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CRITICA AL MONISMO.
1. La pretendida objetivacin de la obligacin solo
ocurre en las obligaciones de dar, pues en las de hacer y
no hacer las condiciones del deudor pueden resultar
fundamentales para el cumplimiento.
2. A la ejecucin forzada solo se llega a travs del
embargo o secuestro que si constituye un derecho real.
3. El patrimonio (abstraccin integrada por cosas y
bienes que no son cosas-derechos y obligaciones- activo
y pasivo) desempea una funcin de garanta, o sea
accesoria al crdito y la caracterizacin del crdito debe
hacerse sobre lo esencial, no sobre lo accesorio. La
insolvencia del deudor no extingue la obligacin.
4. La facultad de pedir la venta de los bienes del
deudor no sirve por si sola, para tipificar el derecho del
acreedor hipotecario
LA TEORIA ECLECTICA
DEFINICION, denominada tambin integral, el
vocablo eclctico nos da ya una idea de su carcter
conciliador. Pretende armonizar y compatibilizar las
teoras dualista y unitaria obligacionista. Concluyen
que en la relacin jurdica patrimonial se dan los dos
aspectos o poderes: interno y externo.
PLANIOL Y RIPERT, definen el derecho real como el
que impone a toda persona la obligacin de respetar
el poder jurdico que la ley confiere a una persona
determinada para retirar de los bienes exteriores,
todo o parte de la ventajas que confiere la posesin
de ellos o si se prefiere el que, dando a una persona
un poder jurdico directo e inmediato sobre una cosa,
es susceptible de ser ejercitado, no solamente contra
una persona determinada, sino contra todo el
mundo.
VON TUHR, seala que aparecen con particular
evidencia dos aspectos de seoro sobre la cosa: el
aspecto interior, es decir, la relacin del sujeto
con la cosa: el propietario puede obrar sobre la cosa
a su antojo, los dems titulares de derechos reales,
en el limite de su derecho; el aspecto exterior, es
decir la relacin del sujeto de derecho frente a otras
personas: el propietario puede excluir a los dems
de cualquier accin sobre la cosa; los otros titulares
de derechos reales pueden exigir no ser molestados
en el ejercicio de su seoro por nadie, incluso el
propietario.
Esta claro que el lado interno determina el contenido
econmico de la relacin jurdica y el aspecto
externo es la garanta jurdica del citado contenido.
OTRAS TEORIAS
TEORIA DEL PODER INHERENTE.
GIORGIANNI, Plantea una nueva clasificacin de los
derechos patrimoniales (donde no figuran los derechos
reales), desde una perspectiva que afecta la vinculacin y
la pertenencia del poder del titular, respecto a una cosa
determinada ( y ya no como la clsica que tiene en
cuenta la estructura del poder). De acuerdo con esto,
habran:
a) derechos de obligacin;
b) derechos de goce (sobre cosa propia y sobre cosa
ajena);
c) derechos de garanta,(sobre cosa ajena); y
d) derechos potestativos.
GIORGIANNI, introduce la nocin de inherencia en vez
de inmediatez. Se puede individualizar una categora de
derechos patrimoniales en la que la vinculacin del
poder del titular con la cosa es tal, que el poder del
mismo se hace inherente a la cosa, pues el titular puede
obtener la satisfaccin de su inters con independencia
de las relaciones de hecho o jurdicas que afectaran la
cosa. En esa categora se identifican los derechos reales.
TEORIA INSTITUCIONAL,
se entiende todo organismo o agrupacin de rango
superior a los particulares que la componen.
Precisamente por su trascendencia esta por encima de
ellos. Aunque los individuos conviven y gozan de su
proteccin. El Estado impone a los individuos su
voluntad. En este campo se encuentran los derechos
reales, especialmente la propiedad, por trascender a su
titular, debe sujetarse a las normas del Estado.
TEORIA PROCESAL
Esta tesis de carcter claramente procesal.
PEREZ LASALA, define al derecho real como
el poder que una persona tiene sobre un bien
protegido por una accin real, oponible erga
omnes y con facultad reipersecutoria. Al
derecho obligacional lo concepta el poder
que tiene una persona para exigir el
cumplimiento de una prestacin o sobre un
bien, tutelado por la accin personal, ejercible
frente a un sujeto personalmente obligado.
