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DIPLOMADO:

ADMINISTRACION Y
GESTION PUBLICA
Jorge Elisbn Villasante Aranbar
Diciembre 2012

Rgimen Laboral en la
Administracin Pblica"
MODULO VIII

Marco terico del


Derecho Laboral Pblico

Construccin de obras: Mesopotamia,


Egipto, Grecia, Roma, Incas, Mayas, Aztecas

Prestacin de servicios pblicos

Vocacin de servicio servicio civil

Empleo pblico

Conjunto de funciones y actividades


esenciales y propias de la Administracin
Pblica realizadas por los empleados
pblicos

Esta regido por el derecho administrativo o


algn rgimen estatutario donde se
establece la regulacin de las relaciones
laborales

Sistemas de funcin
pblica:

Modelo abierto

Estados Unidos inicio de la repblica


No reconoce existencia de clase burocrtica
Gobierno: Atribuciones de elegir libremente
Poner en marcha el plan pueblo vot
Sistema del patronazgo: perverso
Hoy: Regula una funcin pblica superior

Sistemas de funcin
pblica:
Modelo cerrado o de carrera

Francia post revolucionaria


Instituciones estables, permanentes, duraderas
Ingreso: procesos de seleccin pblicos

Mrito y capacidad

Garantiza la estabilidad
Mientras ms amplio sea el mbito de la carrera
ms cerca del modelo cerrado viceversa

Cada pas refleja matices: tradicin y realidad

Naturaleza jurdica del empleo


pblico

Tesis unilateralista estatutaria (Derecho


Administrativo)

Caracterizado por una discrecionalidad del poder


poltico: ingreso y salida
Estatuto legal: acto unilateral de autoridad del
Estado
Voluntad del trabajador: aceptar el cargo
adhesin
Parte de los derechos del trabajador quedan
subordinados a necesidades del servicio
En sus orgenes haba restriccin: sindicalizarse

Naturaleza jurdica del


empleo
pblico(Derecho Laboral)
Tesis contractualista

Sujeta a derechos y obligaciones tuitivo


Desarrollo de modelo social y democrtico:

Enfrentamiento derecho administrativo y el laboral


Materialmente nada diferencia la relacin de un
trabajador del sector privado con el del sector pblico

Laboralizacin voluntad para aceptar el cargo


Contrato de derecho pblico: Uno de los sujetos
de la relacin es el titular de intereses generales
Empleo pblico: relacin jurdica originada por un
acto bilateral: formacin, realizacin y extincin

Algunas caractersticas:
Coexisten varios regmenes laborales de contratacin
Heterogeniedad de mecanismos de incorporacin
Falta de base de datos confiable Implementacin
Heterogeneidad de escalas salariales
Falta de sinceramiento de los CAP - PAP
Distorsin de los reales ingresos de los trabajadores

Algunas caractersticas:
Rgimen de carrera - problemas - desincentivo
Dficit de capacidad tcnica en las reas de RRHH
3 regmenes laborales 6 carreras especiales
Procedimientos diversos para ejercer funcin
sancionadora
Distintos mecanismos de entrada

Atraccin,
seleccin e
incorporaci
n
Anlisis y
descripcin
de puestos
GESTIN
INTEGRAL POR
COMPETENCIAS
Remuneraci
ny
beneficios

Desarrollo y
planes de
sucesin

DIRECCIN
ESTRATGIC
A DE
RECURSOS
HUMANOS
Capacitacin y
entrenamiento

Evaluacin
de
desempeo

Normas constitucionales
sobre funcin pblica

Art. 39.- Funcionarios y servidores pblicos: servicio de


la nacin.- Jerarquizado

Artculo 40.- La ley regula el ingreso a la carrera


administrativa, derechos, deberes y responsabilidades
de los servidores pblicos

No estn comprendidos en la carrera


Funcionarios con cargo poltico o de confianza

No comprendidos en la funcin pblica: Trabajadores de


empresas y de sociedades de economa mixta

pblica:

Normas constitucionales: funcin


pblica
Artculo 41.- Publicacin obligatoria de ingresos que por
todo concepto perciben los funcionarios y servidores que
seala la ley declaracin jurada de bienes y rentas: 3
momentos

Presuncin de enriquecimiento ilcito: Fiscal de la


Nacin formula cargos ante el Poder Judicial
Ley: Responsabilidad, plazo de inhabilitacin
Duplica el plazo de prescripcin: Patrimonio del Estado

Artculo 42: Derecho de sindicacin


Excepciones Convenio N 151 OIT

huelga.

