FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS

POLTICAS

REGLAS APLICABLES A
TODAS LAS SOCIEDADES

DERECHO SOCIETARIO
CONSIDERACIONES GENERALES
La importancia del Libro I de la Nueva Ley General de
Sociedades, en el cual se regulan un conjunto de reglas
aplicables a todas las sociedades, se advierte fcilmente de la
lectura de sus artculos, ya que se trata, podra decirse as, de
principios rectores que se debern tomar en cuenta durante
toda la existencia de las sociedades. Por la misma estructura de
la Ley, los cuatro libros adicionales se comprenden mejor
cuando se asimilan adecuadamente las reglas bsicas
contenidas en el Libro I.
Como se sabe, la Ley anterior contena un Ttulo Preliminar
conformado por 24 artculos. Si bien ahora son 49 artculos,
esencialmente los temas tratados son los mismos, pero
consideramos que en la nueva ley se definen y solucionan
muchos problemas que se han venido suscitando desde la
vigencia de la Ley N 16123 y su modificatoria producida por el
Decreto Legislativo N 311.
Para fines didcticos, hemos dividido la exposicin en 20 sub-
temas, como sigue a continuacin:
 En Derecho Societario, uno de los tantos
temas sobre los cuales se sigue
discutiendo por los especialistas, es el
relacionado con la naturaleza jurdica del
acto constitutivo por medio del cual se
crea una sociedad, existiendo dos
posiciones antagnicas al respecto, de un
lado la corriente contractualista que se
sustenta en el carcter especial del
contrato con rasgos caractersticos que lo
Naturaleza convierten en un contrato sui generis, y
de otro la corriente institucionalista en la
Jurdica de la cual se le niega la calidad de contrato al
acto constitutivo de una sociedad.
Sociedad En nuestra opinin, la sociedad nace de un
contrato producto del acuerdo de
voluntades destinado a crear una relacin
jurdica de carcter patrimonial, siendo el
nico contrato del cual nace una persona
jurdica distinta a los sujetos participantes
de dicho contrato, convirtindola en un
sujeto de derechos y obligaciones, dotadas
de una composicin orgnica con voluntad
propia y con un patrimonio autnomo. Esta
vieja discusin sin embargo, no ha
quedado solucionada con el artculo
primero de Ley, subsistiendo el tema en
debate, para que sea materia de discusin
doctrinaria y jurisdiccional.
 El artculo tercero hace una diferenciacin
importante, con la cual se aclara
definitivamente cualquier duda al
respecto. En efecto, este artculo precisa
que la sociedad colectiva, la sociedad en
comandita, la sociedad comercial de
responsabilidad limitada y las sociedades
civiles, slo pueden constituirse
simultneamente en solo un acto, en
cambio la sociedad annima es la nica
que permite dos modalidades distintas de