DERECHOS REALES
DEFINICION, Todas las corrientes doctrinarias han
pretendido dar una definicin de lo que es derecho
real, desde la clsica hasta la monista
obligacionista, pasando por toda una gama que
comprende la eclctica, as como otras mas
modernas, no obstante hay ciertos elementos que
no se pueden obviar al momento de abordar dicha
definicin. La relacin persona-bien se establece
directamente, solo as existe el derecho real, sin
consideracin a concreta persona. Para el ejercicio
de un derecho real, es menester un enlace de hecho
entre el hombre y las cosas, cuyo enlace no es nada
mas que la relacin que media siempre entre el fin y
su medio adecuado.
Si el derecho real comporta un poder inmediato y absoluto de una
persona sobre un bien, de manera exclusiva y directa, hay que
agregar que tal poder no siempre es del mismo grado. A veces
es pleno (o completo), extenso, como en la propiedad, pero a
veces es menos pleno, parcial o restringido, como en las
desmembraciones de la propiedad o derechos reales sobre cosa
ajena (usufructo, servidumbre, uso). De ah se deduce que un
bien puede estar sometido, en todo o en parte a una persona.
La ubicacin que tienen los bienes en la vida socio-
econmica hace que indiscutiblemente los derechos reales
sean un poder y no una simple potestad como los
creditorios.
El derecho real comporta un especial poder directo e inmediato
que una persona tiene sobre un bien, con una validez absoluta
frente a cualquier sujeto, sin considerar a nadie particularmente
obligado, ni causa especial alguna.
CARACTERES ESENCIALES DEL
DERECHO REAL
El derecho real tiene ciertos caracteres bsicos:
1. Es un poder directo, no implica necesariamente que haya
tenencia fsica, material y tangible del bien, sino tambin jurdica
o formal.
2. Se trata de un poder inmediato, la inmediacin supone que
no necesita la contribucin, cooperacin o colaboracin de sujeto
alguno para poder ejercitar tal poder, simplemente se da la
relacin directamente persona-cosa.
3. Un poder absoluto, se manifiesta en la oponibilidad y validez
frente a todos (erga omnes) sin necesidad de invocar una causa
especial, de ah que cuando el titular hubiere perdido el bien, y
este se hallare en poder de otro, tiene la posibilidad de
perseguirlo y hacerlo reingresar a su seoro.
4. Tambin tiene un poder de exclusin, excluye todo otro
poder igual, o concurrente del sujeto sobre la cosa y que importe
la posibilidad de negar a otro el ejercicio y la titularidad del
derecho, salvo copropiedad.
5. Todo derecho real esta tutelado por una accin real, que
procede contra todo aquel que detente o posa un bien
ilcitamente.
ELEMENTOS DE LA RELACION
JURIDICO-REAL
La enumeracin de estos elementos esta en
consonancia con la definicin que tenemos :
1. SUJETO, en todo derecho real existe un sujeto, que
viene a ser la persona que posee tal derecho, el
titular. No obstante, pueden haber dos o mas titulares,
como en la copropiedad.
2. OBJETO, el derecho real tiene como objeto un bien
y adems un bien determinado, especifico,
individualizado. Recae sobre cuerpos determinados e
individualizados. Puede ser una res corporalis o una
res incorporalis (derechos de autor, propiedad
industrial).
El termino apropiado es bien, el mismo que
comprende tanto las cosas (objetos materiales o
corporales) dentro de los cuales se integra la energa,
por ser perceptible a los sentidos, as como los
derechos (objetos inmateriales)
CLASIFICACION DE LOS
DERECHOS REALES
Una divisin muy aceptada es la que subdivide
en dos grupos:
1. Un derecho real pleno: la propiedad y
2. Derechos reales limitados (o parciales o
fraccionados) o derechos sobre cosa ajena (donde el
titular tiene facultad sobre el valor de uso).
a) derechos de goce (usufructo, uso, habitacin,
servidumbre).
b) derechos de garanta (llamados de disposicin y
de realizacin de valor) hipoteca, prenda,
anticresis. Albaladejo considera un subgrupo, que
llama derechos de adquisicin: tanteo y retracto.
Segn WOLFF:
I. derechos propiamente tales o definitivos
(propiedad y derechos reales limitados)
los derechos reales limitados los subdivide en
atencin a dos criterios:
1. Segn su contenido son:
a) derechos de disfrute: servidumbres, superficie,
enfiteusis, anticresis, arrendamiento hereditario.
b) derechos de realizacin del valor pecuniario:
hipoteca, prenda, cargas reales, deudas de renta.
c) derechos reales de adquisicin: gravmenes de
una cosa, se subdividen:
Potestativos,
Pretensiones a la transmisin.