Normas Constitucionales:
Laborales

Artculo 24: Remuneracin equitativa y suficiente


bienestar material y espiritual

Remuneracin y beneficios sociales prioridad


Remuneraciones mnimas Estado con participacin de
organizaciones de trabajadores y empleadores
La ausencia de normas no significa inaplicabilidad del
derecho

Artculo 25: Jornada ordinaria de trabajo.- Jornadas


acumulativas o atpicas

Derecho a descanso semanal y anual remunerados.


Disfrute y compensacin se regulan por ley o convenio

Normas Constitucionales:
Laborales
Principios que regulan la
Artculo 26:relacin laboral

Igualdad de oportunidades sin discriminacin

Carcter irrenunciable de derechos reconocidos


por la Constitucin y la ley

Interpretacin favorable al trabajador en caso de


duda insalvable sobre el sentido de una norma

Indubio pro operario:

Tribunal Constitucional:

Norma jurdica, proceso de interpretacin ofrece


varios sentidos

Imposibilidad lgico axiolgica de dirimir esta duda


por los mtodos de interpretacin vlidos

Obligacin de adoptar como sentido normativo el


que ofrece mayores beneficios al trabajador

Imposibilidad del operador de integrar la norma

Normas Constitucionales:
Derechos Colectivos

Artculo 28:

Garantiza la libertad sindical

Fomenta la negociacin colectiva y promueve


formas de solucin pacfica de los conflictos.Convencin colectiva fuerza vinculante

Regula el derecho de huelga armona con el


inters social.- Excepciones y limitaciones

Negociacin colectiva

Negociacin directa
Restricciones Ley Anual de Presupuesto
Arbitraje: Que tomar en cuenta?

Principio de legalidad presupuestaria


Principio de equilibrio presupuestario
Principio
de
centralizacin
normativa
descentralizacin operativa
Principio de caja nica

Primaca de la realidad:

Guarda relacin con el principio de veracidad:


Prestaciones indebidas de seguridad social, burlar
acreedores

Amrico Pla Rodriguez en caso de discordancia entre


lo que ocurre en la prctica y lo que surge de los
documentos y acuerdos, darse preferencia a lo
primero, , lo que sucede en el terreno de los hechos

Se encuentra positivizado en nuestra legislacin

Evitar que relaciones laborales se presenten como unas


de naturaleza civil o comercial

Primaca de la realidad:

Art. I del TP de la LPT Ley 26636 y la Ley N 29497


Ley General del Sistema Concursal N 27809, Art. 40
Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo N 29783, Art. VIII
Ttulo Preliminar
Ley General de Inspeccin del Trabajo N 28806, Art. 2,
numeral 2: Principios ordenadores
Ley Servicios de Tercerizacin N 29245.- Art. 5
T.U.O. Ley de Productividad y Competitividad Laboral D.S.
N 003-97-TR.- Desnaturalizacin de contratos, Art. 77
Anteproyecto de Ley General de Trabajo
Ley de Modalidades Formativas N 28518 Art. 51
Aplica para el rgimen laboral pblico?

Primaca de la realidad:
Supuestos

Contrato para engaar a terceros Seguridad social


Locacin de servicios encubre la relacin
Duracin determinada indeterminada
Calificacin como cargo de confianza
Practicantes proveerse mano de obra barata
Intermediacin fraudulenta
Tercerizacin desnaturalizada
Aforismo Derecho Civil: Las cosas son las que determina
su naturaleza y no su denominacin

Presuncin de laboralidad

Art. 23, 23.2 Ley N 29497:


Acreditada la prestacin personal de servicios, se
presume la existencia de un vnculo laboral a plazo
indeterminado, salvo prueba en contrario

Empleador debe destruir la presuncin, acreditar el


carcter autnomo o independiente de la prestacin laboral,
o ayudado o reemplazado

Irrenunciabilidad de
derechos:

Existen excepciones?: canje de vacaciones,


sustentada en norma dispositiva que requiere
manifestacin de voluntad del trabajador.- Jornadas
atpicas

