Alimentos y derechos humanos.

Derecho de familia segn el nuevo Cdigo.

La responsabilidad del Estado en materia de
alimentos correspondientes a los nios y nias.

El inc. 2 del art. 27 de la Convencin de los

Derechos del Nio, hace referencia a que la
responsabilidad en proporcionar las condiciones de
vida que sean necesarias para el desarrollo del nio
entre las cuales se encuentra la efectiva
satisfaccin de sus necesidades alimentarias, les
incumbe de manera primordial a los padres u otras
personas encargadas del nio.
En similar sentido, respecto de la obligacin que les
incumbe a los padres, se manifiesta el art. 18, inc.
1 de la Convencin.
 La responsabilidad del Estado en materia de
alimentos correspondientes a los nios y nias.

No obstante ello, el inciso 3 del art. 27 de esa Convencin seala

que los Estados Partes no slo adoptarn las medidas apropiadas
para ayudar a los padres u otras personas responsables por el
nio a dar efectividad a este derecho, sino que tambin en caso
de ser necesario sern los propios Estados quienes
proporcionarn asistencia material y programas de apoyo respecto
de la nutricin, vestuario y vivienda del nio.
A su vez, el inciso 4 determina que los Estados Partes tomarn
todas las medidas apropiadas para asegurar el pago de la pensin
alimentaria por parte de los padres u otras personas que tengan la
responsabilidad de cubrir las necesidades materiales del nio.
Por lo tanto, como se ha dicho junto a la responsabilidad de los
padres para hacer efectivos los derechos consagrados en la
Convencin sobre los Derechos del Nio, se halla la
responsabilidad del Estado en garantizarlos.
 La responsabilidad del Estado en materia de
alimentos correspondientes a los nios y nias.

Responsabilidad subsidiaria del Estado para

cumplir con la prestacin alimentaria.
Si bien el inc. 2 del art. 27 de la Convencin sobre los Derechos
del Nio establece que la obligacin de proporcionar al nio un
nivel de vida adecuado que incluye la satisfaccin de sus
necesidades materiales para su completo desarrollo,
corresponde de manera primordial a ambos progenitores u otras
personas obligadas, el inciso 3 estipula que ante la insuficiencia
de recursos de aquellos, ser el Estado Parte entre los cuales se
encuentra el nuestro quien debe ayudarlos para que cumplan
con tal deber o que, en caso necesario, ese Estado debe
proporcionar la asistencia material en forma directa al nio.
 La responsabilidad del Estado en materia de
alimentos correspondientes a los nios y nias.

Responsabilidad subsidiaria del Estado para

cumplir con la prestacin alimentaria.
Cuando la obligacin que hemos enunciado es incumplida
por el Estado, se produce una inconstitucionalidad por omisin,
ya que la Convencin sobre los Derechos del Nio as como
otros Tratados de derechos humanos forman parte de nuestra
Constitucin Nacional.
El remedio para reparar esta omisin inconstitucional del Estado
o visto de otra forma, para reclamar el derecho que tienen los
nios ser la accin de amparo.
El amparo resulta en este caso ser la accin procedente
para acceder al reconocimiento judicial del derecho vulnerado
en el menor tiempo posible, atento a las necesidades urgentes
que se deben satisfacer en materia alimentaria.
 La responsabilidad del Estado en materia de
alimentos correspondientes a los nios y nias

Responsabilidad subsidiaria del Estado para cumplir con la

prestacin alimentaria.
Cuando se han reclamado al Estado tanto nacional como provincial ante el
incumplimiento de lo preceptuado en el art. 27 de la Convencin, se ha admitido
por lo general lo solicitado en el amparo interpuesto.
El primer fallo publicado, en ese sentido, ha sido el del Juzgado de Menores y Familia
de Paran (Provincia de Entre Ros) LL, 2002-E-267 , quien admiti una medida
cautelar interpuesta en un recurso de amparo, hasta tanto los amparistas fuesen
incorporados a un programa de asistencia social, tomando en cuenta para ello que
ambos progenitores se encontraban desocupados y que ninguno de ellos perciba el
Plan Jefes y Jefas de Hogar Desocupados.
Dicho Juzgado determin procedente la medida cautelar interpuesta, para que de
manera inmediata se suministrara una racin alimentaria a los integrantes de la
familia, en especial a los hijos menores de edad, dado el deterioro que a diario
experimentaban en su salud, a causa de la carencia de alimentacin.
Lo interesante de este fallo es que, debido a la urgencia con que las necesidades de
los menores deban ser satisfechas, se orden que el Estado Provincial suministrara
a aquellos en forma semanal diversas mercaderas de las cuales da cuenta un
informe situacional efectuado, pero a travs de un supermercado de la zona.
 La responsabilidad del Estado en materia de
alimentos correspondientes a los nios y nias