De expectativa.
2. Segn su objeto son:
a) derechos sobre cosas muebles: usufructo y
prenda.
b) derechos sobre inmuebles: superficie,
servidumbres, tanteo, hipotecas, cargas reales;
c) derechos sobre partes de cosas corporales y
d) derechos sobre derechos, WOLFF no
considera derechos reales a los derechos sobre
bienes inmateriales (derechos de autor).
3. La clasificacin a) Como Principales, la
posesin, la propiedad, la copropiedad, el usufructo,
el uso, la habitacin, la superficie y la servidumbre;
b) derechos reales de garanta: la prenda, la
anticresis, la hipoteca y el derecho de retencin.
4. Derechos Reales Dudosos.
a) El arrendamiento, es un derecho personal, Tiene cierta
connotacin real cuando es inscrito. El adquiriente
(comprador) debe respetar el derecho inscrito, relacin
jurdica en la cual no tuvo participacin. El hecho de la
inscripcin no lo hace real y se hace real solo en cuanto
el arrendatario puede hacer valer los derechos
constituidos mediante un contrato contra cualquier
adquiriente posterior .
b) el derecho hereditario, es absoluto y como tal origina
una accin oponible erga omnes, pero no es derecho
real porque recae sobre un patrimonio y no sobre cosa
determinada.
c) El derecho de retracto, una persona (retrayente) se
subroga en los derechos y obligaciones del comprador
(retrado) pasando a ser el legitimo comprador.
d) El privilegio, viene a ser la situacin del sujeto
acreedor que en virtud de la ley se antepone a otro
acreedor, para cobrarle al sujeto deudor.
PRINCIPIOS QUE REGULAN LOS
DERECHOS REALES
EN EL CODIGO CIVIL:
EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD, SISTEMA DEL NUMERUS CLAUSUS.
El sistema clausus o rgido es el mas antiguo. Lo fue en el derecho romano
clsico, donde el numero de derechos limitativos de la propiedad estuvo
perfectamente establecido.
Uno de los aspectos fundamentales de los derechos reales es su
tipicidad, es decir establecer que derechos pueden crearse (numerus
clausus) o si, por el contrario, existe libertad para constituir los que se
deseen (numerus apertus). El que en el mbito de los derechos reales
(tipicidad) este perfectamente delimitado es algo de trascendencia
practica y que se presenta en un plano legislativo, pero tambin en el
plano doctrinal.
El sistema numerus clausus, exige que haya un nmero
predeterminado o fijo de creacin de derechos. De suerte que siempre
sern tpicos o nominados.
EL SISTEMA DEL NUMERUS APERTUS, Es el
sistema abierto o permisivo. La voluntad de las
partes es libre de crear tantos derechos (reales) por
acto jurdico o convenio como considere conveniente.
El rgimen se distingue porque hay un acentuado
acatamiento del codificador a la autonoma de la
voluntad.
CRITERIOS DE CLASIFICACION.
Los inmuebles son clasificados de acuerdo a los
siguientes criterios:
1 Inmuebles por naturaleza
2 Inmuebles por el objeto sobre el que recaen
derechos inmobiliarios.
3 Inmuebles por afectacin legal (calificacin)
4 Inmuebles por integracin.
INMUEBLES POR NATURALEZA, aquellos bienes que
permanentemente estn fijos o adheridos a un lugar(el
suelo) y por consiguiente no pueden ser transportados
ni cambiados de un lugar a otro. Pertenecen a esta:
1. El suelo, el subsuelo y el sobresuelo,
2. El mar, los lagos, los ros, los manantiales, las
corrientes de agua y las aguas vivas o estanciales.
3. Las minas, canteras y depsitos de hidrocarburos.
5. Los diques y muelles.
7. Las concesiones para explotar servicios pblicos.
8. Las concesiones mineras obtenidas por particulares.
9. Las Estaciones y vas de ferrocarriles.
10. Los derechos sobre inmuebles inscribibles en el
registro.
11. Los dems bienes a los que la ley les confiere tal
calidad.
INMUEBLES POR EL OBJETO SOBRE EL CUAL
RECAEN
La doctrina reciente lo llama derechos inmuebles
por su objeto o derechos sobre inmuebles:
1. Los derechos sobre inmuebles inscribibles en el
Registro de la propiedad. La habitacin, la
superficie y las servidumbres, el uso y usufructo.
2. Las concesiones mineras obtenidas por
particulares.