Art. 30 Ley N 29497: Conciliacin o transaccin


deben superar el test de disponibilidad de derechos

Razonabilidad o
proporcionalidad:

Opera como un lmite o freno moral y elstico al mismo


tiempo: Norma no puede prescribir lmites muy rgidos
no preveer infinidad de circunstancias

Arts. 9 y 25 del T.U.O. D. Leg. N 728

Tribunal Constitucional:

Parece sugerir una valoracin respecto del resultado del


razonamiento del juzgador
Tres subprincipios: De adecuacin, de necesidad y de
proporcionalidad en sentido estricto o ponderacin
La razonabilidad implica que el acto estatal debe
mantener su justificacin lgica y axiolgica

Contrato de trabajo

Todo trabajo est dentro del mbito del


derecho laboral?

Trabajo humano
Trabajo productivo
Trabajo por cuenta ajena
Trabajo libre acuerdo de voluntades

Contrato de trabajo

Elementos esenciales:

Prestacin personal
Subordinacin
Remuneracin

Rasgos en la doctrina tpicos

Duracin de la relacin laboral


Duracin de la jornada de trabajo
Nmero de empleos
Lugar de trabajo
Constituyen indicios de laboralidad o como requisito para el
disfrute pleno de derechos laborales

Estado como empleador

Cuantitativamente es el mayor empleador

Trabajadores en los tres niveles de gobierno,


organismos constitucionales autnomos.

Coexisten 3 regmenes laborales

Actividad empresarial del Estado

Rgimen laboral pblico

Decreto Legislativo N 276: Ley de Bases de


la carrera administrativa
Reglamento D.S. N 005-90-PCM
Ley N 28175: Ley Marco de Empleo Pblico
D. Leg. N 1023: SERVIR
D. Leg. N 1024: Cuerpo Gerentes Pblicos
D. Leg. N 1025: Normas de capacitacin y
rendimiento para el sector pblico

Ley Marco de Empleo


Pblico - 28175

mbito de aplicacin:

Poder Legislativo
Poder Ejecutivo: Ministerios y entidades
Poder Judicial
Gobiernos Regionales
Gobiernos Locales
Organismos constitucionales autnomos

Clasificacin de empleados
pblicos:

Funcionario pblico:

De eleccin popular directa y universal o confianza poltica


De nombramiento y remocin regulados
De libre nombramiento y remocin

Empleado de confianza

Servidor pblico:

Directivo superior
Ejecutivo
Especialista
De apoyo

Deberes del servidor


pblico:
Cumplir su funcin: desarrollo del pas y continuidad

de las polticas de Estado

Supeditar el inters particular al comn y a los


deberes y obligaciones del servicio

Superarse permanentemente: desempeo

Honestidad, probidad, criterio, eficiencia, laboriosidad


y vocacin de servicio

Conducirse con dignidad

Respetar y convocar las instancias de participacin


ciudadana

Leyes pendientes:

Ley de carrera del servidor pblico

Ley de los funcionarios pblicos y empleados de


confianza

Ley del sistema de remuneraciones del empleo


pblico

Ley de gestin del empleo pblico

Ley de incompatibilidades y responsabilidades

Regmenes laborales D. Leg. N


276
1.

Sistema cerrado:
1.
2.

2.

3.

Mecanismos de ingreso y promocin


Principios de igualdad y mrito

Ingreso por el nivel ms bajo del grupo ocupacional y


mediante concurso pblico
Principios:

Igualdad de oportunidades
Estabilidad
Garanta del nivel adquirido
Retribucin justa y equitativa

Regmenes laborales D. Leg. N


276
Tres grupos de personal:

Funcionarios pblicos y/o directivos superiores: 8 niveles


Profesionales : 8 niveles
Auxiliares: 7 niveles
Funcionarios pblicos, directivos superiores y personal de
confianza fuera de la carrera: libre designacin o remocin,
cargos electivos

Derechos del trabajador

Hacer carrera pblica en base al mrito


Gozar de estabilidad: causa prevista y
procedimiento
Remuneracin, bonificaciones y beneficios que
correspondan
Vacaciones anuales. Acumulacin 2 perodos
Permisos o licencia: causa justificada, motivos
personales
Obtener prstamos administrativos
Reincorporacin: cargos electivos