Responsabilidad subsidiaria del Estado para cumplir

con la prestacin alimentaria.
El otro fallo donde se interpuso una accin de amparo, con la finalidad de
que la justicia imponga al Estado el cumplimiento del deber subsidiario de
proporcionar alimentos, fue en el caso Cerrudo, Mara Delia y otros
c/G.C.B.A. s/amparo (art. 14 CCABA) LL, 2003-F-311.
Tambin aqu se acogi la medida cautelar interpuesta durante el amparo,
resolvindose que el Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires,
reincorporara en forma inmediata a un grupo familiar en el cual haba seis
hijos menores al programa Vale Ciudad, del cual haban sido excluidos,
ocasionando ello serios perjuicios de salud (desnutricin) para sus hijos
menores.
Por lo tanto, se le orden al Gobierno de esta Ciudad, que hiciera entrega de
una chequera correspondiente a ese programa asistencial teniendo en
cuenta la composicin del grupo familiar, o que en forma alternativa,
hiciera entregas semanales de bolsones con alimentos para sostener a la
amparista y a su familia, teniendo en cuenta que en la misma haba
menores.
 La responsabilidad del Estado en materia de
alimentos correspondientes a los nios y nias

Responsabilidad subsidiaria del Estado para

cumplir con la prestacin alimentaria.
Se ha planteado por la misma va accin de amparo una medida
cautelar tendiente a la prestacin de asistencia alimentaria y mdica
para un menor de edad por parte de Estado Nacional (Ministerio de
Desarrollo Social y Ministerio de Salud) y la Provincia de Buenos Aires.
El planteo fue efectuado ante el Juzgado Nacional de Primera
Instancia de la Seguridad Social n 6, publicado en elDial.com del
24/11/04. por la madre del menor que se encontraba desocupada, en
tanto el padre haba hecho abandono del hogar desentendindose de
la obligacin alimentaria que le corresponda respecto de su hijo].
La madre haba efectuado con anterioridad el reclamo administrativo
pertinente, pero no obtuvo respuesta por parte de la Administracin.
Ante ello, y el peligro en que se encontraba el menor debido a que
tena un cuadro de desnutricin avanzada y sufra un severo retraso
mental por una parlisis cerebral espstica inicia la accin judicial
para que se le provean alimentos y asistencia mdica para su hijo.
 La responsabilidad del Estado en materia de
alimentos correspondientes a los nios y nias

Responsabilidad subsidiaria del Estado

para cumplir con la prestacin alimentaria.
Posteriormente, el Juzg. N 1 Cont. Adm. de La Plata[1] orden
al Poder Ejecutivo de la Provincia de buenos Aires, que provea
a los padres de un menor con discapacidad motora (con
diagnstico de enfermedad de Duchenne, con asistencia
ventilatoria mecnica, traqueostomizado y gastrostomizado e
internado en un hospital) una vivienda que rena las
caractersticas indicadas en el certificado mdico acompaado
y los alimentos indispensables para una nutricin adecuada.
[1] Juzg. n 1 Cont. Adm. La Plata,, 11/10/05, publicado en en
Derecho de Familia. Revista Interdisciplinaria de Doctrina y
Jurisprudencia, Lexis Nexis/Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2006,
n 2006-II, p. 81.
 La responsabilidad del Estado en materia de
alimentos correspondientes a los nios y nias

Responsabilidad subsidiaria del Estado para

cumplir con la prestacin alimentaria.
Otro fallo provincial[1], hizo lugar al amparo presentado.
Se trataba de un amparo que el actor interpuso por
derecho propio y en representacin de sus hijos menores
de edad, a fin de que la Provincia de Buenos Aires le
abonara una suma de dinero fija mensual para el sustento
del grupo familiar.
El juez de primera instancia hizo lugar en forma parcial,
siendo confirmada por la Alzada la sentencia del a quo.
[1] CCont. Adm. La Plata, 25/4/06, LL, 2006-D-235.
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alimentos correspondientes a los nios y nias