Modalidades de constitucin, de un lado la constitucin

simultnea en un solo acto por los socios

Constitucin
fundadores que cubren con sus aportes el
ntegro del capital social, o en forma
sucesiva mediante oferta a terceros
contenida en el programa de fundacin
otorgado por los fundadores. Advirtase
que en este artculo se alude a la oferta a
terceros que no necesariamente es
equivalente a la llamada oferta pblica, ya
que tratndose de este ltimo caso, segn
el artculo 56, 2do prrafo de la Ley,
cuando la oferta a terceros tenga la
condicin legal de oferta pblica le es
aplicable la legislacin especial que regula
la materia, que no es otra que la Ley del
Mercado de Valores y sus normas
reglamentarias y complementarias.
 Pluralidad de Socios
La Ley en su artculo 4 ha establecido como
regla general que para constituir una sociedad
se requiere cuando menos de dos socios, que
pueden ser personas naturales o jurdicas,
eliminndose como consecuencia de ello, el
requisito de tres socios que exiga la ley para
la constitucin de sociedades annimas.
Subsiste tambin en el segundo prrafo del
artculo 4, la norma por la cual no se hace
exigible la pluralidad de socios cuando el
nico socio es el Estado o en otros casos
sealados expresamente por la Ley. En esta
ltima parte se refiere por ejemplo, entre otros
casos a las constituciones de empresas
subsidiarias por parte de las empresas del
sistema financiero y de seguros a las cuales
no se les exige la pluralidad de accionistas,
por as establecerlo la Ley N 26702.
 Acto Constitutivo
Conforme al artculo 5, la sociedad se constituye
por escritura pblica en la que est contenido el
pacto social, que incluye el Estatuto,
estableciendo adems que para cualquier
modificacin de stos se requiere la misma
formalidad. Con esta norma se ha precisado que
el pacto social incluye el Estatuto, y que ste en
consecuencia es extensivo y aplicable a todas las
formas societarias. Respecto a la inscripcin de la
escritura pblica en el registro del domicilio de la
sociedad a la que alude al artculo 5, se debe
tomar en cuenta que el artculo 433 de la Ley
establece que toda alusin al trmino Registro
corresponde al Registro de Personas Jurdicas,
especficamente a los Libros de Sociedades
Mercantiles y de Sociedades Civiles, segn sea el
tipo de sociedad que se requiera. Por ltimo, en
el prrafo final del artculo 5 se consagra el
derecho de cualquier socio a demandar el
otorgamiento de la escritura pblica de
constitucin, cuando el pacto social no se
hubiese elevado a dicha condicin, lo cual se
El artculo 6 seala que la sociedad adquiere
personalidad jurdica desde su inscripcin en el
registro y la mantiene hasta que se inscribe su
extincin, con lo cual prcticamente se consagra
el carcter especial del acto constitutivo.
Es importante destacar que la Ley, en la seccin
cuarta del Libro IV, en forma sistemtica, regula la
extincin de las sociedades como la fase final del
proceso de disolucin y liquidacin de sociedades.
Sobre este tema es importante sealar la especial
situacin que se deriva de una sentencia firme
que declare la nulidad del pacto social, una vez
que ha quedado inscrita la escritura pblica de
constitucin por cualquiera de las causales
precisadas en el artculo 33.
Personalidad
Si bien conforme al artculo 36, la sentencia firme
que declara la nulidad, debidamente inscrita en el
Jurdica
registro, disuelve de pleno derecho la sociedad,
sta mantiene su personalidad jurdica slo para
los fines de liquidacin, con el fin de proteger a
los terceros de buena fe que hubieren contratado
con la sociedad.
Respecto a los actos anteriores celebrados en
nombre de la sociedad antes de su inscripcin en
el Registro, en el artculo 7 de la nueva Ley se
supedita la validez de stos al cumplimiento de
dos condiciones: que se inscriba la sociedad en el
registro y a que sean ratificados por la sociedad
dentro de los tres meses siguientes,
establecindose que si se omite o retarda el
cumplimiento de estos requisitos quienes haya
celebrado actos en nombre de la sociedad
responden personal, ilimitada y solidariamente
frente a aquellos con quien hayan contratado y
frente a terceros.
La nueva Ley en su artculo 8 le
reconoce plena validez a los convenios
suscritos entre socios o entre stos y
terceros, a partir del momento que les
sean debidamente comunicados a la
sociedad, siendo por tanto exigibles en
todo cuanto le sea concerniente.
Seala tambin que si hubiera
contradiccin entre alguna estipulacin
de dichos convenios y el pacto social o
el Estatuto, prevalecern stos ltimos,
sin perjuicio de la relacin que pudiera Convenios
establecer el convenio entre quienes lo
celebraron. Estas disposiciones
constituyen una importante innovacin
de la Ley por cuanto hacen obligatorias
los llamados convenios parasociales o
extra-societarios, adoptndose con ello
la misma posicin que las modernas
legislaciones europeas, con lo cual en
el fondo se estn beneficiando a las
propias sociedades si es que tales
estipulaciones de los convenios
privados les son de utilidad,
reconocindose adems el pleno valor
de la autonoma de la voluntad.
Con la nueva ley, se ha ampliado la proteccin del nombre tanto
de la denominacin social como de la razn social. La Ley anterior
era muy restrictiva en este sentido, por cuanto slo otorgaba
proteccin a un nombre igual. Con la nueva Ley no se puede
adoptar un nombre igual o semejante, salvo que se demuestre
legitimidad para ello, ni tampoco una denominacin completa o
abreviada o razn social que contenga nombres de organismos o
instituciones pblicas o signos distintivos protegidos por derechos
de propiedad industrial o elementos protegidos por derecho de
autor salvo que se demuestre estar legitimado para ello.
Asimismo, con el artculo 10 de la nueva Ley, se ratifica el
derecho a reservar la preferencia registral de la denominacin o
razn social a inscribir, recogindose con ello lo ya vigente por
mandato de Ley N 26364. Es decir, mediante un trmite registral
se impide que terceros obtengan la inscripcin del nombre o los
nombres que se han escogido para incorporarlos como
denominacin o razn social de una sociedad, operando este
derecho tanto para las sociedades que recin se constituyan
como para las que opten por cambiar o modificar su pacto social o
Estatuto, alcanzando esta proteccin a la denominacin completa
o abreviada de la sociedad. Lo que se trata con dicha norma es
que, quienes hayan elegido una denominacin o razn social
podrn reservarla por 30 das, perodo dentro del cual debern
Denominacin o Razn Social
realizarse los actos necesarios para solicitar la inscripcin
definitiva utilizando el nombre que han reservado.
El artculo 11 de la nueva Ley General de Sociedades establece
como regla general que la sociedad circunscribe sus actividades a
los negocios o actividades lcitas detalladas como su objeto social,
entendindose incluidos los actos relacionados con el mismo, que
coadyuven a la realizacin de sus fines, aunque no estn
expresamente indicados en el pacto social o en el Estatuto.
El artculo 12 sobre Alcances de la Representacin se ocupa de los
actos conocidos como Ultra Vires, lo cual constituye tambin una
novedad legislativa, destacando la proteccin que imprime la ley al
tercero de buena fe que contrata con la sociedad. En efecto, si los
representantes de una sociedad celebran determinados actos o
contratos dentro de los lmites de las facultades que le han sido
conferidas, pero comprometindola en negocios u operaciones no
comprendidos dentro de su objeto social, aquellos deben ser
cumplidos por la sociedad. Esto en buena cuenta significa que si el
directorio o la junta general de una sociedad annima faculta a su
gerente o apoderados a celebrar actos que exceden su objeto
social, stos obligarn definitivamente a la sociedad.