Derechos del trabajador

Ejercer docencia universitaria: sin ausentarse ms


de 6 horas semanales
Recibir menciones, distinciones y condecoraciones
Reclamar decisiones que afecten sus derechos
No ser trasladados a entidad distinta sin su
consentimiento
Constituir sindicatos
Hacer uso del derecho de huelga
Gozar de una pensin al trmino de la carrera

Irrenunciables pacto en contrario: nulo

Beneficios del trabajador:

Quinquenios:

Aguinaldos

2 remuneraciones totales: 25 aos servicios


3 remuneraciones totales: 30 aos servicios
Fiestas patrias y navidad
Fija por Decreto Supremo

Compensacin por tiempo de servicios

Personal nombrado
50% de la remuneracin principal: menos de 20 aos
Una remuneracin principal: 20 ms aos hasta un
mximo de 30 aos

Regmenes laborales: D. Leg. N


728
Rgimen laboral de la actividad
privada
1. Califica como un sistema abierto
2.

Acceso a un puesto y nivel determinado

3.

Se habilit escala salarial diferente

4.

Objetivo: Profesionalizar el servicio civil, atraer


profesionales calificados

TUO D. Leg. N 728

Contrato tpico: Duracin indefinida

Contrato atpico: Duracin temporal

Presuncin relativa duracin indefinida (Art. 77 del


TUO)
Requisitos de validez:

Existencia de causa objetiva


Forma escrita
Verificacin administrativa
Duracin mxima
Prohibicin de recontratacin de trabajadores
permanentes como temporales

TUO D. Leg. N 728

Qu derechos y beneficios se le reconocen?

C.T.S. Leyes
depositario

Gratificaciones: 2 al ao

Rgimen disciplinario: Preaviso y despido

Negociacin colectiva

de

presupuesto:

Estado

Aspectos legales en la
contratacin

Contratos a plazo indeterminado y a plazo


determinado
Forma: verbal escrito
Duracin
Suspensin
Perodo de prueba
Obligaciones: empleador trabajador
Prohibiciones: empleador - trabajador

Causales de suspensin

Invalidez temporal
Enfermedad y accidente comprobado
Maternidad: Descanso pre y post natal
Descanso vacacional
Licencia: cargo cvico, servicio militar
Ejercicio cargos sindicales
Sancin disciplinaria
Ejercicio derecho de huelga

Causales de suspensin

Detencin del trabajador, salvo caso de condena


privativa de libertad
Inhabilitacin administrativa o judicial por perodo no
superior a tres meses
Permiso o licencia concedido por el empleador
Caso fortuito y la fuerza mayor
Cesa temporalmente la obligacin del trabajador de
prestar el servicio y del empleador de pagar la
remuneracin, sin que desaparezca el vnculo laboral

Obligaciones del empleador


indistintamente al rgimen
laboral

Pagar la remuneracin

Reconocer y otorgar los derechos

Derechos fundamentales: Sindicacin, negociacin


colectiva y huelga

Garantizar las condiciones de seguridad y


salud en el trabajo

Contrato Administrativo de
Servicios

D. Leg. N 1057 y modificacin contenida en la


Ley N 29849: Personal, subordinado y
remunerado

Sujetos al derecho administrativo, ahora modalidad


especial de contratacin laboral
Derechos:
Equiparacin o exclusin del mbito del derecho
laboral? Hoy rgimen laboral reconocido

Contrato Administrativo de
Servicios
Ley
N 29849
Derechos:

Jornada laboral: 48 horas semanales, 8 diarias


Descansos semanal y anual
Descanso pre y post natal
Aguinaldo navidad y fiestas patrias
Seguridad y salud en el trabajo
Libertad sindical negociacin colectiva
Seguridad social
Sistema previsional
Certificado de trabajo

Regmenes laborales: D. Leg. N


1024
Cuerpo de Gerentes Pblicos 1. Rgimen laboral especial
beneficios
2.

Remuneracin cofinanciada: Entidad y Servir

3.

Jornada laboral flexible adaptada al cargo

4.

Gastos por traslado

5.

CTS rgimen laboral privado

6.