Responsabilidad subsidiaria del Estado para

cumplir con la prestacin alimentaria.
La Cmara Federal de Apelaciones de la Seguridad Social,
Sala II[1], ampli una demanda interpuesta contra los
Ministerios de Salud y Desarrollo Social de la Nacin, para
que provean alimentos a diecisiete familias, integradas en
su mayora por menores de edad (en algunos casos, en
estado de indigencia). En esa causa, la presentacin fue
efectuada por la Defensora Oficial. Los integrantes de la
Sala precitada manifestaron que la finalidad de la
disciplina previsional no es otra que coadyuvar a un orden
social justo.
[1] Un extracto de este fallo, ha sido publicado en Diario
Judicial del 22/3/07, Secc. Brevatas.
 La responsabilidad del Estado en materia de
alimentos correspondientes a los nios y nias

Responsabilidad subsidiaria del Estado para

cumplir con la prestacin alimentaria.
Hace unos aos, planteado el tema ante la CSJN[1], sta se expidi
en sentido contrario a lo resuelto en los fallos citados con
anterioridad: el Mximo Tribunal por mayora deneg el
amparo interpuesto.
En este caso, la actora haba promovido accin de amparo por
derecho propio y en representacin de sus ocho hijos menores
contra el Ministerio de Desarrollo Social y Medio Ambiente de la
Nacin, la Provincia de Buenos Aires y el Hospital Garrahan.
La amparista reclama que se le respeten los derechos emanados
de diversos Tratados de Derechos Humanos de los cuales surge
que ella y sus hijos debern gozar de una alimentacin sana, de
atencin mdica, educacin y una vivienda digna.
[1] CSJN, 12/03/02, LL, 2003-B-291 y DJ, 2003-1-664.
 La responsabilidad del Estado en materia de
alimentos correspondientes a los nios y nias

Responsabilidad subsidiaria del Estado para cumplir con la

prestacin alimentaria.
El voto mayoritario de la CSJN, fundament el rechazo del amparo en lo siguiente:
1) El amparo es una va excepcional y exige para su apertura la presencia de
arbitrariedad o ilegalidad manifiesta que origine un dao concreto y grave, que slo
puede ser reparado por esta va urgente.
2) El pago de una cuota alimentaria a cargo de los demandados, para cubrir la
totalidad de las necesidades bsicas del grupo familiar, importa transferir al Estado el
cumplimiento de una obligacin que tiene su origen en las relaciones de parentesco.
3) Debe canalizar sus apremiantes reclamos en el mbito del Sistema de Seguridad
Social, pues ese es el mbito con que cuenta la Administracin para otorgar planes
asistenciales.
4) El desamparo o la pobreza en que se halla inmersa la amparista y su familia, no
puede ser resuelta por la va del amparo, ya que no es competencia de esta CSJN
emitir juicios sobre cuestiones que escapan a su esfera, ni asignar los recursos
disponibles, pues no es a esa Corte a quien la Constitucin le encomienda la
satisfaccin del bienestar general.
5) Tampoco le corresponde a esta CSJN, ni a los jueces en general, el control del
acierto o la oportunidad de las decisiones de la Administracin nacional o provincial.
 La responsabilidad del Estado en materia de
alimentos correspondientes a los nios y nias

Responsabilidad subsidiaria del Estado para

cumplir con la prestacin alimentaria.
Poco tiempo atrs, mediante dos nuevos fallos, el Mximo Tribunal de la
Nacin (si bien, con otros integrantes) hizo lugar a los amparos
interpuestos.
En el primer caso[1], se trataba de la accin de amparo promovida por
una madre en representacin de sus dos hijos menores de edad, con
fundamento en lo dispuesto en la ley 25.724 que cre el Programa
Nacional de Nutricin y Alimentacin, solicitando se disponga el cese de
las omisiones del Estado Nacional, la Provincia de Buenos Aires y la
Municipalidad de Quilmes que hacen que sus hijos padezcan un grave
estado de desnutricin, atento a que fueron cerrados los tres comedores
comunitarios que funcionaban en su barrio.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, si bien se declara
incompetente, dicta una medida cautelar acogiendo tal reclamo.
[1] CSJN, 7/3/06, LL, 2006-D-230 y DJ, 2006-2-1026.
 La responsabilidad del Estado en materia de
alimentos correspondientes a los nios y nias