Objeto Social
 Al igual que la Ley anterior en su
artculo 18, el nombramiento de
administradores, liquidadores o
representantes requiere de
aceptacin ms inscripcin en el
Registro del lugar del domicilio de
la sociedad. Tambin su revocacin,
renuncia, modificacin o
sustitucin, bastando para todos
los supuestos, copia certificada de
la parte pertinente del acto.
Nombramientos, Una innovacin interesante se da
en la precisin de que no se
Poderes e requiere inscripcin adicional para
Inscripciones el ejercicio del cargo o de la
representacin en cualquier otro
lugar, con lo cual se ha dado
solucin a otro viejo problema
Asimismo, reiterndose lo
dispuesto por la Ley N 26539, el
artculo 14 de la nueva Ley precisa
que el slo nombramiento del
Gerente General implica que ste
goce de las facultades especiales
de representacin procesal
establecidas en los artculos 74 y
75 del Cdigo Procesal Civil.
 Duracin de la Sociedad
Segn el artculo 19, la duracin de la
sociedad puede ser por plazo determinado
o indeterminado, y que salvo sea
prorrogado con anterioridad, vencido el
plazo determinado, la sociedad se disuelve
de pleno derecho. Frente a ello, el acuerdo
de prrroga debe adoptarse antes del
vencimiento del plazo de duracin e
incluso inscribirse en el Registro, lo cual
constituye una novedad legislativa,
vencido el plazo, la sociedad queda incursa
en la causal de disolucin prevista en el
inciso 1) del artculo 407 de la nueva Ley,
la misma que opera de pleno derecho.
Respecto al domicilio, se
establece en el artculo 20 que
la sociedad tiene por domicilio el
sealado en el Estatuto, donde
desarrolla algunas de sus
actividades principales o donde
instala su administracin. En
caso de discordancia entre el
domicilio de la sociedad que
aparece en el registro, del que Domicilio
efectivamente ha fijado, se
puede considerar cualquiera de
ellos.
Al igual que en el artculo 15 de
la Ley anterior, tambin se ha
establecido que la sociedad
constituida en el Per tiene su
domicilio en territorio peruano
salvo cuando su objeto social se
desarrolle en el extranjero y fije
su domicilio fuera del pas.
Mediante el artculo 27 de la nueva Ley se generaliza como
regla de los aportes no dinerarios que se realicen en todas
las sociedades, la necesidad de contar con un informe de
valorizacin en el que se describan los bienes y derechos
materia del aporte, los criterios aplicables para su valuacin
y sus respectivos valores. Esa regla modifica a la antigua
Ley de Sociedades fundamentalmente para el caso de la
Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, que
dejaba nicamente para los socios, segn lo que acordara,
la determinacin del valor de los aportes no dinerarios,
segn puede verse en el inciso N 2 del artculo 275 de
dicha Ley.
Subsiste sin embargo, el mecanismo de revisin de la
valorizacin a cargo del directorio, prevista en el artculo
76 y la contenida en el artculo 14 del Ttulo Preliminar de
la antigua Ley, por la cual el patrimonio social responde por
las obligaciones de la sociedad sin perjuicio de la
responsabilidad personal de los socios en aquellas formas
societarias que as lo contempla, prescindindose en
consecuencia de la enumeracin de las mismas.