Defensa legal especializada a su eleccin

Regmenes laborales: D. Leg. N


1024
Cuerpo de Gerentes Pblicos Poltica
Remunerativa:
beneficios

Remuneracin bsica segn escala

Bonificacin por ciudad diferente al domicilio

Incentivo a la productividad y buen desempeo:


indicadores de gestin monto anual variable
por el cumplimiento de objetivos especficos

Modalidades formativas
laborales:

Javier Neves: El factor formativo, no es suficiente para


sustraerla del mbito del Derecho del Trabajo.

Capacitacin laboral juvenil

Prcticas preprofesionales y profesionales

Art. 3 Ley: Las modalidades formativas no estn sujetas


a la normatividad laboral vigente, sino a la especfica que
la presente contiene Est tcitamente incluida aunque
sujeta a un rgimen especial?

Evaluacin del servicio civilDecreto Legislativo N 1025:

Integral

Sistemtico

Continuo de
apreciacin
Objetiva y
demostrable

Reglas mnimas de la
evaluacin:
Aplicado: En funcin a factores mensurables,
cuantificables y verificables
Abarca a todo el personal al servicio del Estado
Periodicidad no mayor de dos aos
Resultados pblicos y se registran ante la autoridad
Calificacin notificada: Disconformidad se cuestiona
ante Oficina de Recursos Humanos. Calificacin
personal de rendimiento sujeto a observacin puede
recurrir al Tribunal del Servicio Civil va apelacin

Se califica a los servidores


como:
Personal de rendimiento distinguido: no ms 10%
Personal de buen rendimiento
Personal de rendimiento sujeto a observacin Oficinas de RRHH: Plan de capacitacin, garantice
formacin laboral o actualizacin
Personal de ineficiencia comprobada: causal
justificada para extincin del vnculo laboral

Consecuencias de la
evaluacin:

Determinante para concesin de estmulos y premios

Determinante para:
desarrollo de la lnea de carrera
Permanencia en la institucin

Plan de capacitacin para atender casos de personal


rendimiento sujeto a observacin para brindarle
formacin laboral y actualizacin

Consecuencias de la
evaluacin:
Producida segunda evaluacin y se mantuviera
observacin ser calificada como personal de
ineficiencia comprobada

Causa justificada para extincin del vinculo laboral


Terminacin de la carrera

Procedimiento de cese:
- Comunicacin escrita - causa
- Razones del cese
- Documentacin que sustenta el cese

Incompetencia como causal


extincin del contrato de
trabajo:
Ley N 11377: Estatuto y escalafn del Servicio Civil
(1950), Art. 83:

Incompetencia

D. Leg. N 276, Art. 35:

Faltas de carcter disciplinario:


incapacidad para el ejercicio del cargo

Causas justificadas para cese definitivo: Ineficiencia o


ineptitud comprobada para el desempeo del cargo.

Reglamento 276, Art. 186:

para el desempeo de las funciones asignadas segn el


grupo ocupacional, nivel de carrera y especialidad.

Incompetencia como causal


extincin del contrato de
trabajo:
Causas de extincin de la relacin laboral en el Decreto
Legislativo N 728: T.U.O.

Causas relacionadas a la capacidad

Detrimento de la ineptitud sobrevenida determinante


para el desempeo de sus tareas
Rendimiento deficiente en relacin con la capacidad del
trabajador y con el rendimiento promedio en labores y
bajo condiciones similares

Causas relacionadas a la conducta

En el Estado que debo tener en


cuenta?:
Instrumentos de gestin

1.

1.
2.
3.
4.
5.

1.

Cuadro de asignacin de personal


Pliego de asignacin presupuestal PAP
Reglamento de organizacin y funciones
Manual de organizacin y funciones
Clasificador de cargos

CAFAE: No tiene naturaleza remunerativa - TC

Prestaciones sociales a cargo


del empleador:

Essalud
Pensiones: retencin
Condiciones de trabajo

Normas protectoras de las prestaciones:

Irrenunciabilidad
Inembargabilidad
Prescripcin

Trabajadores con
discapacidad:

Ley General de la Persona con Discapacidad


Rgimen de proteccin de atencin de:

Salud
Trabajo
Educacin
Rehabilitacin
Seguridad social
Prevencin

Trabajadores con
discapacidad:
Goza de todos los beneficios y derechos

Nadie puede ser discriminado por ser persona con


discapacidad

Poder Ejecutivo, instituciones constitucionalmente


autnomas, empresas del Estado, gobiernos regionales
y locales: Obligados a contratar - no inferior al 3%