Responsabilidad subsidiaria del Estado para

cumplir con la prestacin alimentaria.
Al respecto, la CSJN primero se declara incompetente para
entender la accin de amparo promovida por una persona
domiciliada en territorio provincial.
Pero a continuacin, ordena a la Provincia de Buenos Aires
y a la Municipalidad de Quilmes que provean a la amparista
y a sus hijos una dieta que cubra las necesidades bsicas,
pues entiende que media suficiente verosimilitud del
derecho y, sobre todo, peligro en la demora.
Con acertado criterio, en este caso, la Corte nacional
privilegia la vida y la salud de los nios involucrados por
sobre el rigorismo formal, en cuanto a la competencia se
refiere.
 La responsabilidad del Estado en materia de
alimentos correspondientes a los nios y nias

Responsabilidad subsidiaria del Estado para

cumplir con la prestacin alimentaria.
En el otro caso[1], resuelto por la CSJN, los padres de seis
hijos menores de edad promovieron accin de amparo,
por los mismos motivos que en el fallo anterior y contra
los mismos demandados.
Se acogi el amparo por los mismos fundamentos
[1] CSJN, 7/3/06, DJ, 2006-2-641 y DJ, 2006-2-1031.
 La responsabilidad del Estado en materia de
alimentos correspondientes a los nios y nias

Responsabilidad subsidiaria del Estado para

cumplir con la prestacin alimentaria.
Pese a lo dicho, el nuevo Cdigo Civil y Comercial
Unificado no recoge en su articulado esta responsabilidad
subsidiaria del Estado respecto de los alimentos debidos a
los nios y nias.
Por lo tanto, de efectuarse un reclamo, en tal sentido,
habr que basarlo, como antes del 01/08/15, en la
mentada Convencin.
Alimentos debidos por los
abuelos para sus nietos
Subsidiariedad o simultaneidad
menores de edad.
de la obligacin alimentaria.
-Postura que considera la obligacin de los abuelos como
subsidiaria de los principales obligados: con basamento en
lo preceptuado en el Cd. Civil anterior (art. 367). Era la
posicin mayoritaria de la jurisprudencia y de la doctrina.
-Postura que considera la obligacin de los abuelos como
simultnea de los principales obligados: se fundamenta en
la Convencin sobre los Derechos del Nio (arts. 3 inc. 1;
27 incs. 2, 3 y 4; y 6). La sustenta destacada doctrina
(pero, minoritaria), y alguna jurisprudencia (Trib. Col. Fam.
n 1 Quilmes, 18/4/07, LLBA, 2007-605).
Alimentos debidos por los
abuelos para sus nietos
Subsidiariedad o simultaneidad de la obligacin
menores
alimentaria. de edad.
Postura intermedia: sigue la subsidiariedad del Cd. Civil anterior y
del nuevo Cdigo, pero aplica tambin la Convencin precitada. En
consecuencia, sin perjuicio de la observancia del orden legal de los
obligados establecido en el Cd. Civil anterior y del Cdigo actual,
debe evitarse el rigorismo formal en cuanto a exigir que se agoten
una serie de actos procesales contra el principal obligado, para
habilitar el reclamo alimentario contra los abuelos, cuando las
propias circunstancias del caso demuestran que tal exigencia sera
intil. Es la postura que sostuvo, desde hace tiempo, Nstor Solari y
la que adopt jurisprudencia cada vez ms numerosa hasta el
01/08/15 (CSJN, 15/11/05; CSJ Salta, 7/7/08; STJ Corrientes, 10/12/07;
CApel. Concepcin del Uruguay, 2/10/02; CCiv., Com. y Minera San
Juan, 26/4/07; CCiv. y Com. Junn, 16/12/08).
Es la postura que compartimos y que hemos seguido durante los
ltimos aos.
Alimentos debidos por los abuelos
para sus nietos menores de edad.
Postura intermedia.
Conforme con esta postura, determinada jurisprudencia ha
permitido interponer la accin contra los abuelos sin tener
que agotar los pasos procesales tendientes a la ejecucin
contra el principal obligado (por lo general, el padre), ante
la ausencia de nuestro pas del progenitor obligado al pago
de los alimentos a los menores, por estar viviendo en el
extranjero el principal obligado e incumplir con su
obligacin alimentaria, o si el progenitor obligado al pago
de los mismos ha efectuado una serie de maniobras que lo
ponen a cubierto de toda medida de ejecucin, o si se
decret su quiebra, o ha sido inhibido, o fue declarada
judicialmente su insolvencia.
Alimentos debidos por los abuelos
para sus nietos menores de edad.
Aplicacin prctica de la postura intermedia:
La aplicacin prctica de la postura que consideramos la correcta,
permitir que la demanda por alimentos vaya dirigida contra el
obligado principal, pero que en forma subsidiaria tambin se
reclame contra los abuelos, para el caso de que no se le puedan
comprobar ingresos suficientes al primero para afrontar la cuota
alimentaria o, para cuando comprobados dichos ingresos y fijada la
cuota alimentaria, sta no pudiera hacerse efectiva (por
circunstancias ajenas al representante legal del menor).
El reclamo alimentario a los abuelos interpuesto de esta forma (en
el mismo escrito que se reclama contra el principal obligado, pero
en forma subsidiaria) permitir que ante la imposibilidad de fijar
o de ejecutar la cuota alimentaria al principal obligado, y siempre
que de las circunstancias del caso o de las probanzas arrimadas a
la causa se desprenda que el progenitor conviviente no posea los
medios pecuniarios para afrontar los alimentos debidos a su hijo
menor de edad no se tenga que iniciar una nueva accin en sede
judicial contra los obligados subsidiarios (en este caso, los
abuelos).
Alimentos debidos por los abuelos
para sus nietos menores de edad.
Subsidiariedad o simultaneidad de la obligacin
alimentaria.
Aplicacin prctica de la postura intermedia:
Tambin, la aplicacin prctica de esta postura intermedia a la cual
adherimos, estar dada por acoger favorablemente en sede
judicial el reclamo contra los abuelos, cuando en la misma accin
se pruebe fehacientemente que el progenitor no conviviente con
los menores carece de medios para cumplir con la obligacin
alimentaria y que, por el contrario, los abuelos la pueden cumplir.
Ello, ha sido acertadamente receptado por jurisprudencia
provincial[1].
En consecuencia, como podemos apreciar, la aplicacin prctica de
este criterio intermedio no slo se adecua a lo establecido en la
Convencin de los Derechos del Nio, sino que obedece a razones
de economa procesal.
Es la postura que adopta el art. 668 del nuevo Cdigo.