Aportes
 Patrimonio Social
Se ha reiterado en el artculo 31
la norma contenida en el artculo
14 del Ttulo Preliminar de la
antigua Ley, por la cual el
patrimonio social responde por las
obligaciones de la sociedad sin
perjuicio de la responsabilidad
personal de los socios en aquellas
formas societarias que as lo
contempla, prescindindose en
consecuencia de la enumeracin
de las mismas.
 Como la sociedad es un elemento en el
trfico econmico, el tercero que contrata
con una sociedad inscrita no tiene por qu
padecer la consecuencia de una falla que
acarrea la nulidad de la sociedad. Por ello
en el artculo 33 de la Ley se ha
establecido que si se declara la nulidad de
una sociedad inscrita por alguna de las
causales previstas en dicho artculo, ello
tiene como efecto que la sociedad entra en
liquidacin. Si bien la nulidad hiere de
muerte a la sociedad, sta, que ha venido
funcionando frente a terceros bajo la fe de
Nulidades registro, tiene que seguir un proceso de
liquidacin que permita que la sociedad
desaparezca ordenadamente, sin
perjudicar los derechos adquiridos por los
terceros.
Respecto a las normas relativas a la
nulidad de acuerdos societarios a la que se
refiere el artculo 38, considero que deben
analizarse cuidadosamente pero siempre
en relacin con las normas previstas en los
artculos 139 al 151 de la Ley que son las
reglas especficas relativas a los acuerdos
impugnables. Consideramos que este
artculo 38 resulta innecesario y lo nico
que har ser confundir ya que existe una
normatividad puntual para tales
situaciones.
 Beneficios y Prdidas
Para la distribucin de beneficios, el artculo 39 comienza
consagrando el principio de la proporcionalidad en funcin a
los aportes al capital social cosa que no haca el artculo 20
de la anterior ley, dejando a salvo que por el pacto social o
por el estatuto se fijen otras proporciones o formas distintas
de distribucin.
Respecto a las prdidas, si no hay pacto expreso, las prdidas
sern asumidas en la misma proporcin que los beneficios, y
slo se puede exceptuar de la responsabilidad por las
prdidas a los socios que aportan servicios. Al igual que en el
artculo 7 de la Ley anterior, estn prohibidos los pactos
leoninos que excluyan a algunos socios de la percepcin de
utilidades o que exoneren a algunos socios de la asuncin de
las prdidas, exceptundose como ya hemos mencionado, a
los socios que aportan servicios, si el pacto social o el
Estatuto as lo establece.
Finalmente, respecto de las normas de proteccin del capital
en funcin a la distribucin de utilidades, las normas
restrictivas y de responsabilidad contenidas en el artculo 40
son similares a las contenidas en el artculo 20 de la Ley
anterior.
Se establece en el artculo 41 de la nueva
Ley que los contratos preparatorios que
celebren las sociedades, o los que tengan
por objeto las acciones, participaciones o
cualquier otro ttulo emitido por ella, son
vlidos cualesquiera que fuera su plazo,
salvo cuando esta Ley seale un plazo
determinado. En ese sentido no alcanza a
las sociedades, los plazos previstos en los
artculos 1416 y 1423 del Cdigo Civil.
Con esta disposicin se sujetan todos lo
compromisos de contratar, las opciones de
Contratos
compra y venta o la promesa de celebrar
cualquier clase o modalidad de contrato, a
Preparatorios
la autonoma de las partes, siendo la nica
restriccin la que pudiere prever
excepcionalmente la Ley, como por ejemplo
en el caso especfico de las opciones que la
sociedad otorgue a terceros o a ciertos
accionistas, para la suscripcin de nuevas
acciones en determinados plazos, trminos
y condiciones sujetas a un plazo mximo de
dos aos establecido en el artculo 103,
debiendo estar previstas tales opciones en
la escritura pblica de constitucin, o en su
efecto que sean producto del acuerdo de la
Junta General adoptado con el voto
favorable de accionistas que representen la
totalidad de las acciones suscritas con
derecho a voto.
 Publicaciones
Como se sabe, el derecho societario no es un derecho de
sancin o que sancione los incumplimientos, simplemente
lo que hace es atribuirle consecuencias a los
incumplimientos. Consecuente con ese principio, el
artculo 43 ha establecido, que la falta de publicaciones
dentro del plazo exigido por la ley, de los avisos sobre
determinados acuerdos societarios en proteccin de los
derechos de los socios o de terceros, prorroga los plazos
que la ley confa a stos para el ejercicio de sus derechos,
hasta que se cumpla con realizar la publicacin.
Otra novedad importante es la prevista en el artculo 44
en la cual se establece que dentro de los 15 primeros das
de cada mes la SUNARP publicar en el diario oficial una
relacin de las sociedades cuya constitucin, disolucin o
extincin haya sido inscrita durante el mes anterior con
indicacin de su denominacin o razn social y los datos
de su inscripcin. En la misma oportunidad se publicar
una relacin de las modificaciones del Estatuto o del
Pacto Social inscrita durante el mes anterior, con
indicacin de la denominacin o razn social una sumilla
de la modificacin o los datos de inscripcin de la misma.
Obviamente la importancia de esta publicacin salta a la
vista.
Todos los plazos de la Ley se han convertido
en plazo de caducidad, eliminndose los
plazos de prescripcin. El Derecho
Societario es un Derecho dinmico por
excelencia, claro y muy bien delimitado, en
consecuencia sus normas no se condicen
con la institucin de la prescripcin que
tiene elementos como la suspensin, la
interrupcin y la necesidad de ser invocada.
Por el contrario la caducidad anula el
derecho y la situacin queda terminada de
manera clara y definitiva.