Bonificacin en concurso de mritos: 15% puntaje total

Deduccin de gastos para el importe


remuneraciones de la renta bruta - empresas

total

de

Proteccin a la madre de
trabaja:
Descanso pre y post natal

Permiso por lactancia materna: Una hora

Parto mltiple: Una hora adicional

Caso de adopcin: Licencia goce de haber


equivalente a 30 das

Proteccin a madre gestante que realiza labores de


riesgo para su salud y el desarrollo normal del
embrin y el feto

Licencia por paternidad: Ley


29409

Trabajadores del sector pblico y privado

Licencia remunerada: alumbramiento de la esposa


o conviviente

4 das hbiles consecutivos

Padre define inicio: entre el alumbramiento y la alta

No sustituido o cambiado por otro pago o beneficio

Prevencin y sancin:
Hostigamiento
sexual

Producido en las relaciones de autoridad o dependencia

Hostigador: varn o mujer

Hostigado: varn o mujer vctima

Conducta fsica o verbal reiterada de naturaleza sexual


no deseada y/o rechazada

Elementos:

Sometimiento: condicin por la que se accede, mantiene o


modifica situacin laboral
Rechazo genera afectacin en situacin laboral, educativa,
policial, militar, contractual, etc.

Procedimiento administrativo
disciplinario

Debe considerarse el rgimen laboral al que


se encuentra sujeto el trabajador

Sector pblico: Sancin conforme D.Leg. 276

Responsabilidad solidaria del titular o


funcionario

Sector privado: Preaviso y despido

Remuneraciones D.L. N
22404
a)
Remuneracin Bsica: compensacin principal y

nivel remunerativo fundamental que corresponde


a cada Grado y Sub Grado que se otorga
mensualmente al personal empleado nombrado

b)

Remuneraciones
Complementarias
del
Trabajador: Por cumplir determinados requisitos

Remuneracin Personal quinquenios: tope 8


Remuneracin Familiar padre o madre
Remuneracin por Promocin. 25% evaluacin
Remuneracin por Retardo en el Ascenso
Remuneracin Transitoria Pensionable: Saldo despus
de un proceso de homologacin compensar
temporalmente

Remuneraciones
Complementarias
del
Cargo:
desempeo de cargos en determinadas condiciones
diferenciales 30% remuneracin bsica

c)

Remuneracin por Responsabilidad Directiva: grado de


responsabilidad por el cumplimiento de funciones y metas

Remuneracin por Trabajo Altamente Especializado:


especialidades crticas - cumplimiento objetivos
institucionales

Remuneracin por Asesora: excluyente


Remuneracin por Responsabilidad Directiva.

Remuneracin por Estrategia del Desarrollo Regional:


tcnico o profesional altamente especializado fuera de
Lima Metropolitana y Provincia Constitucional del Callao

con

la

d) Remuneraciones

Especiales:

Remuneracin Compensatoria por Tiempo de Servicios: No


excede equivalente a 30 aos de servicios

Remuneracin por Enseanza

Remuneracin por Horas Extraordinarias

Remuneracin por Servicio Exterior de la Repblica: Fijada


por Resolucin Suprema de cada sector

Remuneracin por Condiciones de Trabajo: exigen esfuerzo


adicional o subsiste riesgo para la salud del trabajador y
que son responsabilidad de la Entidad

Remuneracin por Funcin Contralora: la limitacin de


dedicacin exclusiva - 30%

d) Remuneraciones

Especiales:

Remuneracin por Riesgo de Vida

Gratificaciones

Directorio

Propina

Reenganche

Remuneracin Funcin de Investigacin Universitaria

Remuneracin por Funcin en Salud. (**)

Remuneracin Compensatoria Guardia Hospitalaria

e)

Remuneracin del empleado eventual: funciones


que no pueden ser cumplidas por el personal
empleado nombrado. Trminos de contrato
especificar:
condiciones, naturaleza del trabajo,
funciones a cumplir y duracin de la jornada.
Jornada completa no ser menor que la equivalente
a la Remuneracin Bsica Mnima de la Escala de
Remuneraciones del personal empleado
nombrado.

Gracias,