[1] CCiv. 2, Com. y Minera San Juan, 7/3/84, Rep. JA, 1984-74, sum. 12.
Alimentos debidos por los abuelos para
sus nietos menores de edad.
Abuelos.
Alimentos debidos a los nietos menores de edad.
Postura del nuevo Cdigo Civil y Comercial Unificado.
Determina el art. 668 del nuevo Cdigo:
Los alimentos a los ascendientes pueden ser reclamados en el mismo
proceso en que se demanda a los progenitores o en proceso diverso;
adems de lo previsto en el ttulo del parentesco, debe acreditarse
verosmilmente las dificultades del actor para percibir los alimentos del
progenitor obligado.
Este art. 668 del nuevo Cdigo acoge la postura intermedia que hemos
tratado y, de manera atinada, permite que se reclamen los alimentos para
el hijo a los ascendientes y progenitores en un mismo proceso, debindose
acreditar verosmilmente en tal caso las dificultades del actor para
percibir los alimentos del progenitor obligado primigeniamente.
Alimentos debidos por los abuelos para
sus nietos menores de edad.
Abuelos.
Alimentos debidos a los nietos menores de
edad.
Postura del nuevo Cdigo Civil y Comercial Unificado.
Es decir, que se permite el reclamo en una misma accin tanto al
padre como al abuelo, pero siempre que se acredite que no se
podrn percibir estos alimentos del progenitor obligado en primer
trmino o, al menos, que ser muy dificultoso lograrlo.
Es sta la postura correcta que hemos sustentado, desde hace algn
tiempo, siguiendo la doctrina y jurisprudencia que la haba
establecido, basndonos en la Convencin de los Derechos del
Nio, pero sin olvidar el carcter subsidiario de la obligacin
alimentaria derivada del parentesco.