Plazos y Caducidad
 El artculo 46 establece como
novedad que las copias certificadas
a que hace referencia la Ley
pueden ser emitidas por Notario o
por el administrador o Gerente de
la Sociedad, salvo cuando se trate
de copias certificadas que vayan a
ser inscritas en los Registros
Pblicos, caso en el cual slo
podrn ser certificadas por notario.
Copias As, si por ejemplo un socio desea
Certificadas y contar con una copia certificada de
una Junta de Accionistas, el
Emisin de Gerente General podr
vlidamente
Ttulos certificar
autenticidad de la copia que expide
la

sin necesidad de recurrir al Notario.

Pero si se trata del nombramiento
de un apoderado, se requerir
participacin notarial, en la medida
en que dicho nombramiento
pretende inscribirse en el Registro.
Respecto a la emisin de los ttulos
y documentos a que se refiere el
artculo 47 de la nueva Ley, se
puede utilizar, en lugar de firmas
autgrafas, medios mecnicos o
elctricos de seguridad.
Respecto al arbitraje queda
establecido en el artculo 48 de la
Nueva Ley que el Estatuto o pacto
social puede contener en una de sus
clusulas, un convenio arbitral, en
virtud del cual todas la diferencias que
se produzcan entre la sociedad y sus
socios aunque hubiesen dejado de
serlo, o administradores, quedarn
sometidas a dicha jurisdiccin,
quedando de esta forma excluidas las
acciones judiciales. El convenio arbitral Arbitraje
contenido en el Estatuto o pacto social
obliga incluso a los terceros que al
contratar con la sociedad se hayan
sometido expresamente al citado
convenio. Si bien hasta la entrada en
vigencia de la Ley en nuestra opinin
era posible incluir clusulas
compromisorias o convenios arbitrales,
es mucho mejor que taxativamente se
haya establecido esta posibilidad, lo
cual es bueno para solucionar las
desavenencias en la jurisdiccin
arbitral especializada.
GRACIAS