete a los diversos rganos del poder
pblico con labores que dan amplio margen de
libertad de accin.
3. La jurisprudencia se separa del formalismo,
reconociendo que el derecho halla su sentido en la

Creacin del derecho de los

jueces.
Con base en esta posicin trialista, los jueces no slo
interpretan las normas, sino tambin los hechos; y en la
medida que ejercen su labor, crean derecho.
Si el legislador est alejado de la realidad social al crear
la norma, el juez, al hacer su aplicacin en el caso
concreto, no se puede alejar de esta realidad.
-El juez, al poner en relacin:
1.Constitucin con sus principios
Crea norma para
2.La ley
el
caso
en
3.Los hechos
concreto.
En este sentido, tanto el legislador y la decisin
judicial, son procesos de creacin de derecho.

Diferencia entre la creacin del Derecho frente a

la Corte Constitucional y la Rama Judicial.

Corte Constitucional

Rama Judicial

-Es amplio
-Decide si la ley
contraviene o no la
Constitucin
Poltica,
y
si
pueden o no hacer
parte
del
Ordenamiento
Jurdico.

-Es limitado, por

cuanto su poder
creador
de
derecho,
slo
tiene un alcance
en el caso en
concreto.

Constitucin Poltica. Art.

jueces, en sus providencias,
sometidos al imperio de la ley.

230. Los
slo estn
().

Este precepto constitucional, no puede

entenderse que el juez esta amordazado
por la norma y por una lgica formal
infranqueable que descarte cualquier tipo
de creacin jurdica. Este precepto
establece que el juez no puede desconocer
ni modificar las leyes, pero en su
aplicacin, el juez tiene que interpretarlas

Mtodo de creacin
positiva del Derecho
-Creacin del Derecho por parte del
Legislador.
-Actos jurdicos de carcter pblico y
privado.
-Derecho de los jueces

Comprende los procedimientos, pasos, pautas y

reglas para:
Suplir los vacios dejados por el legislador.
Es un trnsito de los general a lo particular

La interpretacin requiere un conocimiento

sistemtico del derecho, y para ello son necesarios
los principios y conceptos generales que informan
la ciencia jurdica en su conjunto. Adems, toda la
ley est destinada a ser aplicada a los casos
concretos. Est ltima frase constituye la
interpretacin
la Civil,
norma
propiamente
dicha.
2.
Valencia Zea A. y Ortiz Monsalve de
A. Derecho
parte general
y personas. Pg. 106
.2

LA
COSTUMBRE
DOCTRIN
A

LA
ANALOGA
EQUIDA
D

PRINCIPI
OS

BIBLIOGRAFA
Giraldo ngel, J. (2007). Metodologa y tcnica de la
investigacin jurdica. Librera ediciones del profesional Ltda..
Dcima edicin. Colombia.
Hans Kelsen (2000). Teora Pura del Derecho. Editorial Unin
Ltda. Colombia
Monroy Sierra, J. (2004). Metodologa. Hermenutica y tcnica
de la investigacin socio- jurdica. Editorial Antillas. Colombia
Plazas Vega, M.(1998). Del realismo al trialismo jurdico.
Monografas Jurdicas. Colombia
Valencia Zea, A. Ortiz Monsalve, A. (2002). Derecho Civil. Parte
general y personas. Decimoquinta edicin. Editorial Temis.
Colombia.